1_9788413787565 by Editorial Tirant Lo Blanch

LA RESPONSABILIDAD GENERAL Y TRIBUTARIA DE LOS ADMINISTRADORES CONCURSALES SEGUNDA EDICIÓN

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania). Miembro de la Comisión de Venecia.

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Ángel M. López y López

Tomás S. Vives Antón

Marta Lorente Sariñena

Ruth Zimmerling

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/indexphp/editorial/procedimiento deselección-de-originales

LA RESPONSABILIDAD GENERAL Y TRIBUTARIA DE LOS ADMINISTRADORES CONCURSALES SEGUNDA EDICIÓN Actualizada, tras la promulgación del texto refundido de la Ley Concursal

DOMINGO CARBAJO VASCO ECONOMISTA. LICENCIADO EN DERECHO. INSPECTOR DE HACIENDA DEL ESTADO

JOSÉ LUIS DÍAZ ECHEGARAY DOCTOR EN DERECHO. ABOGADO SOCIO FUNDADOR DE DÍAZ ECHEGARAY & ASOC.

tirant lo blanch Valencia, 2021

Copyright ® 2021 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com

Colección dirigida por:

Enrique Sanjuan y Muñoz Magistrado

Ana Belén Campuzano

Catedrática de Derecho Mercantil

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es DEPÓSITO LEGAL: V-794-2021 ISBN: 978-84-1378-756-5 Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Abreviaturas AAP

Auto de la Audiencia Provincial.

ADC

Anuario de Derecho Civil.

ADCo

Anuario de Derecho Concursal.

AEAT

Agencia Estatal de Administración Tributaria.

AJM

Auto del Juzgado de lo Mercantil.

Audiencia Nacional.

AntLC

Anteproyecto de Ley Concursal de 1959.

Audiencia Provincial.

Art/arts.

Artículo/artículos.

AT/AATT

Administración Tributaria/Administraciones Tributarias.

ATS

Auto del Tribunal Supremo.

BOCG

Boletín Oficial de las Cortes Generales.

BOE

Boletín Oficial del Estado.

Cap. Capítulo. CC

Código Civil.

CCAA

Comunidades Autónomas.

Cco

Código de Comercio.

Constitución Española.

CGC

Comisión General de Codificación.

CGPJ

Consejo General del Poder Judicial.

CNMV

Comisión Nacional del Mercado de Valores.

Código Penal.

Dis ad

Disposición Adicional.

Dis fi

Disposición Final.

DGT

Dirección General de Tributos.

DOUE

Diario Oficial de la Unión Europea.

Abreviaturas

EEMM

Espacio Económico Europeo.

Exposición de Motivos.

ERE

Expediente de Regulación de Empleo.

Fundamento de Derecho.

FROB

Fondo de Reestructuración Ordenada Bancaria.

ICAC

Instituto de Contabilidad y Auditoría de Cuentas.

IEF

Instituto de Estudios Fiscales.

INE

Instituto Nacional de Estadística.

IRPF

Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas.

Impuesto sobre Sociedades.

IVA

Impuesto sobre el Valor Añadido.

Juzgados de lo Mercantil.

Ley 22/2003, 9 de julio, Concursal.

LECiv

Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil.

LGT

Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.

LGT de 1963 Ley 230/1963, de 28 de diciembre, General Tributaria. Lib. Libro. LIRPF

Ley 35/2006, de 28 de noviembre, del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas.

LIS

Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades.

LIVA

Ley 37/1992, de 28 de diciembre, del IVA.

LPACP

Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común.

LRJAP-PAC Ley 30/1992, de 28 de noviembre, Ley de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común, LRLC

Ley 38/2011, de 10 de octubre, de Reforma de la Ley Concursal. .

LRR

Ley 17/2014, de 30 de septiembre, por la que se adoptan medidas urgentes en materia de refinanciación y reestructuración de la deuda empresarial.

Abreviaturas

LSA

Texto refundido de la Ley de Sociedades Anónimas, aprobado por el Real Decreto Legislativo 1564/1989.

LSC

Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital, aprobado por el Real Decreto-legislativo 1/2010, de 2 de julio.

LSP

Ley de 26 de julio de 1922 de Suspensiones de Pagos.

NIF

Número de Identificación Fiscal.

ob. cit.

Obra citada.

PACL

Propuesta de Anteproyecto de Ley Concursal.

Pág/págs. Página/Páginas. PGC

Plan General de Contabilidad español, aprobado por el Real Decreto 1514/2007, de 16 de noviembre.

PIB

Producto Interior Bruto.

PLC

Proyecto de Ley Concursal.

PYME

Pequeña y Mediana Empresa.

RALE

Diccionario de la Lengua de la Real Academia Española.

RAJL

Real Academia de Jurisprudencia y Legislación.

RDM

Revista de Derecho Mercantil.

RdS

Revista de la Sociedad.

RDSR

Real Decreto 1333/2012, de 21 de septiembre, que regula el seguro de responsabilidad civil y la garantía equivalente de los administradores concursales.

REFOR

Registro de Economistas Forenses.

RGAT

Real Decreto 1065/2007, de 27 de julio, por el que se aprueba el Reglamento general de las actuaciones y los procedimientos de gestión e inspección tributaria y de desarrollo de las normas comunes de los procedimientos de aplicación de los tributos.

RGR

Real Decreto 939/2005, de 29 de julio, por el que se aprueba el Reglamento General de Recaudación.

RIVA

Real Decreto 1624/1982, de 29 de diciembre, por el que se aprueba el Reglamento general del IVA.

RTEAC

Resolución del Tribunal Económico-Administrativo Central.

Abreviaturas

SAN

Sentencia de la Audiencia Nacional.

SAP

Sentencia de la Audiencia Provincial.

Sec. Sección. SJM

Sentencia del Juzgado de lo Mercantil.

Seguridad Social.

ss. Siguientes. SS Sentencias. STCJ

Sentencias del Tribunal de Conflictos de Jurisdicción.

STS

Sentencia del Tribunal Supremo.

TCJ

Tribunal de Conflictos de Jurisdicción.

TEA

Tribunales Económico-Administrativos.

TGSS

Tesorería General de la Seguridad Social.

Tít. Título. TJUE

Tribunal de Justicia de la Unión Europea.

Texto Refundido.

TRLC

Texto refundido de la Ley Concursal, aprobado por el Real Decreto Legislativo 1/2020, de 5 de mayo.

TRLGSS

Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social, aprobado por el Real Decreto-Legislativo 1/1994, de 20 de junio.

Tribunal Supremo.

Unión Europea.

Índice Primera parte LA RESPONSABILIDAD GENERAL DE LOS ADMINISTRADORES CONCURSALES José Luis Díaz Echegaray I. INTRODUCCIÓN....................................................................................... 19 1. CONSIDERACIONES PREVIAS........................................................... 19 2. DE LOS ADMINISTRADORES CONCURSALES Y LOS AUXILIARES DELEGADOS...................................................................................... 22 3. ANTECEDENTES HISTÓRICOS........................................................... 28 4. FINALIDAD DEL RÉGIMEN DE RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES CONCURSALES......................................................... 32 5. NATURALEZA JURÍDICA.................................................................... 39 6. SIMILITUDES Y DIFERENCIAS ENTRE LA RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES Y LOS CONCURSALES............ 49 II. DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES CONCURSALES........................ 59 1. ORDENADO ADMINISTRADOR.......................................................... 66 2. REPRESENTANTE LEAL..................................................................... 79 III. ACCIONES DE RESPONSABILIDAD........................................................ 83 1. ACCIÓN EN INTERÉS DE LA MASA.................................................... 84 1.1. Sujetos responsables............................................................... 85 1.2. Legitimación para el ejercicio de la acción de responsabilidad 94 1.3. Presupuestos de la responsabilidad de los administradores concursales............................................................................. 95 1.3.1. Daños y perjuicios....................................................... 102 1.3.2. La culpa....................................................................... 113 i) Actos u omisiones contrarios a la Ley.................. 127 ii) Realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeño del cargo sin la debida diligencia... 133 1.3.3. El nexo causal............................................................ 138 1.3.4. La carga de la prueba................................................. 145

Índice

1.4. 1.5. 1.6. 1.7.

3. 4. 5.

Responsabilidad de los entes públicos.................................... 148 Carácter solidario de la responsabilidad.................................. 149 Derecho de reembolso............................................................. 149 Acción de responsabilidad y aprobación de las cuentas de la administración concursal......................................................... 150 1.8. Prescripción............................................................................. 151 1.9. La indemnización y la cuantía indemnizatoria......................... 153 ACCIÓN INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD................................... 156 2.1. Legitimación............................................................................ 158 2.2. Antijuridicidad.......................................................................... 159 2.3. Prescripción............................................................................. 161 JUEZ COMPETENTE Y PROCEDIMIENTO APLICABLE....................... 164 EL SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES CONCURSALES..................................................................... 167 EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE RESPONSABILIDAD.................. 173

BIBLIOGRAFÍA...................................................................... 175

Segunda parte LA RESPONSABILIDAD TRIBUTARIA DE LOS ADMINISTRADORES CONCURSALES Domingo Carbajo Vasco 1. CUESTIONES PREVIAS...................................................................... 187 2. EL ADMINISTRADOR CONCURSAL. FUNCIONES Y RESPONSABILIDADES DESDE LA PERSPECTIVA TRIBUTARIA.............................. 191 2.1. Nota previa.............................................................................. 191 2.2. Otro asunto previo: el alcance de la función refundidora del TRLC en materia de funciones y responsabilidades de los administradores concursales................................................... 192 2.3. Vigencia de la normativa concursal sobre administradores..... 196 2.4. Sobre el futuro de la normativa del administrador concursal... 197 2.5. Algunas conclusiones generales acerca de la responsabilidad de los administradores concursales en el TRLC................ 198

Índice

2.6. Modalidades del concurso y funciones del administrador concursal................................................................................. 200 3. PRESENTE Y FUTURO DE LA ADMINISTRACIÓN CONCURSAL........ 201 4. MÁS RESPECTO DEL MARCO GENERAL DE LA RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES.................................................... 205 4.1. Introducción........................................................................... 205 4.2. Sobre el ejercicio del cargo de administrador concursal y sus responsabilidades............................................................. 208 5. LAS RESPONSABILIDADES DE LOS ADMINISTRADORES CONCURSALES. VISIÓN GENERAL........................................................... 216 6. CUESTIONES GENERALES SOBRE LA RESPONSABILIDAD TRIBUTARIA................................................................................................. 220 6.1. La expansión reciente del alcance de esta figura..................... 220 6.2. Acerca de la naturaleza de la responsabilidad tributaria........... 227 6.3. Modalidades de la responsabilidad tributaria........................... 234 7. LA RESPONSABILIDAD DEL ADMINISTRADOR CONCURSAL........... 235 7.1. Antecedentes y cuestiones generales...................................... 235 7.2. Contenido................................................................................ 238 7.3. Desarrollo................................................................................ 241 7.4. Más sobre la responsabilidad tributaria de los administradores concursales........................................................................ 247 8. LA “DUE DILIGENCE” DEL ADMINISTRADOR CONCURSAL.............. 260 9. LA DILIGENCIA EXIGIBLE EN EL EJERCICIO DE SU CARGO AL ADMINISTRADOR CONCURSAL............................................................. 273 9.1. En general................................................................................ 273 9.2. Eximentes de la responsabilidad tributaria de los administradores concursales.................................................................... 275 9.3. La retribución de los administradores concursales.................. 276 9.4. Excurso respecto de otras posibles responsabilidades tributarias de los administradores concursales............................... 280 9.5. La competencia para declarar las responsabilidades tributarias 283 10. LA RESPONSABILIAD DE LOS AUXILIARES DELEGADOS DEL ADMINISTRADOR CONCURSAL............................................................. 288 10.1. La figura del auxiliar delegado................................................. 288 10.2. El alcance de su responsabilidad............................................. 289 11. LA RESPONSABILIDAD TRIBUTARIA DE LOS MEDIADORES CONCURSALES......................................................................................... 292

Índice

11.1. Cuestiones generales............................................................... 292 11.2. El mediador concursal............................................................. 294 11.3. Especificidades tributarias del acuerdo extrajudicial de pagos. 296 Créditos de derecho público.................................................... 303 11.4. Sobre la responsabilidad tributaria del mediador concursal.... 310 Régimen supletorio.................................................................. 310 Responsabilidad de los mediadores........................................ 311 11.5. Acuerdos de refinanciación y responsabilidades tributarias..... 312 BIBLIOGRAFÍA...................................................................... 313 NOTAS A PIE DE PÁGINA ......................................................... 325

PRÓLOGO En esta idéntica editorial y colección y bajo el mismo título: “La responsabilidad general y tributaria de los administradores concursales”, los autores publicaron en 2015 la primera edición de esta obra. El tiempo transcurrido, que todo lo cambia, altera y desordenada; las modificaciones legislativas sufridas por la normativa concursal, especialmente, la publicación del texto refundido, las alteraciones de los entornos en los cuales vive la empresa en concurso (crecientemente lábiles en esta época de pandemia) y el propio agotamiento de la edición, nos han movido a redactar una segunda, convenientemente reformada, adaptada a los citados entornos y ampliada, cuyo contenido esperamos que sea del agrado de los lectores interesados en la materia. En cualquier caso, los errores humanos (siempre inevitables, pues como dice el adagio clásico: errare humanum est) que el texto contenga, serán de la exclusiva responsabilidad de sus autores.

Primera parte LA RESPONSABILIDAD GENERAL DE LOS ADMINISTRADORES CONCURSALES

I. INTRODUCCIÓN 1. CONSIDERACIONES PREVIAS La administración concursal es un órgano necesario del concurso de acreedores designado por el juez en el auto de declaración del concurso. No es una mera delegación de facultades por parte del juez del concurso, sino un auténtico órgano del procedimiento, y así se regula en el Capítulo (en adelante cap.) II, De la administración concursal, compuesto por los arts. 57 a 104, ambos inclusive, del Título (en adelante tít.) II, rotulado De los órganos del concurso, del Libro (en adelante lib.) I, del texto refundido de la Ley Concursal, aprobado por el Real Decreto Legislativo 1/2020, de 5 de mayo (en adelante TRLC), dotado de autonomía para realizar las funciones que se le atribuyen en la legislación concursal, ello sin perjuicio de que está subordinado al juez durante todo el procedimiento1. Este órgano de la administración concursal tiene atribuidas muy diversas funciones, gran parte de ellas de enorme importancia, que se sintetizaban, en buena medida, en el art. 33 de la Ley 22/2003, 9 de julio, Concursal (en adelante LC), introducido por el art. único. 8 de la Ley 17/2014, de 30 de septiembre, por la que se adoptan medidas urgentes en materia de refinanciación y reestructuración de la deuda empresarial (en adelante LRR), reformado posteriormente por el art. único 1 de la Ley 9/2015, de 25 de mayo, de medidas urgentes en materia concursal, precepto que no ha sido traspuesto en el vigente TRLC.

* Todas las negrillas del texto son nuestras. Véase, entre otros, BARRERO RODRÍGUEZ, Enrique «La responsabilidad de los administradores concursales y los auxiliares delegados en la ley concursal», en Estudios sobre la ley concursal: Libros homenaje a Manuel Olivencia, vol. 2, Ed. Marcial Pons, 2005, páginas (en adelante pág.) 1261 y siguientes (en adelante sigs.).; ROMERO FERNÁNDEZ, J.A., «El nuevo régimen de responsabilidad civil de los administradores concursales», en Revista de Derecho Concursal y Paraconcursal, núm. 3, 2005, págs. 127 y ss.

José Luis Díaz Echegaray

En el ejercicio de tantas y tan importantes funciones, el administrador concursal puede causar gravísimos daños a la masa concursal, al deudor, a los acreedores o a los terceros; por ello, resulta necesario que se regule un régimen de responsabilidad de los administradores que contemple la indemnización de los daños y perjuicios patrimoniales, cuyo temor pueda impulsar el correcto ejercicio de las tareas que le son encomendadas. En efecto, las consecuencias de la actuación de los administradores concursales y los auxiliares delegados en el ejercicio de sus importantes funciones, en principio, no les afectan personalmente2, no repercuten en su patrimonio sino en la masa del concurso. Por tales razones, el legislador, dentro del TRLC, trata de restablecer el equilibrio entre el poder y la responsabilidad de estos operadores. Dada la importancia de las funciones que la administración concursal tiene atribuidas, el TRLC, de manera similar a como lo hace el texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital, aprobado por el Real Decreto-legislativo 1/2010, de 2 de julio (en adelante LSC), regula en su Sección (en adelante sec.) 4ª, De la responsabilidad, compuesta por los artículos (en adelante arts.) 94 a 99, ambos inclusive, del Cap. I, del Tít. II, del Lib. I, dos tipos de acciones de responsabilidad civil dependiendo del patrimonio que haya sido lesionado por su actuación: i) En interés de la masa, por los daños y perjuicios causado a la masa del concurso e ii) Individual de responsabilidad, por los daños originados al patrimonio del deudor, del acreedor o de un tercero. En el presente trabajo se estudian sucesivamente los dos posibles procedimientos de responsabilidad imputables a estos operadores. Conocer el régimen de responsabilidad de los administradores concursales es una cuestión muy importante cuando se abre un concurso de acreedores ya que va a permitir una reparación del daño causado, en el caso de que, un determinado patrimonio (masa activa del concurso, patrimonio del deudor, de un acreedor o de un tercero), sea dañado por los componentes de dicho órgano concursal. 2

DÍAZ ECHEGARAY, José Luis, Manual práctico de Derecho Concursal: la ley concursal tras la reforma de la Ley 38/2011, Eds. Experiencia, El Masnou (Barcelona), 2012, pág. 116.