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JUDICATURA Y NUEVA CONSTITUCIÓN

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH MARÍA JOSÉ AÑÓN ROIG

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

ANA CAÑIZARES LASO

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

JORGE A. CERDIO HERRÁN

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

JOSÉ RAMÓN COSSÍO DÍAZ

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

EDUARDO FERRER MAC-GREGOR POISOT

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

OWEN FISS

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

JOSÉ ANTONIO GARCÍA-CRUCES GONZÁLEZ

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

LUIS LÓPEZ GUERRA

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

ÁNGEL M. LÓPEZ Y LÓPEZ

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

MARTA LORENTE SARIÑENA

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

JAVIER DE LUCAS MARTÍN

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

VÍCTOR MORENO CATENA

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

FRANCISCO MUÑOZ CONDE

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

ANGELIKA NUSSBERGER

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania). Miembro de la Comisión de Venecia

HÉCTOR OLASOLO ALONSO

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

LUCIANO PAREJO ALFONSO

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

TOMÁS SALA FRANCO

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

IGNACIO SANCHO GARGALLO

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

TOMÁS S. VIVES ANTÓN

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

RUTH ZIMMERLING

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

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JUDICATURA Y NUEVA CONSTITUCIÓN

FLAVIA CARBONELL BELLOLIO FRANCISCA ZAPATA GARCÍA Directoras

tirant lo blanch Valencia, 2022

Copyright ® 2022 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: editorial.tirant.com/cl ISBN: 978-84-1113-511-5 MAQUETA: Disset Ediciones Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

AUTORES JOSÉ MIGUEL ALDUNATE HUIDOBRO Director de Investigación del Observatorio Judicial PERFECTO ANDRÉS IBÁÑEZ Magistrado emérito del Tribunal Supremo, España FERNANDO ATRIA LEMAITRE Profesor de la Universidad de Chile PABLO ANDRÉS BECERRA POBLETE Instructor de la Universidad de Chile ANDRÉS BORDALÍ SALAMANCA Profesor de la Universidad Austral de Chile TANIA BUSCH VENTHUR Profesora de la Universidad Andrés Bello FLAVIA CARBONELL BELLOLIO Profesora de la Universidad de Chile LAMBERTO CISTERNAS ROCHA Ex-Ministro de la Corte Suprema y del Tribunal Calificador de Elecciones de Chile LUIS CORDERO VEGA Profesor de la Universidad de Chile RODRIGO CORREA GONZÁLEZ Profesor de la Universidad Adolfo Ibáñez JUAN CARLOS FERRADA BÓRQUEZ Profesor de la Universidad de Valparaíso MIRIAM HENRÍQUEZ VIÑAS Profesora de la Universidad Alberto Hurtado CONSTANZA HUBE PORTUS Profesora de la Pontificia Universidad Católica de Chile

ENRIQUE NAVARRO BELTRÁN Profesor de la Universidad de Chile CARLOS PEÑA GONZÁLEZ Profesor de la Universidad de Chile, Rector de la Universidad Diego Portales PEDRO PIERRY ARRAU Ex ministro de la Corte Suprema JUAN IGNACIO PIÑA ROCHEFORT Profesor de la Pontificia Universidad Católica de Chile SOPHÍA ROMERO RODRÍGUEZ Profesora de la Pontificia Universidad Católica de Valparaíso LUCAS SIERRA IRIBARREN Profesor de la Universidad de Chile, Investigador del Centro de Estudios Públicos MACARENA VARGAS PAVEZ Profesora de la Universidad Diego Portales FRANCISCA ZAPATAGARCÍA Jueza de Garantía YANIRA ZÚÑIGA AÑAZCO Profesora de la Universidad Austral de Chile

Índice Introducción FLAVIA CARBONELL BELLOLIO FRANCISCA ZAPATA GARCÍA

Referencias................................................................................................ 22

I. JURISDICCIÓN, JUEZ Y FUNCIÓN JUDICIAL De administración de justicia a poder judicial: el lastre napoleónico, su peso y su difícil remoción PERFECTO ANDRÉS IBÁÑEZ

1. Preliminar............................................................................................. 25 2. La justicia francesa del ancien régime.................................................... 27 3. Revolución en la justicia........................................................................ 30 4. La obra napoleónica.............................................................................. 31 5. El modelo napoleónico de carrera y sus implicaciones........................... 34 6. La alternativa constitucional-garantista................................................. 47 7. A modo de conclusión: no puede haber democracia constitucional sin una jurisdicción independiente............................................................ 59 8. Referencias............................................................................................ 65 La constitución de la jurisdicción FERNANDO ATRIA LEMAITRE FLAVIA CARBONELL BELLOLIO

1. ¿Qué decir de la jurisdicción en la nueva constitución?......................... 71 2. Algo más sobre el concepto de jurisdicción............................................ 77 3. Condiciones para el ejercicio de la jurisdicción...................................... 79 4. Referencias............................................................................................ 83 Independencia judicial e interpretación de la ley CARLOS PEÑA GONZÁLEZ

Referencias................................................................................................ 97

Índice

Función jurisdiccional y fines del proceso judicial SOPHÍA ROMERO RODRÍGUEZ

1. Introducción.......................................................................................... 99 2. La función jurisdiccional desde el Estado de derecho liberal al Estado constitucional de derecho.................................................................... 101 3. Injerencia de la concepción de derecho en el cambio de la función del juez.... 104 4. Garantías subjetivas de la jurisdicción y procedimiento adecuado......... 110 5. Conclusiones......................................................................................... 113 6. Referencias............................................................................................ 114 Acusación constitucional y judicatura. Dogmas y paradojas para una discusión JUAN IGNACIO PIÑA ROCHEFORT

1. Introducción.......................................................................................... 117 2. Sobre la relatividad de la separación de los Poderes del Estado............. 119 3. La interpenetración de los Poderes del Estado....................................... 123 4. La independencia judicial como inmunización funcional....................... 125 5. Las funciones administrativas y las funciones políticas del Poder Judicial... 127 5.1. Vector y la primera paradoja: responsabilidad y autonomía.......... 128 5.2. La Segunda Paradoja: Autonomía y control político..................... 132 6. Propuesta de orientación de la discusión............................................... 135 7. Referencias............................................................................................ 137

II. PRINCIPIOS DE LA ORGANIZACIÓN DE LA JUDICATURA Independencia economica y judicatura en la nueva constitucion politica ENRIQUE NAVARRO BELTRÁN

1. Falta de estudios de la judicatura.......................................................... 141 2. Surgimiento de la judicatura republicana.............................................. 142 3. Evolución de la competencia de la Corte Suprema................................ 143 4. Independencia de los Tribunales. Fundamento constitucional................ 144 5. La judicatura como atribución exclusiva de los tribunales..................... 146 6. Ni siquiera la potestad dictaminante de la Contraloría puede inmiscuirse en lo que es propio de la judicatura................................................. 148 7. Tampoco puede el Congreso inmiscuirse en las atribuciones de los tribunales................................................................................................ 151 8. La autonomía en palabras de la judicatura............................................ 153

Índice

9. La autonomía financiera. Intentos de consagración constitucional........ 155 10. Autonomía y derecho comparado. Otros órganos autónomos............. 156 11. Doctrina e Independencia Judicial....................................................... 158 12. Jurisprudencia del Tribunal Constitucional......................................... 159 13. Intangibilidad de las remuneraciones de los jueces.............................. 161 14. Reflexiones finales............................................................................... 165 15. Referencias.......................................................................................... 168 Paridad en la judicatura. No solo los números importan YANIRA ZÚÑIGA AÑAZCO

1. Introducción.......................................................................................... 173 2. Las paradojas de la desigualdad de género en la judicatura................... 174 3. El techo de cristal, entre lo formal y lo informal.................................... 176 3.1 Los sistemas de selección............................................................... 177 3.2 Dime quien cuida y te diré quien está discriminado....................... 180 3.3 El mérito especular y la fuerza de los estereotipos......................... 182 4. Paridad: genealogía y contenido............................................................ 188 5. La paridad en la judicatura y sus argumentos........................................ 191 6. ¿Qué medidas de paridad?.................................................................... 199 7. Referencias............................................................................................ 203 Inamovilidad judicial, criterios interamericanos y nueva constitución MIRIAM HENRÍQUEZ VIÑAS

1. Introducción.......................................................................................... 207 2. Criterios interamericanos sobre independencia judicial y derecho a un juez independiente............................................................................... 208 3. Criterios interamericanos sobre el derecho del juez a la inamovilidad en el cargo................................................................................................ 212 4. Contexto constitucional actual y problemáticas.................................... 218 5. Reflexiones finales................................................................................. 221 6. Referencias............................................................................................ 222

Índice

La responsabilidad de los jueces en un nuevo orden constitucional chileno ANDRÉS BORDALÍ SALAMANCA

1. La responsabilidad de los jueces en las democracias occidentales.......... 223 2. ¿Deben seguir respondiendo políticamente los jueces de los tribunales superiores de justicia chilenos?............................................................ 224 3. La responsabilidad disciplinaria de los jueces chilenos en el contexto de un poder difuso................................................................................... 227 4. Una nueva regulación constitucional y legal de la responsabilidad disciplinaria de los jueces............................................................................ 234 5. Referencias............................................................................................ 238

III. CORTE SUPREMA Y GOBIERNO JUDICIAL Corte Suprema: funciones y orgánica en la nueva constitución RODRIGO P. CORREA GONZÁLEZ

Referencias................................................................................................ 252 Reformas al poder judicial en una nueva Constitucion Politica Presentación al pleno de la Corte Suprema (9 de octubre 2015) PEDRO PIERRY ARRAU

1. Estructura orgánica............................................................................... 256 2. Ingreso a la función y carrera................................................................ 258 3. Administración...................................................................................... 264 4. Especialización de Tribunales y Salas..................................................... 266 5. Tribunales especiales.............................................................................. 267 6. Lo que hoy se denomina Policía Local................................................... 269 7. Régimen disciplinario............................................................................ 270 8. Otras materias en la Constitución Política............................................. 271 Panorama para la construcción constitucional de un gobierno judicial LUIS CORDERO VEGA

1. Introducción.......................................................................................... 275 2. El contexto sobre el cual ha descansado nuestra estructura normativa.. 276 3. La evolución de estas tres últimas décadas............................................ 280 3.1. Reformas orgánicas...................................................................... 281

Índice

3.2 Reformas procesales...................................................................... 283 3.3 El plan de gestión y su implementación por autos acordados........ 284 3.4 El aumento explosivo de ingresos.................................................. 286 3.5. La percepción de un sistema disciplinario que afecta la independencia interna.............................................................................. 286 3.7. Una nueva institucionalidad para el sistema de nombramientos... 288 4. Hacia una separación inevitable............................................................ 289 5. Referencias............................................................................................ 292

IV. NOMBRAMIENTOS Y PROMOCIONES Nombramientos judiciales y brecha de género LUCAS SIERRA IRIBARREN FRANCISCA ZAPATA GARCÍA

1. Introducción.......................................................................................... 295 2. Hacia un nuevo mecanismo de nombramientos judiciales..................... 298 3. El sistema de nombramientos judiciales y la brecha de género............... 304 3.1 Preeminencia de la antigüedad....................................................... 304 3.2 Insignificancia del papel del mérito................................................ 307 3.3 Discrecionalidad: el besamanos y las redes informales................... 311 4. Algunas medidas correctivas.................................................................. 315 4.1. Paridad en el sistema de justicia.................................................... 315 4.2. Un sistema de nombramientos con perspectiva de género............. 319 4.2.1. Sustitución del parámetro de antigüedad por experiencia en años de servicio........................................................... 319 4.2.2. Resignificación del mérito: atender a las cualificaciones exigidas por el cargo vacante............................................ 319 4.3. Procedimentalización y control jurisdiccional de la discrecionalidad............................................................................................ 323 4.3.1. Determinación de los méritos............................................ 323 5. Conclusión............................................................................................ 326 6. Referencias............................................................................................ 327 El sistema de designación de los jueces de la Corte Suprema en el ordenamiento jurídico chileno. Mucha política, baja legitimación y poca independencia judicial JUAN CARLOS FERRADA BÓRQUEZ

Introducción.............................................................................................. 329 1. El sistema de nombramiento de los jueces de la Corte Suprema establecido en la Constitución........................................................................ 330

Índice

2. El procedimiento y la práctica institucional en el nombramiento de los ministros de la Corte Suprema............................................................. 333 3. Algunos modelos comparados de nombramiento de los magistrados de los tribunales superiores de justicia...................................................... 339 4. Una mirada particular a los casos norteamericano, argentino y mexicano de nombramientos como contrapunto al sistema chileno................ 343 5. Algunas reflexiones para el sistema chileno........................................... 351 6. Referencias............................................................................................ 355 Audiencias públicas y nombramientos de altas magistraturas TANIA BUSCH VENTHUR

1. Introducción.......................................................................................... 357 2. Las audiencias públicas de nominación como una concreción institucional de un constitucionalismo deliberativo y republicano...................... 358 3. Las audiencias públicas de nominación o hearings................................ 360 4. La experiencia argentina en materia de audiencias de nominación de magistrados de la Corte Suprema de Justicia de la Nación Argentina.. 364 5. Regulación de las audiencias públicas de nominación en Chile.............. 366 6. Las audiencias públicas de nominación en el proceso de nombramiento de ministros de la Corte Suprema en Chile.......................................... 368 7. Análisis de las “Reglas de procedimiento aplicables por la Comisión de Constitución, Legislación, justicia y Reglamento cada vez que debe informar acerca del nombramiento de autoridades, de conformidad al artículo 205 del Reglamento del Senado” de 18 de junio de 2019 y su aplicación a los nombramientos de integrantes de la Corte Suprema... 370 8. Conclusiones......................................................................................... 375 9. Referencias............................................................................................ 376 ANEXO.................................................................................................... 378

V. GARANTÍAS JURISDICCIONALES Y TRIBUNALES ESPECIALES Acceso a una justicia pronta y eficiente: respuesta para los ciudadanos LAMBERTO CISTERNAS ROCHA

1. Propósito............................................................................................... 385 2. La jurisdicción....................................................................................... 386 3. Antes de la jurisdicción.......................................................................... 388 4. El fenómeno “acceso a la justicia”......................................................... 390

Índice

5. Enfoque de derechos humanos.............................................................. 391 6. La Cumbre Judicial Iberoamericana y el acceso a la justicia de las personas y grupos vulnerables.................................................................. 392 7. Acceso a la justicia según los convenios internacionales........................ 394 7.1 Declaración Universal de los Derechos Humanos.......................... 394 7.2 Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.... 395 7.3 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos....................... 396 7.4 Convención Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San José de Costa Rica)...................................................................... 397 7.5 Tratado de Roma........................................................................... 398 7.6 Otros instrumentos internacionales............................................... 399 8. Acceso a la justicia en Chile: aspecto normativo.................................... 400 8.1 La Constitución Política de la República....................................... 401 8.2 Los códigos procesales................................................................... 402 8.3 Otras leyes..................................................................................... 403 9. Elementos que favorecen y contenido del acceso a la justicia................. 405 10. Actual situación en Chile: mirada a los hechos.................................... 407 11. Sugerencia final................................................................................... 408 12. Bibliografía......................................................................................... 409 Judicatura y nueva Constitución: confiabilidad de la judicatura como criterio de diseño institucional PABLO ANDRÉS BECERRA POBLETE

1. “¿Quiere usted una nueva Constitución”?............................................. 411 2. “En una escala de 1 a 7, ¿cuánta confianza diría usted que inspira el Poder Judicial?”................................................................................... 414 3. Juez independiente, ¿juez confiable?...................................................... 416 4. Hasta que la confianza se haga constumbre........................................... 420 5. Tres ejes para el debate que viene.......................................................... 422 5.1 Los derechos de los ciudadanos en y ante el sistema de justicia..... 422 5.2 Separación de poderes................................................................... 425 5.3 Participación ciudadana................................................................ 429 6. Referencias............................................................................................ 431

Índice

Los tribunales especiales y la nueva constitución MACARENA VARGAS PAVEZ

1. Introducción.......................................................................................... 437 2. El argumento histórico.......................................................................... 438 2.1 Hito uno. La Constitución de 1925............................................... 438 2.2 Hito dos. La Constitución de 1980................................................ 439 2.3 Hito tres. Reforma constitucional de 1989.................................... 439 2.4 Hito cuatro. Desde 1989 a la fecha................................................ 440 2.5 Mensaje presidencial del 1 de junio de 2018 del presidente Sebastián Piñera (2018-2022)............................................................... 442 3. El argumento de derechos fundamentales. Independencia judicial y acceso a la justicia................................................................................... 443 3.1 El derecho a ser juzgado por un juez/a independiente.................... 444 3.2. El derecho de acceso a la justicia en sentido amplio o tutela judicial efectiva............................................................................ 450 4. El argumento de diseño institucional..................................................... 454 5. Conclusiones......................................................................................... 456 6. Referencias............................................................................................ 457 Tribunal Constitucional y Corte Suprema ¿Puede haber una mejor relación? JOSÉ MIGUEL ALDUNATE HUIDOBRO CONSTANZA HUBE

1. Introducción.......................................................................................... 461 2. Presupuestos conceptuales..................................................................... 463 3. Episodios recientes de conflicto: 2016 y 2018....................................... 469 3.1 Las sentencias de la Corte Suprema sobre matrimonios extranjeros............................................................................................... 470 3.2 El choque de trenes entre la Corte Suprema y el Tribunal Constitucional....................................................................................... 472 4. Posible escenarios.................................................................................. 475 4.1 Revertir la reforma constitucional de 2005.................................... 476 4.2 Conservación de un Tribunal Constitucional con facultades de control represivo.......................................................................... 481 5. Reflexiones finales................................................................................. 485 6. Referencias............................................................................................ 488

Introducción FLAVIA CARBONELL BELLOLIO FRANCISCA ZAPATA GARCÍA Una sociedad política organizada bajo la forma de Estado constitucional de derecho supone redefinir el modelo de juez que reclaman la democracia, la dignidad humana, la libertad, la igualdad y el pluralismo y sentar las bases de una nueva cultura constitucional de la jurisdicción. El juez no tiene legitimidad de naturaleza carismática o sacramental, ni por el acto formal de la investidura; tampoco tiene una legitimidad democrática directa asociada al sufragio. La obtiene por su sujeción a la ley en el ejercicio de cada uno de los actos propios de su oficio, que deben ser racionales y justificados. Su legitimidad es constitucional en su origen y, por tanto, democrática, en la medida en que la Constitución y la ley son el producto más decantado de la soberanía popular (Andrés 2011). El capítulo VI de la Constitución actual, que se ocupa del Poder Judicial, ajusta el diseño organizacional de la judicatura al modelo napoleónico, “que hizo fortuna en la Europa continental, de tal manera que sus magistraturas responden al mismo esquema organizativo de las demás administraciones públicas” (Andrés 2015, p. 59). Fue recogido en España en la Ley provisional sobre Organización del Poder Judicial de 1870, y luego en nuestro país. En este modelo se configura la judicatura como “un cuerpo de profesionales integrados en un sistema burocrático-piramidal, con la incorporación de jueces en una carrera o cursus honorum, que se proyecta sobre el régimen procesal de instancias, superponiéndole otro de grado jerárquico administrativo” (ibid.). El Capítulo VI de nuestra Constitución describe el sistema organizacional en términos jerárquicos, al distinguir para su regulación entre tribunales superiores y tribunales inferiores. Lo jerárquico del modelo en la dimensión organizacional fue fortalecido con la reforma introducida el año 1995 al sistema de nombra-

Flavia Carbonell / Francisca Zapata

mientos1, que rigidizó las promociones acentuando la obligatoriedad del tránsito por todas las categorías para llegar a la Corte Suprema, al privilegiar justamente en el sistema de preferencias para conformar las quinas, a las categorías más “altas”, por sobre las más “bajas”, de acuerdo con la clave superior e inferior que organiza el sistema. Tal como profundizarán los artículos que contiene este libro, el diseño organizacional de la judicatura no es funcional al modelo de juez antes descrito, lo que hace una exigencia radical de cambio a su raigambre napoleónica, manifestada principalmente en la concentración de funciones jurisdiccionales y administrativas en la Corte Suprema y Cortes de Apelaciones. Esta concentración de las funciones conocidas como “de gobierno” unidas a una definición constitucional que distingue los tribunales en clave jerárquica, como superiores e inferiores, constituyen el mayor desafío estructural para las reformas que se discutirán en la Convención Constitucional. Sobre la necesidad de desconcentrar las funciones de gobierno hay un consenso general, promovido incluso por la propia Corte Suprema, sin perjuicio de las diversas propuestas acerca de las características, composición y facultades de uno o más órganos que deberían estar a cargo de las relevantes funciones involucradas, como el sistema de nombramientos y de responsabilidad. Sobre el rol de la jerarquía en el diseño, poco se ha reflexionado y es recurrente la referencia a esta como esencial, o al menos como propia de la judicatura, fundándola -erróneamente- en la existencia del sistema recursivo. La característica “piramidal” del sistema es reconocida sin matices por la academia, profesionales del derecho, litigantes y funcionarios judiciales. Todo el sistema se percibe en clave “arriba-abajo”, donde lo de “arriba” es identificado como más valioso y, por tanto, superior, respecto de lo de “abajo”. Por eso se habla de “ascenso” o “promoción” en la carrera. Sin embargo, se trata solo un engaño o juego mental. Que ciertas posiciones sean más abundantes que otras que son, en consecuencia, más escasas, incluso que estas últimas sean mejor remuneradas, no dice nada acerca del diseño de conjunto. Por lo demás, no es real que el dibujo que refleje las categorías sea una pi1

Ley 19390 de 30 de mayo de 1995.

Introducción

rámide, pues de las siete categorías la más numerosa es la tercera, y no la cuarta, quinta, sexta ni menos la séptima. Si dibujamos las categorías en atención a su número, el dibujo se parecería más a un balón de fútbol americano, o para seguir en la geometría, a un perfecto óvalo. Para pensar una pirámide usualmente se recurre también a los niveles jurisdiccionales, es decir, a ubicar a los jueces de instancia en la base y a los revisores en el segundo y tercer nivel. Tampoco esto es exacto, porque cada nivel jurisdiccional posee facultades de instancia (conocimiento de los hechos y del derecho) y, a su vez, dicta resoluciones que no dan lugar a revisión, es decir, conocen también en única instancia. Podría representarse la organización de la judicatura de un modo que no sitúe las piezas o niveles hacia arriba, sino que una al lado de otra. En tal caso aparecerá ante nuestros ojos la figura convexa y redondeada de un óvula dispuesto en forma horizontal. La insistencia en “dibujar” mentalmente el sistema de una manera distinta a la asentada pirámide busca la comprensión de la naturaleza de la jurisdicción como una no jerarquizada. El sistema napoleónico fue cuestionado por la Asamblea Constituyente de 1948 en Italia, a través de dos preceptos. Uno fue el artículo 101.2: los jueces están sujetos solamente a la ley. El otro, el 107.3: los magistrados se distinguen entre sí solamente por la diversidad de funciones. “El resultado es que entre el juez y la ley no puede interponerse ningún diafragma, ni siquiera el representado por la existencia de categorías de rango intrajudiciales, que, así, no podrán repercutir en lo jurisdiccional. De donde se sigue la exigencia de un diseño organizativo horizontal. O, escrito con hermosas palabras por Adolfo Beria di Argentine, un juez paradigmático: ya que “cada uno de nosotros es una isla (…) el sistema judicial es, pues, más un archipiélago que una pirámide” (Andrés 2015, p. 59). Nota aparte merece la falencia de la academia por su postura acrítica frente a un diseño organizacional que se desarrolla sobre la aceptación de la distinción entre jueces inferiores y superiores. En este punto es dable advertir sobre los temores que magistralmente expresaba por los años 60 Calamandrei (1960, p. 98): “La carrera tiene el peligro de transformarse en el gusanillo siempre presente en el subconsciente del magistrado. El gusanillo que llega

Flavia Carbonell / Francisca Zapata

a transformarse en una obsesión en los períodos críticos de su vida en los que está próximo a alcanzar la antigüedad necesaria para aspirar al ascenso. Puede suceder, así, que el magistrado se sienta inclinado naturalmente, por costumbre burocrática, a considerar como óptimo modo de hacer justicia el que mejor conviene a su propia carrera”. La reflexión, finalmente, no puede pasar por alto que muchas veces la jerarquización del sistema judicial es negada a pie juntillas por los mismos jueces que la profesan. Ya nos lo advierte Perfecto Andrés (2005, p. 144): “en esto consiste la astucia del modelo: inducir en los jueces una falsa conciencia de su modo de inserción, como independiente, en el aparato estatal, mientras se les controla –administrativamente- de forma capilar en el desempeño de su actividad jurisdiccional y en sus expectativas profesionales”. El proyecto de este libro justamente apunta a aportar a la reflexión en torno a la configuración institucional de la judicatura, en términos de hacerla funcional al rol que el juez está llamado a cumplir en el Estado de derecho democrático, superando las deficiencias brevemente esbozadas y otras que nos presentan acabadamente los autores que tan generosamente han contribuido a esta obra. Su contenido se organiza en cinco partes. En la primera parte, se presentan trabajos sobre jurisdicción, juez y función judicial. Andrés Ibáñez describe el proceso de transformación de la jurisdicción hacia su actual configuración en el marco del constitucionalismo, donde cobra especial relevancia el rol de los jueces en la protección de los derechos fundamentales. Atria Lemaitre y Carbonell Bellolio analizan, a partir de la distinción entre lo político y lo jurídico, la estructura de la jurisdicción en el Estado moderno y las tensiones a las cuales se ha visto expuesta en los últimos años. Peña González realiza un análisis acerca de la relación entre la independencia de los jueces y la interpretación de la ley con el propósito de contextualizar la decisión acerca del diseño institucional de la jurisdicción, destacando la función que cumple la dogmática jurídica en la racionalización de la actividad judicial y, gracias a ello, su sujeción a la ley. Romero Rodríguez muestra en qué medida nuestro entendimiento acerca de qué es la jurisdicción se encuentra vinculado a nuestra concepción de derecho y cómo ello impacta en la comprensión de las garantías jurisdiccionales. Por último, Piña Rochefort presenta una discusión acerca