LOS DELITOS DE MALTRATO ANIMAL EN ESPAÑA
CONSEJO EDITOR COLECCIÓN ANIMALES Y DERECHO
Directora
Marita Giménez-Candela Catedrática de Derecho Universitat Autònoma de Barcelona
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Li-Hong Gao Zhongnan University of Economics and Law. China
Jean Pierre Marguénaud Université de Limoges. France
Anne Peters Max Planck Institute for Comparative Public Law and International Law, Heidelberg. Deutschland
Heron José De Santana Gordilho Universidade Federal da Bahia. Brasil
Rosa María De La Torre Torres Universidad Michoacana de San Nicolás de Hidalgo. México
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LOS DELITOS DE MALTRATO ANIMAL EN ESPAÑA
EDUARDO OLMEDO DE LA CALLE Fiscal de Medio Ambiente en la Fiscalía Provincial de Valencia Doctor en Derecho
AICO /2019/177
DER 2017-87943-R
tirant lo blanch Valencia, 2021
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Directora de la Colección
Marita Giménez-Candela Universitat Autònoma de Barcelona
© Eduardo Olmedo de la Calle
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Gracias a mi padre, Jesús Olmedo, por el primer empujón a este libro. A Gema García, por el segundo, a Marisa Cuerda y a Cristina Guisasola por el tercero, y a mi familia; Susana Rincón, Eduardo e Inés Olmedo, por aguantar el resto; que no es poco. Gracias a Mayte Villalba y a Leopoldo Barreda por ser los guías a mitad del camino. Gracias a todos los compañeros y amigos que me han ido animando y empujando en el día a día. Gracias especialmente por su inspiración, apoyo, cariño y consejos a Ana Cal y a Amparo Requena. Gracias a los Dres. José Luis González Cussac y Elena Górriz: La letra mayúscula y el punto sobre la i. Deberá perdonarme Pepe que diga una cosa más. Y esto no es relegarle a él en los agradecimientos, porque su mérito es doble: su paciencia conmigo y el acierto en la elección de su particular cirineo. Y es que me duele especialmente el recuerdo de Elena Górriz: censora crítica y mordaz primero; ayuda imprescindible después; más tarde consejera, y finalmente compañera. Este libro estará siempre incompleto con tu ausencia. Me faltará ese cambio imprescindible; ese matiz sutil; ese detalle que nadie más que tú puede ver. Mujer brillante y arrolladora. Maestra y amiga. Este libro es tuyo también.
Y siempre olvidas la última vez. Para ti, cada vez es la primera. Roland hizo un último esfuerzo por retirarse: fue inútil. El ka era más fuerte. Roland de Gilead pasó por la última puerta, la que siempre veía, la que siempre encontraba. Se cerró con suavidad tras su paso. Roland de Gilead a la Torre Oscura llegó. La Torre Oscura Stephen King I amar prestar aen, han mathon ne nen, han mathon ne chae a han noston ned 'wilith. Fangorn a Galadriel El Señor de los Anillos J.R.R. Tolkien
ÍNDICE PRÓLOGO........................................................................................................... 19 PRESENTACIÓN:La (excelente) obra de un fiscal en el marco teórico de un proyecto de investigación y su (indiscutible) utilidad para la práctica.......... 23 INTRODUCCIÓN................................................................................................ 27
PRIMERA PARTE CUESTIONES GENERALES 1. Bien jurídico y contenido del injusto................................................................. 35 1.3.1. Las teorías negacionistas del bien jurídico............................................. 37 1.3.2. Las teorías de la protección instrumental de otros bienes jurídicos........ 39 1.3.3. Las teorías del bienestar animal como bien jurídico protegido.............. 41 1.3.4. Toma de postura................................................................................... 46 1.3.5. Contenido del injusto............................................................................ 49 2. Infracción penal e infracción administrativa...................................................... 50 2.1. Planteamiento previo............................................................................... 50 2.2. El principio de unidad del ordenamiento sancionador............................. 51 2.2.1. La Constitución de 1978 y la extensión de los principios penales al derecho administrativo sancionador............................................ 54 2.2.2. Remisión normativa o ley penal en blanco....................................... 58 2.3. Los criterios de delimitación entre infracción penal e infracción administrativa.......................................................................................... 62 2.3.1. Teorías cualitativas.......................................................................... 63 2.3.2. Teorías cuantitativas........................................................................ 67 2.3.3. Teorías eclécticas.............................................................................. 69 2.3.4. Teoría del daño cumulativo.............................................................. 69 2.3.5. Conclusiones................................................................................... 70 2.4. El principio de ne bis in idem................................................................... 71 2.4.1. Consideraciones previas................................................................... 71 2.4.2. Configuración en la jurisprudencia constitucional........................... 72 2.4.3. Regulación del bis in idem en la legislación estatal.......................... 75 2.4.4. Regulación del bis in idem en la legislación autonómica.................. 77 2.5. Regulación administrativa estatal y autonómica española........................ 79 2.5.1. Competencia constitucional............................................................. 79 2.5.2. Regulación estatal............................................................................ 85 2.5.3. Regulación autonómica................................................................... 87 2.5.3.1. El maltrato animal en sentido estricto.................................. 89 2.5.3.2. El abandono animal............................................................. 98 2.5.3.3. Las peleas de animales......................................................... 99 2.5.4. Conclusiones. El ámbito de la sanción administrativa...................... 102 2.5.5. Términos normativos de la legislación administrativa autonómica...........108
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SEGUNDA PARTE ANTECEDENTES HISTÓRICOS 1. Origen e influencias de las figuras delictivas...................................................... 121 2. El Código Penal de 1995................................................................................... 127 2.1. Precedentes legislativos del período democrático..................................... 128 2.2. El texto original del código de 1995........................................................ 129 2.3. Regulación tras la reforma de la L.O. 15/2003, de 25 de noviembre........ 132 2.4. Regulación tras la reforma de la L.O. 5/2010, de 22 de junio................... 139 3. Iniciativa y tramitación parlamentaria del texto vigente.................................... 145 3.1. El Anteproyecto de reforma de 2012........................................................ 146 3.2. El proyecto de 2013 y su tramitación parlamentaria................................ 161
TERCERA PARTE EL MODELO ESPAÑOL. REGULACIÓN LEGAL 1. Fundamento y estructura................................................................................... 175 1.1. Fundamento político-criminal.................................................................. 175 1.2. Naturaleza jurídica.................................................................................. 177 2. Breve referencia a la legislación supranacional en la materia............................. 181 3. Introducción: estudio de los tipos penales......................................................... 186 3.1. Tipo básico. Maltrato animal................................................................... 187 3.2. Tipo específico. Explotación sexual de animales....................................... 188 3.3. Subtipos agravados.................................................................................. 188 3.4. Tipos privilegiados................................................................................... 190 4. Tipo básico. Maltrato animal del art. 337.1 CP................................................ 191 4.1. Conducta típica. Requisitos...................................................................... 191 4.1.1. Maltrato.......................................................................................... 192 4.1.2. Lesiones que menoscaben gravemente la salud del animal............... 194 4.1.3. Injustificadamente............................................................................ 198 4.1.4. Por cualquier medio o procedimiento. Conductas activas y de comisión por omisión............................................................... 208 4.2. El objeto material del delito..................................................................... 214 4.2.1. Concepto de animal doméstico........................................................ 215 4.2.2. Concepto de animal amansado........................................................ 221 4.2.3. Otros animales incluidos en el ámbito del objeto material............... 223 4.3. Formas de aparición del delito................................................................. 226 4.3.1. Iter criminis..................................................................................... 226 4.3.2. Autoría y participación.................................................................... 231 4.3.2.1. Sujeto activo........................................................................ 231 4.3.2.1.1. Autoría.................................................................... 233 4.3.2.1.2. Otros partícipes....................................................... 234 4.3.2.2. Sujeto pasivo.............................................................. 235
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4.4. Dolo e imprudencia........................................................................................ 239 4.4.1. Dolo...................................................................................................... 240 4.4.2. Imprudencia.......................................................................................... 246 4.4.3. Error..................................................................................................... 248 4.5. Consecuencias jurídicas del delito.................................................................. 254 4.5.1. Penalidad y concursos........................................................................... 254 4.5.1.1. Penas....... ..................................................................................... 254 4.5.1.2. La intervención reeducativa y formativa en la ejecución de las penas.................................................................................... 260 4.5.1.3. Concurso de normas y concurso de infracciones: el delito continuado.................................................................................... 265 4.5.2. Responsabilidad civil y costas procesales.............................................. 274 4.5.3. El decomiso del animal objeto del delito............................................... 279 4.5.4. Eximentes............................................................................................. 282 4.5.4.1. Estado de necesidad...................................................................... 282 4.5.4.2. Legítima defensa........................................................................... 288 4.5.4.3. Otras eximentes............................................................................ 291 5. Tipo específico de explotación sexual del art. 337.1 CP..................................... 294 5.1. El alcance del término “explotación sexual”............................................ 295 5.2. Especialidades respecto al tipo básico...................................................... 302 6. Subtipos agravados............................................................................................ 304 6.1. Agravaciones por circunstancias específicas en su comisión, del art. 337.2 CP ..................................................................................... 305 6.1.1. Utilización de medios peligrosos...................................................... 305 6.1.1.1. Concepto............................................................................. 305 6.1.1.2. Especialidades respecto al tipo básico.................................. 306 6.1.2. Ensañamiento.................................................................................. 307 6.1.2.1. Concepto............................................................................. 307 6.1.2.2. Especialidades respecto al tipo básico.................................. 309 6.1.3. Pérdida de miembro, órgano o sentido del animal........................... 311 6.1.3.1. Concepto............................................................................. 311 6.1.3.2. Especialidades respecto al tipo básico.................................. 313 6.1.4. En presencia de menor de edad........................................................ 314 6.1.4.1. Concepto............................................................................. 314 6.1.4.2. Especialidades respecto al tipo básico.................................. 315 6.2. Tipo cualificado por el resultado de muerte del animal, del art. 337.3 CP..................................................................................... 316 6.2.1. Concepto.......................................................................................... 316 6.2.2. Especialidades respecto al tipo básico.............................................. 318 7. Tipos privilegiados............................................................................................ 320 7.1. El maltrato cruel del art. 337.4 CP........................................................... 321 7.1.1. Conducta típica............................................................................... 321 7.1.2. Objeto material............................................................................... 327
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7.1.3. Formas de aparición del delito......................................................... 328 7.1.3.1. Iter criminis......................................................................... 328 7.1.3.2. Autoría y participación........................................................ 330 7.1.4. Dolo e imprudencia......................................................................... 331 7.1.5. Consecuencias jurídicas del delito.................................................... 332 7.2. El abandono de animal del art. 337 bis CP............................................. 335 7.2.1. Conducta típica............................................................................... 335 7.2.2. Objeto material............................................................................... 339 7.2.3. Formas de aparición del delito......................................................... 340 7.2.3.1. Iter criminis......................................................................... 340 7.2.3.2. Autoría y participación........................................................ 341 7.2.4. Dolo e imprudencia......................................................................... 342 7.2.5. Consecuencias jurídicas del delito.................................................... 344 8.- Disposiciones comunes al Título XVI del Libro II CP....................................... 346 8.1. Medidas cautelares.................................................................................. 347 8.2. La reparación del daño............................................................................ 351 CONCLUSIONES ................................................................................................ 357 BIBLIOGRAFÍA.................................................................................................... 371 ÍNDICE DE FUENTES......................................................................................... 383 ÍNDICE TÓPICO.................................................................................................. 407
ABREVIATURAS AAP AP APPDA ATC ATS Art BOA BOC BOCAIB BOCAN BOCCE BOCG BOCM BOCyL BOE BOIB BOJA BOME BON BOPA BOPV BOR BORM CC CE CENDOJ CGPJ CP D DDPP
Auto de Audiencia Provincial Audiencia Provincial Asociación Parlamentaria Por la Defensa de los Animales Auto del Tribunal Constitucional Auto del Tribunal Supremo artículo Boletín Oficial de Aragón Boletín Oficial de Cantabria Boletín Oficial de la Comunidad Autónoma de las Islas Baleares Boletín Oficial de Canarias Boletín Oficial de la Ciudad de Ceuta Boletín Oficial de las Cortes Generales Boletín Oficial de la Comunidad de Madrid Boletín Oficial de Castilla y León Boletín Oficial del Estado Boletín Oficial de las Islas Baleares Boletín Oficial de la Junta de Andalucía Boletín Oficial de Melilla Boletín Oficial de Navarra Boletín Oficial del Principado de Asturias Boletín Oficial del País Vasco Boletín Oficial de la Rioja Boletín Oficial de la Región de Murcia Código Civil Constitución Española Centro de Documentación Judicial Consejo General del Poder Judicial Código Penal Decreto Diligencias Previas
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Abreviaturas
DOCM Boletín Oficial d e Castilla La Mancha DOE Diario Oficial de Extremadura DOG Diario Oficial de Galicia DOGC Diario Oficial de la Generalidad de Cataluña DOGV Diario Oficial de la Generalidad Valenciana DS Diario de Sesiones FGE Fiscalía General del Estado Jdo: Juzgado L Ley LEC Ley de Enjuiciamiento Civil LECRIM Ley de Enjuiciamiento Criminal LEVD Ley del Estatuto de la Víctima del delito LO Ley Orgánica LOPJ Ley Orgánica del Poder Judicial LOTC Ley Orgánica del Tribunal Constitucional LPACAP Ley del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas LRJCA Ley reguladora de la Jurisdicción Contencioso Administrativa LRJSP Ley de Régimen Jurídico del Sector Público LRJAPPAC Ley de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común OJDA Observatorio Justicia y Defensa Animal PA Procedimiento Abreviado RAE Real Academia Española de la Lengua RJ Registro Jurisprudencial RD Real Decreto RPEPS Reglamento del Procedimiento para el Ejercicio de la Potestad Sancionadora STC Sentencia del Tribunal Constitucional STJCE Sentencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas STJUE Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea STS Sentencia del Tribunal Supremo TEDH Tribunal Europeo de los Derechos Humanos TFUE Tratado Fundacional de la Unión Europea
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Abreviaturas
TJUE TJCE TC TOL TR TS UNESCO UE
Tribunal de Justicia de la Unión Europea Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas Tribunal Constitucional Tirant on line Texto Refundido Tribunal Supremo Organización de las Naciones Unidas para la Educación, la Ciencia y la Cultura Unión Europea
PRÓLOGO Tengo la satisfacción de presentar la obra escrita por Eduardo Olmedo de la Calle, titulada “Los delitos de maltrato animal en España”. En esencia constituye su tesis doctoral, que defendió brillantemente en 2017 en la Facultad de Derecho de la Universidad de Valencia, ante un tribunal formado por los doctores Emiliano Borja Jiménez, Antonio Vercher Noguera y la doctora Esther Hava García, y que obtuvo la máxima calificación académica. En su momento, para mi fue un reto aceptar dirigir esta tesis. El doctorando era un fiscal veterano y experto en la temática, tenía muy poco tiempo para realizarla porque caducaban sus cursos de doctorando, y finalmente el tema era a la vez que novedoso muy distante de mis líneas de investigación. De modo que ante esta emergencia propuse a mi querida discípula Elena Górriz Royo la co-dirección. Lo hice por muchas razones, entre las cuales destaco que ella si era una especialista en la materia y sobre todo porque me fiaba absolutamente de su criterio, capacidad y dedicación. No me equivoqué en la elección. Y el ahora doctor Olmedo de la Calle sabe mejor que nadie a lo que me refiero. Exactamente a que le costó más superar las minuciosas correcciones y revisiones de sus borradores por parte de la Dra. Górriz Royo, que la defensa pública de su tesis, en un acto solemne y ante un tribunal de expertos. Lamentablemente Elena no puede firmar hoy este Prólogo. Murió prematuramente el pasado 1 de noviembre de 2019 tras una larga enfermedad que llevó con la elegancia, la entereza, la sonrisa y el trabajo constante habituales en ella. Estaba muy orgullosa de esta tesis, del enorme trabajo, esfuerzo y conocimiento que atesora. Y hoy estaría muy contenta de verla por fin publicada. Me permitirá el amable lector que, en consecuencia, dedique también estas líneas a la memoria de la co-directora de esta excelente monografía. Pero naturalmente el libro es el protagonista de estas breves líneas. Se trata de un abordaje completo y exhaustivo del delito de maltrato de animales. Así, abraza desde sus remotos orígenes, pasando por su evolución, hasta las más recientes sentencias. Atiende todos los aspectos esenciales necesarios para su conocimiento y aplicación. Por ejemplo, parte de su complejo deslinde con los varios y diferentes ilícitos administrativos existentes, y singularmente con la necesidad de acomodar cualquier interpretación a las exigencias del principio constitucional de ne bis in ídem. Muy vinculada a esta cuestión es la naturaleza de la descripción del presupuesto penal, generalmente efectuado mediante el recurso a una técnica de remisión a la normativa extra-penal, pero peligrosamente demasiado cercana a una ley penal en blanco.
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Eduardo Olmedo de la Calle
Cuestiona con razón la discutible ubicación sistemática de los arts. 337 y 337 bis dentro del Título XVI del Libro II del Código Penal. Y como bien argumenta el autor, este dato no afecta a la determinación del bien jurídico protegido, que sitúa en “el bienestar animal” y lo utiliza como auténtico criterio rector de la figura delictiva. Distingue nítidamente dos figuras delictivas diferentes dentro del art. 337.1, que son el maltrato animal con resultado lesivo grave para la salud del animal, y el maltrato con explotación sexual del animal. A partir de aquí desarrolla una minuciosa disección de todas las características integrantes del delito y extrae importantes consecuencias. Por ejemplo, que carece de sentido que el subtipo agravado del art. 337.3 CP (agravación por la muerte del animal), resulte predicable, tan sólo, del número 1 del art. 337, y no de los subtipos del art. 337.2. En fin, como ya he señalado, Eduardo Olmedo aborda todas las cuestiones necesarias para aplicar estas figuras delictivas, lo que incluye naturalmente los problemas relativos a la penalidad, concursos, prescripción y responsabilidad civil. Y hasta se arriesga con una muy interesante propuesta de reforma de estos delitos. Como advertía, su propuesta es sumamente estimulante y digna de tomarse en consideración. Porque el autor parte siempre de la necesidad de fundamentar racionalmente la intervención punitiva del Estado, pues solo desde un entendimiento racional de las normas penales la respuesta pública al delito puede considerarse legítima. No se trata de un trabajo exclusivamente teórico, que desde luego lo es, y de calidad. La condición de fiscal del autor se percibe en su preocupación por trasladar los presupuestos teóricos a la resolución de problemas y grupos de casos. De esta forma constituye también una guía práctica para la aplicación de estas figuras delictivas a supuestos reales. Pues bien, dentro de esta estructura, el lector encontrará una exposición precisa de la discusión doctrinal acerca del delito de maltrato a los animales. Pero sobre todo encontrará un minucioso examen de la jurisprudencia dictada en esta materia. Este ensayo de Eduardo Olmedo es otra valiosa contribución de un penalista y fiscal, escrito con rigor, honestidad e inteligencia, fruto de una sólida formación jurídica y de una comprometida trayectoria profesional. Por ello agradezco sinceramente a mi colega y querida amiga, la profesora Dra. María Luisa Cuerda Arnau, la invitación a escribir estas páginas. Y sobre todo que rescatara y motivara, como solo ella sabe hacerlo, al autor para que finalmente acomodara su tesis doctoral a una publicación. Lo que como antes expresé, me llena de alegría. En definitiva, el lector puede gozar de una novedosa herramienta de extraordinaria utilidad interpretativa; de otra espléndida muestra del avan-