Isabel Antรณn Juรกrez
ACUERDOS PREMATRIMONIALES INTERNACIONALES privado
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ACUERDOS PREMATRIMONIALES INTERNACIONALES
COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig
Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia
Ana Cañizares Laso
Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga
Jorge A. Cerdio Herrán
Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México
José Ramón Cossío Díaz
Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional
Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot
Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
Owen Fiss
Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)
José Antonio García-Cruces González
Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED
Luis López Guerra
Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid
Ángel M. López y López
Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
Marta Lorente Sariñena
Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid
Javier de Lucas Martín
Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia
Víctor Moreno Catena
Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid
Francisco Muñoz Conde
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla
Angelika Nussberger
Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)
Héctor Olasolo Alonso
Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)
Luciano Parejo Alfonso
Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid
Tomás Sala Franco
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia
Ignacio Sancho Gargallo
Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España
Tomás S. Vives Antón
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia
Ruth Zimmerling
Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)
Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales
ACUERDOS PREMATRIMONIALES INTERNACIONALES
ISABEL ANTÓN JUÁREZ Profesora ayudante doctora de Derecho Internacional privado (acreditada a contratada doctora) Universidad Carlos III de Madrid
tirant lo blanch Valencia, 2019
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Directores de la Colección: FRANCISCO DE P. BLASCO GASCÓ Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Valencia
MARIO CLEMENTE MEORO Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Valencia
© Isabel Antón Juárez
© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-1313-742-1 MAQUETA: Tink Factoría de Color
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A mis hijos, SofĂa y Nacho, y a mi hermana pequeĂąa, Sara, por recordarme lo que verdaderamente importa en esta vida.
ÍNDICE Abreviaturas ................................................................................................... 15 Prólogo .......................................................................................................... 19 Introducción ................................................................................................... 21 Capítulo 1 CONCEPTO Y RAZÓN DE SER DE LOS ACUERDOS PREMATRIMONIALES I. La concepción actual sobre el matrimonio............................................. 25 1. Aproximación inicial....................................................................... 25 2. La relación entre el valor del matrimonio, el fácil acceso al divorcio y la proliferación de los acuerdos prenupciales................................ 26 II. El concepto de acuerdos prematrimoniales en previsión de ruptura....... 29 III. Autonomía privada familiar y otros tipos de pactos que pueden celebrar los cónyuges........................................................................................... 33 IV. Los motivos que llevan a celebrar un acuerdo prematrimonial............... 38 Capítulo 2 LOS ACUERDOS PREMATRIMONIALES EN DERECHO COMPARADO I. Aproximación inicial............................................................................. 47 II. Los prenups en USA............................................................................... 48 1. Introducción.................................................................................... 48 2. El origen de los prenuptial agreements en EE.UU.: los case law más relevantes........................................................................................ 49 3. La regulación sobre los acuerdos prematrimoniales......................... 55 A) Introducción............................................................................. 55 B) Uniform Premarital Agreement Act 1983 y Uniform Premarital and Marital Agreements Act 2012............................................ 57 4. El tratamiento actual de los prenups en EE.UU............................... 64 5. Consideraciones finales................................................................... 70 III. Los prenups en el Derecho inglés y de gales........................................... 71 1. Introducción.................................................................................... 71 2. Los acuerdos prematrimoniales en el Derecho inglés con anterioridad al asunto Radmacher vs. Granatino.......................................... 74 A) Aproximación inicial................................................................ 74 B) Los asuntos más relevantes....................................................... 75 3. El asunto Radmacher v. Granatino.................................................. 81 A) Los hechos del caso.................................................................. 81 B) El test que un prenup debe superar para ser válido ante los tribunales ingleses..................................................................... 83
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C) El estado de la cuestión tras Radmacher v. Granatino............... 89 4. Consideraciones finales................................................................... 95 IV. Los acuerdos prematrimoniales en algunos ordenamientos jurídicos europeos.................................................................................................... 97 1. Los acuerdos prematrimoniales en el ordenamiento jurídico alemán................................................................................................. 97 A) Aproximación inicial................................................................ 97 B) Los acuerdos prematrimoniales en el BGB................................ 98 C) Los acuerdos prematrimoniales en la jurisprudencia alemana... 100 2. Los acuerdos prematrimoniales en el ordenamiento jurídico francés................................................................................................... 105 A) Aproximación inicial................................................................ 105 B) Aspectos a tener en cuenta para que un acuerdo prematrimonial sea válido conforme al Derecho francés............................. 106 C) Consideraciones finales............................................................. 108 Capítulo 3 LOS ACUERDOS PREMATRIMONIALES EN DERECHO MATERIAL ESPAÑOL I. Regulación legal del acuerdo prematrimonial en Derecho civil común español.................................................................................................. 109 II. Regulación legal de los acuerdos prematrimoniales en el Derecho civil Catalán.................................................................................................. 110 III. Regulación legal de los acuerdos prematrimoniales en otros derechos forales.................................................................................................... 111 IV. La cabida legal de los acuerdos prematrimoniales en previsión de ruptura en el ordenamiento jurídico español................................................... 113 V. Contenido de los acuerdos prematrimoniales......................................... 118 1. Introducción.................................................................................... 118 2. La determinación del régimen económico matrimonial................... 119 3. La determinación de los efectos patrimoniales y personales............. 121 VI. Consideraciones finales.......................................................................... 127 Capítulo 4 LOS ACUERDOS PREMATRIMONIALES EN PREVISIÓN DE RUPTURA MATRIMONIAL EN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO I. Introducción.......................................................................................... 129 II. La calificación del acuerdo prematrimonial internacional en previsión de ruptura matrimonial.......................................................................... 132 III. Los problemas de competencia judicial internacional relativos a los acuerdos prematrimoniales.................................................................... 135 1. Aproximación inicial....................................................................... 135 2. Los foros de competencia judicial internacional en materia de crisis matrimonial.................................................................................... 137
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A) Ámbito de aplicación del R. Bruselas II bis............................... 137 B) ¿Cuándo un tribunal español podría ser competente en un divorcio internacional?................................................................ 139 3. Los foros de competencia judicial internacional en materia de reclamaciones alimenticias...................................................................... 149 A) Ámbito de aplicación del R. 4/2009.......................................... 149 4. La relevancia del R. 4/2009 en relación a los acuerdos prematrimoniales............................................................................................... 151 5. ¿Cuándo un tribunal español puede ser competente en materia de litigios de alimentos?....................................................................... 153 A) Elección expresa o tácita del tribunal competente en materia de obligaciones alimenticias.......................................................... 153 B) Foros generales......................................................................... 155 C) Foro subsidiario....................................................................... 158 D) Foro de necesidad..................................................................... 158 E) Foro sobre modificación de sentencias en materia de alimentos. 159 6. El ámbito de aplicación del Reglamento Europeo sobre régimen económico matrimonial................................................................... 160 7. ¿Qué acuerdos entre cónyuges cabrían dentro del ámbito de aplicación del RREM?.............................................................................. 166 8. Principios regulatorios del RREM................................................... 167 9. Los foros de competencia judicial internacional en materia régimen económico matrimonial................................................................... 169 A) Las autoridades competentes en atención al RREM.................. 169 B) La relación de foros en el RREM.............................................. 170 C) Foro 1: acumulación de competencias (art. 4 y 5 RREM)......... 170 D) Foro 2: sumisión tácita (art. 8 RREM)..................................... 173 E) Foro 3: sumisión expresa (art. 7 RREM).................................. 174 F) Foro 4: foro de competencia general......................................... 176 G) Foro 5: foro de la competencia alternativa (art. 9 RREM)........ 178 H) Foro 6: foro de competencia subsidiaria (art. 10 RREM)......... 179 I) Foro 7: foro de necesidad (art. 11 RREM)................................ 180 IV. Los problemas de Ley aplicable en relación a los acuerdos prematrimoniales..................................................................................................... 181 1. La determinación del Derecho aplicable a los acuerdos prematrimoniales............................................................................................... 181 2. El Reglamento sobre la Ley aplicable al divorcio internacional....... 183 A) Ámbito de aplicación del Reglamento Roma III........................ 183 B) La determinación de la Ley aplicable al divorcio internacional. 186 C) Las cuestiones que regula la Ley aplicable al divorcio o separación judicial.............................................................................. 194 D) Las cuestiones que no regula la Ley aplicable al divorcio o separación judicial........................................................................... 195 3. La Ley aplicable a las obligaciones de alimentos............................. 198 A) Aproximación inicial................................................................ 198 B) Ámbito de aplicación................................................................ 199
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C) La determinación del Derecho aplicable a los alimentos. Perspectiva general.......................................................................... 201 D) Situación 1: elección de ley aplicable en las obligaciones de alimentos...................................................................................... 202 E) Situación 2: ley de la residencia habitual del acreedor de alimentos...................................................................................... 206 F) Situación 3: reclamaciones alimenticias de hijos a padres o viceversa......................................................................................... 207 G) Situación 4: reclamaciones de alimentos entre cónyuges o excónyuges................................................................................... 209 H) El ámbito de aplicación de la Ley aplicable a los alimentos: ¿Hasta dónde alcanza?............................................................. 210 4. La Ley aplicable al régimen económico matrimonial....................... 213 A) Aproximación inicial................................................................ 213 B) La Ley aplicable al régimen económico matrimonial en atención al RREM.......................................................................... 214 C) Ley aplicable en defecto de elección de Ley.............................. 218 D) Las descoordinaciones que pueden resultar en la aplicación del RREM...................................................................................... 222 E) Ámbito de aplicación de la Ley determinada por el RREM...... 225 F) Leyes de policía........................................................................ 226 G) Orden público internacional..................................................... 226 H) La ley aplicable al régimen económico matrimonial en atención al art. 9.3 CC............................................................................ 228 V. La inscripción del acuerdo prematrimonial en los Registros públicos españoles.................................................................................................. 233 Capítulo 5 REQUISITOS CONFLICTUALES Y MATERIALES QUE UN ACUERDO PREMATRIMONIAL EN PREVISIÓN DE RUPTURA DEBERÍA CUMPLIR PARA SUPERAR UNA REVISIÓN JUDICIAL ANTE TRIBUNALES ESPAÑOLES I. Introducción.......................................................................................... 237 II. La revisión de los acuerdos prematrimoniales ante jueces españoles: ¿Cómo elaborar un acuerdo prematrimonial eficaz a prueba de revisiones judiciales posteriores tanto desde una perspectiva conflictual como material?................................................................................................ 239 1. Requisito 1: la capacidad de las partes............................................ 239 A) La determinación de la Ley aplicable a la capacidad de las personas físicas.............................................................................. 239 B) El Derecho español como derecho material aplicable a la capacidad........................................................................................ 241 2. Requisito 2: forma del acuerdo....................................................... 241 A) Cuestiones de Derecho Internacional privado........................... 241 B) Cuestiones materiales............................................................... 242
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13 3. Requisito 3: el consentimiento......................................................... 243 A) Aspectos relativos a la Ley aplicable......................................... 243 B) Aspectos materiales sobre el consentimiento............................. 244 4. Requisito 4: el contenido del acuerdo no puede dañar el orden público, la moral ni la ley.................................................................... 250 A) Determinación del Derecho aplicable al fondo del acuerdo prematrimonial.............................................................................. 250 B) El contenido del acuerdo prematrimonial desde el Derecho material español. Limites generales a la autonomía de la voluntad: el orden público, la ley y la moral............................................. 252 5. Requisito 5: análisis de las circunstancias al momento de la ejecución................................................................................................. 257 A) Alteración sobrevenida de las circunstancias y grave perjuicio.. 257 B) Acuerdos con especial transcendencia al momento de la ejecución del acuerdo: cláusulas en los que se renuncian a derechos futuros y pactos en los que se atribuye una prestación patrimonial no reconocida por la ley.................................................... 259
Conclusiones .................................................................................................. 277 Bibliografía .................................................................................................... 279 Jurisprudencia ................................................................................................ 289 Tribunal de Justicia de la Unión Europea.................................................. 289 Tribunales Españoles................................................................................ 289 Tribunales Estadounidenses...................................................................... 290 Tribunales Ingleses.................................................................................... 291 Tribunales Alemanes................................................................................. 291
ABREVIATURAS Publicaciones jurídicas AC ACiv AEDIPr ADC CDT CMLR ECLR EJIL EJCL ELJ ERPL IPRAX JDI La Ley-UE RabelsZ RAJ RCDIP RDI RDIPP RDPr RDUE REDI REEI RGD RIDC RJC
Actualidad Civil Aranzadi Civil Anuario Español de Derecho Internacional Privado Anuario de Derecho Civil Cuadernos de Derecho Transnacional Common Market Law Review European Constitutional Law Review European Journal of International Law Electronic Journal of Comparative Law European Law Journal European Private International Law Praxis des Internationalen Privat-und verfahrensrechts Journal du Droit International La Ley La Unión Europea Rabels Zeitchrift für auslÄndisches und Internationales Privatecht Repertorio Aranzadi de Jurisprudencia Revue critique de droit international privé Rivista di diritto internazionale Rivista di diritto internazionale private e processuale Revista de Derecho Privado Revista de Derecho de la Unión Europea Revista española de Derecho Internacional Revista Electrónica de Estudios Internacionales Revista General de Derecho Revue international de droit compare Revista Jurídica de Cataluña
Organismos AP DGRN
Audiencia Provincial Dirección General de los Registros y del Notariado
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Abreviaturas
Tribunal Constitucional Tribunal de Justicia de la Unión Europea Tribunal Supremo Tribunal Superior de Justicia Unión Europea
Textos legales europeos R. Bruselas II bis
R. Roma III
R. 4/2009
RREM
Reglamento CE Nº 2201/2003, de 27 de noviembre de 2003 relativo a la competencia, el reconocimiento y la ejecución de resoluciones judiciales en materia matrimonial y de responsabilidad parental, por el que se deroga el Reglamento (CE) Nª. 1347/2000. Reglamento (UE) núm. 1259/2010 del Consejo de 20 de diciembre de 2010 por el que se establece una cooperación reforzada en el ámbito de la ley aplicable al divorcio y a la separación judicial. Reglamento 4/2009 del Consejo de 18 de diciembre de 2008 relativo a la competencia, la ley aplicable, el reconocimiento y la ejecución de las resoluciones y la cooperación en materia de obligaciones de alimentos. Reglamento (UE) 2016/1103 del Consejo, de 24 de junio de 2016, por el que se establece una cooperación reforzada en el ámbito de la competencia, la ley aplicable, el reconocimiento y la ejecución de resoluciones en materia de regímenes económicos matrimoniales.
Textos legales procedentes de la conferencia de la haya PH 2007
Protocolo de la Haya, de 23 de noviembre de 2007, sobre Ley aplicable a las obligaciones alimenticias.
Textos legales nacionales CC Código Civil CE Constitución Española LEC Ley de Enjuiciamiento Civil LOPJ Ley Orgánica del Poder Judicial
Abreviaturas
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Otras Art. Artículo as. Asunto Dir. Dirección BOE Boletín Oficial del Estado DOUE Diario Oficial de la Unión Europea Ed. Editor/a INE Instituto Nacional de Estadística JUR Base de datos de Jurisprudencia Aranzadi PFD Principles of the Law of Family dissolution UPAA Uniform Premarital Agreements Act UPMA Uniform Premarital and Marital Agreements Act STS Sentencia del Tribunal Supremo STJUE Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea Vid. Viden (Véase) Vol. Volumen
PRÓLOGO La regulación de los acuerdos prematrimoniales internacionales es el objeto de esta monografía. Acuerdos que deberían ser realizados por todas las parejas que desean unirse en matrimonio. Es importante anticiparse y prever las consecuencias que pueda tener la disolución del vínculo nupcial. Todo ello, por dos razones fundamentales. Por un lado, porque, aunque en el momento previo al matrimonio la pareja sólo piense en el amor y no pueda imaginar que su relación se rompa, en realidad, por muy enamorados que estén, es posible que, con el paso del tiempo, los sentimientos o las circunstancias cambien y decidan disolver el vínculo matrimonial. En segundo lugar, porque si se espera a determinar las consecuencias de la ruptura de la unión al momento de hieles en que, efectivamente, se disuelva el matrimonio, la posibilidad de que la pareja llegue a acuerdos que beneficien a los dos será más remota que si se pactan con antelación, en el momento de mieles. Con el fin de garantizar la seguridad jurídica y de negociar soluciones beneficiosas para ambos, es aconsejable que la pareja piense en concluir un acuerdo prematrimonial, sea cual sea la forma que tenga, como acuerdo privado, por ejemplo. Esto no significa, como algunos puedan pensar, que ello generará desconfianza en el matrimonio, sino todo lo contrario: la celebración de un acuerdo prenup no arrastrará a la unión al fracaso. Lo que permitirá será ordenar de manera apropiada las múltiples consecuencias que se derivan de la ruptura del vínculo conyugal. Precisamente, la monografía estudia en profundidad esas múltiples consecuencias que cabrá resolver con el acuerdo prematrimonial. Consecuencias que no son sólo económicas, sino que también pueden ser de tipo familiares o personales. La autora, Doctora en Derecho Internacional Privado, además de ocuparse de analizar esta figura jurídica desde el punto de vista de su disciplina, también realiza un estudio de Derecho material español y comparado. Esta interdisciplinariedad metodológica no obedece a un prurito de erudición, sino a una exigencia del objeto de estudio. En efecto, vivimos en un mundo globalizado, en el que los ordenamientos anglosajones han ido por delante de los sistemas de Civil Law en esta materia. De hecho, cada vez hay más parejas internacionales, parejas que desconocen los tribunales competentes, la ley aplicable y la validez extraterritorial de las decisiones dictadas en relación con su unión matrimonial, para las que la lectura de esta monografía se vuelve imprescindible. Además, cabe preguntarse cómo recurrirá a los acuerdos prematrimoniales internacionales un asesor jurídico europeo-continental,
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Juliana Rodríguez Rodrigo
visto que los prenups son conocidos principal y casi exclusivamente en el mundo anglosajón. Todos hemos oído hablar de los acuerdos prematrimoniales de muchos famosos actores de Hollywood, por ejemplo. Sin embargo, sólo ahora, en ordenamientos como el español, esta institución jurídica está empezando a utilizarse. En efecto, el TS acepta con naturalidad que los cónyuges sean los jueces de sus propios intereses a través de los prenups (STS 24 de junio de 2015 y STS 30 de mayo de 2018). Desde este punto de vista también, la monografía sirve para ayudar a esas parejas que desconocen que tienen esa posibilidad de regular las consecuencias de su relación matrimonial en previsión de la ruptura del vínculo. En definitiva, el libro que tiene en sus manos el lector es de obligado estudio para todo aquel que quiera conocer la regulación jurídica internacional de un tema tan de actualidad como desconocido en España. La autora de la monografía, la Dra. Isabel Antón Juárez, ha realizado un magnífico trabajo de investigación y de comunicación de resultados en esta obra. No sorprende, sin embargo, este fruto de su esfuerzo. Isabel es una persona íntegra y trabajadora; es como la hormiguita del cuento. Son tres los rasgos que pueden definir su personalidad: el optimismo, con el que afronta todos los retos que se pone por delante, el sacrificio, con el que consigue alcanzar todo lo que se propone, y el método, con el que se obtiene una investigación brillante. La forma de ser y de trabajar siempre se refleja en las obras realizadas. Esta monografía no podía ser una excepción. Los tres caracteres mencionados permitirán al lector conocer a la autora y entender que sólo con su entusiasmo puede conseguir que el esfuerzo tenga, como resultado, la excelencia en la obra. Madrid, 10 marzo 2019 Juliana Rodríguez Rodrigo Profesora titular de Derecho Internacional Privado Universidad Carlos III de Madrid