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Rubén Leal Buenfil

Una colección clásica en la literatura universitaria. Todos los títulos de la colección manuales los encontrará en la página web de Tirant lo Blanch, www.tirant.com/mex/

COMPETENCIA ECONÓMICA Y COMERCIO INTERNACIONAL

Rubén Leal Buenfil

COMPETENCIA ECONÓMICA Y COMERCIO INTERNACIONAL

Libros de texto para todas las especialidades de Derecho, Criminología, Economía y Sociología.

COMPETENCIA ECONÓMICA Y COMERCIO INTERNACIONAL

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

COMPETENCIA ECONÓMICA Y COMERCIO INTERNACIONAL

DR. RUBÉN LEAL BUENFIL

tirant lo blanch

Ciudad de México, 2021

Copyright ® 2021 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito del autor y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch México publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com/mex/

Rubén Leal Buenfil Profesor de la Universidad de Monterrey, imparte las materias de Regulación Jurídica y Económica de la Competencia Empresarial, Derecho de la Competencia Económica, y Régimen Jurídico del Comercio Internacional. Licenciado en economía por el Tec de Monterrey, licenciado en derecho por la UANL, maestro en derecho norteamericano por la Universidad de Washington, y Doctor en filosofía con orientación en ciencias políticas.

© EDITA: TIRANT LO BLANCH DISTRIBUYE: TIRANT LO BLANCH MÉXICO Río Tiber 66, Piso 4 Colonia Cuauhtémoc Alcaldía Cuauhtémoc CP 06500 Ciudad de México Telf: +52 1 55 65502317 infomex@tirant.com www.tirant.com/mex/ www.tirant.es ISBN: 978-84-1378-365-9 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Dedicado a mis dos amores, Daniela y Carolina, pues fue con el tiempo que les pertenecía a ellas que me permitieron escribir este libro.

Índice Abreviaturas................................................................................................................... 13 Prólogo.......................................................................................................................... 15 Introducción................................................................................................................... 17

Capítulo I COMPETENCIA ECONÓMICA I.1. ASPECTOS ECONÓMICOS DE LA COMPETENCIA...................................... 25 I.1.1. La competencia desde la óptica económica.............................................. 26 I.1.2. Eficiencia económica................................................................................ 30 I.1.3. Estructuras de mercado........................................................................... 33 I.1.3.1. Competencia perfecta................................................................. 34 I.1.3.2. Monopolio................................................................................. 38 I.1.3.2.1. Monopolio natural.................................................... 39 I.1.3.2.2. Monopolio artificial................................................... 42 I.1.3.2.3. Monopolio legal........................................................ 46 I.1.3.3. Duopolio, oligopolio, monopsonio y oligopsonio....................... 48 I.1.3.4. Competencia monopolística........................................................ 49 I.1.4. Intervención eficiente en los mercados..................................................... 53 I.2. ASPECTOS HISTÓRICOS DE LA COMPETENCIA ECONÓMICA................. 57 I.2.1. Estados Unidos de América...................................................................... 58 I.2.2. Unión Europea........................................................................................ 66 I.2.3. México.................................................................................................... 69 I.3. ASPECTOS JURÍDICOS DE LA COMPETENCIA ECONÓMICA..................... 71 I.3.1. Sustento Constitucional........................................................................... 73 I.3.1.1. Libertad de sustento lícito........................................................... 74 I.3.1.2. Rectoría económica del Estado................................................... 76 I.3.1.3. Prohibición de monopolios y prácticas anticompetitivas............. 79 I.3.2. Ley Federal de Competencia Económica.................................................. 84 I.3.2.1. Preámbulo general...................................................................... 86 I.3.2.2. Prácticas monopólicas absolutas................................................. 87 I.3.2.3. Prácticas monopólicas relativas................................................... 95 I.3.2.4. Concentraciones de mercado...................................................... 105 I.3.2.5. Control de concentraciones de mercado...................................... 117 I.3.2.6. Mecanismos especiales en materia de competencia..................... 126 I.4. ASPECTOS INSTITUCIONALES DEL DERECHO DE LA COMPETENCIA ECONÓMICA.................................................................................................... 129 I.4.1. La autoridad reguladora de la competencia económica............................ 130 I.4.1.1. Estructura orgánica..................................................................... 136 I.4.1.2. La Autoridad Investigadora........................................................ 139 I.4.1.3. Órgano interno de control.......................................................... 141 I.5. ASPECTOS PROCEDIMENTALES DE LA COMPETENCIA ECONÓMICA.... 143

Índice

I.5.1. Investigación de conductas anticompetitivas............................................ 144 I.5.2. Procedimiento seguido en forma de juicio................................................ 149 I.5.3. Procedimiento de notificación de concentraciones................................... 151 I.5.4. Programa de inmunidad para la dispensa y reducción de sanciones......... 156 I.6. NOCIONES TÉCNICAS EN MATERIA DE COMPETENCIA.......................... 158 I.6.1. Mercado relevante................................................................................... 159 I.6.2. Poder sustancial....................................................................................... 162 I.6.3. Insumo esencial....................................................................................... 166 I.6.4. Barreras a la competencia........................................................................ 175 Capítulo II COMERCIO INTERNACIONAL II.1. ANTECEDENTES AL ESTUDIO DEL COMERCIO EXTERIOR...................... 185 II.1.1. Mercantilismo......................................................................................... 186 II.1.2. Fisiocracia............................................................................................... 187 II.1.3. La ventaja comparativa........................................................................... 188 II.1.4. Balanza internacional de pagos................................................................ 191 II.2. INSTITUCIONES INTERNACIONALES DEL COMERCIO INTERNACIONAL.................................................................................................................... 194 II.2.1. Acuerdo General sobre Aranceles y Comercio......................................... 194 II.2.2. Fondo Monetario Internacional............................................................... 195 II.2.3. Banco Internacional de Reconstrucción y Fomento.................................. 197 II.2.4. Rondas comerciales del GATT................................................................. 198 II.2.5. Organización Mundial del Comercio....................................................... 199 II.3. ACUERDOS INTERNACIONALES SOBRE COMERCIO................................. 202 II.3.1. Acuerdo sobre Obstáculos Técnicos al Comercio..................................... 204 II.3.2. Acuerdo sobre la Aplicación de Medidas Sanitarias y Fitosanitarias........ 206 II.3.3. Acuerdo sobre Valoración Aduanera........................................................ 208 II.3.4. Acuerdo sobre Subvenciones y Medidas Compensatorias........................ 213 II.3.5. Acuerdo Antidumping............................................................................. 217 II.3.6. Acuerdo sobre Salvaguardas.................................................................... 219 II.3.7. Acuerdo sobre Normas de Origen........................................................... 221 II.4. PRINCIPIOS DEL COMERCIO INTERNACIONAL......................................... 222 II.4.1. Nación Más Favorecida (NMF)............................................................... 223 II.4.2. Trato Nacional........................................................................................ 224 II.4.3. Gradualidad recíproca............................................................................. 224 II.4.4. Previsibilidad........................................................................................... 225 II.4.5. Competencia leal..................................................................................... 225 II.4.6. Habilitación como excepción................................................................... 226 II.5. SUSTENTO CONSTITUCIONAL Y LEGAL DEL COMERCIO INTERNACIONAL EN MÉXICO............................................................................................. 227 II.5.1. Rectoría y planeación económica............................................................. 227 II.5.2. Facultades en materia de comercio.......................................................... 228 II.5.3. Jerarquía normativa................................................................................. 229 II.5.4. Ley de Comercio Exterior........................................................................ 231 II.5.5. Ley de los Impuestos Generales de Importación y Exportación................ 233 II.5.6. Ley Aduanera.......................................................................................... 234

Índice

II.5.7. Ley de Infraestructura de la Calidad........................................................ 236 II.6. RESTRICCIONES AL COMERCIO INTERNACIONAL................................... 238 II.6.1. Aranceles................................................................................................. 238 II.6.2. Restricciones no arancelarias................................................................... 241 II.6.3. Despacho y regímenes aduaneros............................................................. 243 II.6.4. Servicios e inversiones relativas al comercio............................................. 243 II.6.5. Propiedad intelectual en el comercio exterior........................................... 246 II.7. SITUACIÓN Y POLÍTICA COMERCIAL ACTUAL EN MÉXICO..................... 248 II.8. SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS INTERNACIONALES EN MATERIA DE COMERCIO....................................................................................................... 252 II.8.1. Conflicto entre particulares...................................................................... 253 II.8.2. Conflicto entre Estados............................................................................ 255 II.8.3. Conflicto entre particulares y Estados...................................................... 259 II.9. TRATADO ENTRE MÉXICO, ESTADOS UNIDOS Y CANADÁ (T-MEC)....... 260 Capítulo III CORELACIÓN DE LA COMPETENCIA ECONÓMICA Y EL COMERCIO INTERNACIONAL III.1. ANTECEDENTES Y PERSPECTIVAS................................................................ 269 III.1.1. Tratados anteriores.................................................................................. 269 III.1.2. Perspectivas comerciales y de competencia.............................................. 270 III.2. INCIDENCIA DEL COMERCIO INTERNACIONAL EN EL DESARROLLO Y LA COMPETENCIA ECONÓMICA.............................................................. 271 III.2.1. Métricas de la incidencia......................................................................... 271 III.2.2. Evidencia empírica................................................................................... 272 III.3. SUSTENTO CONSTITUCIONAL MUTUO DE LA COMPETENCIA Y EL COMERCIO INTERNACIONAL....................................................................... 273 III.3.1. Regulación económica y competitividad.................................................. 273 III.3.2. Planeación del desarrollo económico....................................................... 275 III.4. REGULACIÓN COMERCIAL COMO BARRERA DE ENTRADA................... 276 III.4.1. Escasez de abasto..................................................................................... 276 III.4.2. Insuficiencia de suministros..................................................................... 277 III.4.3. Encarecimiento proteccionista................................................................. 277 III.5. MEDIDAS ARANCELARIAS QUE RESTRINGEN LA COMPETENCIA.......... 278 III.5.1. Arancel NMF.......................................................................................... 279 III.5.2. Consecuencias arancelarias...................................................................... 280 III.6. MEDIDAS NO ARANCELARIAS QUE RESTRINGEN LA COMPETENCIA... 280 III.6.1. Cuotas compensatorias............................................................................ 281 III.6.2. Prohibición antidumping......................................................................... 282 III.7. COMPETENCIA ECONÓMICA Y COMPETENCIA DESLEAL....................... 283 III.7.1. Bien jurídico tutelado.............................................................................. 284 III.7.2. Honestidad y eficiencia............................................................................ 284 III.7.3. Respaldo jurídico..................................................................................... 284 III.7.4. Relación con el comercio internacional.................................................... 286 III.8. CONCLUSIONES............................................................................................... 287

Abreviaturas AE: AI: AS: AVA: ADPIC:

Agente económico. Autoridad investigadora. Acuerdo sobre Salvaguardas. Acuerdo sobre Valoración Aduanera. Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual Relacionados con el Comercio. AMIC: Acuerdo sobre las Medidas en materia de Inversiones relacionadas con el Comercio. AMSF: Acuerdo sobre la Aplicación de Medidas Sanitarias y Fitosanitarias. ANC: Autoridad Nacional de Competencia. ASMC: Acuerdo sobre Subvenciones y Medidas Compensatorias. Banxico: Banco de México. BIRF: Banco Internacional de Reconstrucción y Fomento. CECA: Comunidad Europea del Carbón y Acero. CEE: Consejo Coordinador Empresarial. CIADI: Centro Internacional de Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones. COCEX: Comisión de Comercio Exterior. COFECE: Comisión Federal de Competencia Económica. COFECO o CFC: extinta Comisión Federal de Competencia. CPEUM: Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos. DEG: Derechos especiales de giro. DOF: Diario Oficial de la Federación. FMI: Fondo Monetario Internacional. GATS: Acuerdo General sobre el Comercio de Servicios (por sus siglas en inglés). GATT: Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros (por sus siglas en inglés). IED: Inversión Extranjera Directa. IEI: Inversión Extranjera Indirecta. IFT: Instituto Federal de Telecomunicaciones. IHH: Índice Herfindahl-Hirschman. IMSS: Instituto Mexicano del Seguro Social. LA: Ley Aduanera. LCC: Limited Liablility Company. LFCE: Ley Federal de Competencia Económica. LIC: Ley de Infraestructura de la Calidad.

14 LIGIE: NMF: NMX: NOM: OA: OCDE: OMA: OMC: OSD: PGR: PIB: PJF: Pleno: PMA: PMR: PND: RCE: S.A.: S. de R.L.: SCJN: S&P500: TAR: TIGIE: TLCAN: TLCEUM: T-MEC: UMA:

Abreviaturas

Ley de los Impuestos Generales de Importación y Exportación. Nación Más Favorecida. Norma Mexicana. Norma Oficial Mexicana. Órgano de Apelación. Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico. Organización Mundial de Aduanas. Organización Mundial del Comercio. Órgano de Solución de Diferencias. Procuraduría General de la República. Producto Interno Bruto. Poder Judicial de la Federación. Pleno de Comisionados de la Comisión Federal de Competencia Económica. Práctica Monopólica Absoluta. Práctica Monopólica Relativa. Plan Nacional de Desarrollo. Red de Competencia Europea. Sociedad Anónima. Sociedad de Responsabilidad Limitada. Suprema Corte de Justicia de la Nación. Índice Standard & Poor’s 500. Terminal de Almacenamiento y Reparto. Tarifa de la Ley de los Impuestos Generales de Importación y de Exportación. Tratado de Libre Comercio de América del Norte. Tratado de Libre Comercio entre la Unión Europea y México. Tratado entre México, Estados Unidos y Canadá. Unidad de Medida y Actualización.

Prólogo En el contexto actual, el estudio de la competencia económica y del comercio internacional toman mayor relevancia. El conocimiento de dichos temas permitirá pasar de usar adjetivos descalificativos a buscar mejoras regulatorias que permitan el crecimiento de la economía de México y con ello mejorar la de los hogares mexicanos. La libre competencia y una política adecuada de comercio internacional coadyuvan al bienestar social; imperiosa necesidad de nuestro país. Si bien desde mediados del siglo 19 la competencia económica ha sido legislada en México, no es sino hasta finales del siglo 20 con la promulgación de la Ley de Competencia Económica y la creación de la Comisión de Competencia Económica que dicha materia tuvo relevancia. De igual manera el comercio internacional tomo mayor importancia hasta finales del siglo 20 con la apertura económica de México en los sexenios de Miguel de la Madrid y Carlos Salinas de Gortari. Por lo que podemos decir que el estudio de ambas materias es relativamente reciente. Por ende, de la importancia de los temas y lo “reciente” que son, el presente libro tiene gran importancia. Dicha relevancia aumenta por su originalidad, la cual consiste en estudiar los puntos de conexión de cada uno de ellos. De hecho, en México, los manuales como en las asignaturas de los programas de derecho, la competencia económica y el comercio internacional son normalmente estudiadas de manera separada sin discutir las correlaciones que existen entre ellas. De ahí que esta obra viene a cubrir una ausencia doctrinaria. Antes de estudiar las interacciones entre la competencia económica y el comercio internacional, la obra analiza cada una de dichas materias de manera separada. El estudio independiente de cada tema es necesario para poder comprender los puntos donde dichos temas de relacionan. Afortunadamente, la competencia económica se estudia holísticamente y no se limita a un estudio jurídico. Por ejemplo, el autor —siendo economista, además de jurista— explica en términos claros y sencillos el aspecto económico del tema; esencial para cualquier abogado que quiera manejar el derecho de la competencia económica. Después de analizar la competencia económica, la obra estudia también de una manera holística el comercio internacional, estudiando por ejemplo las instituciones internacionales y acuerdos internacionales sobre el comercio. Al final de la obra, como dijimos anteriormente, y una de las razones de la importancia del libro, se estudia los puntos donde se conectan los de temas objeto de este libro. En cuanto al autor, el Dr. Rubén Leal Buenfil, es un académico y profesional polifacético. Con estudios en economía, derecho mexicano, derecho americano y ciencias políticas. Cuenta con una carrera profesional como consultor en te-

Rafael Ibarra Garza

mas económicos y jurídicos; además de haber trabajado en el servicio público. También es profesor de licenciatura y maestría de las asignaturas de competencia económica y comercio exterior, así mismo asesor de tesis en temas relacionados a esas materias. Los alumnos estiman mucho la forma tan clara y sencilla que explica temas complejos y los aterriza a casos concretos. Por estas razones, redactó el libro con una visión holística y será una fácil lectura para alumnos y profesionales interesados en temas de competencia económica y comercio internacional.

Dr. Rafael Ibarra Garza

Introducción El estudio del derecho de la competencia económica y del marco jurídico del comercio internacional son asignaturas no sólo relativamente recientes en nuestro país, comparadas con otras ramas del derecho, sino que además se encuentran íntimamente interrelacionadas desde su origen. La apertura y liberalización de la economía mexicana a finales del siglo pasado condujeron al Estado mexicano a la defensa jurídica de la competencia en los mercados y a la adhesión al Tratado de Libre Comercio de América del Norte (TLCAN) (Tmx 324357). Durante las negociaciones del TLCAN, en diciembre de 1992 se publicó en el Diario Oficial de la Federación (DOF) la primera Ley Federal de Competencia Económica (LFCE) (Tmx 314860), que entró en vigor en junio de 1993, creando la primera autoridad reguladora de la competencia como parte de la entonces Secretaría de Comercio y Fomento Industrial (hoy Secretaría de Economía). Unos meses después, en noviembre de 1993, se publicó en el DOF el TLCAN, que incluía un capítulo dedicado exclusivamente a la política de competencia, monopolios y empresas estatales. No es casualidad que ambas materias se hayan desarrollado a la par en México, pues la interdependencia de una con la otra es una cuestión intrínseca desde su origen. Por ello, en estas páginas revisaremos no sólo los fundamentos y tendencias del derecho de la competencia económica y del comercio internacional como entes independientes, sino que, además, conectaremos los puntos de encuentro de ambas ramas jurídicas para esclarecer cómo se complementan y condicionan mutuamente. Utilizaremos, durante este libro, los conceptos de comercio internacional y comercio exterior como sinónimos. Desde su promulgación en 1917, la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos (CPEUM) (Tmx 256779), en su artículo 28, ya prohibía los monopolios. Esta prohibición debió haber sido el sustento jurídico para que, desde principios del siglo XX, tuviéramos una lucha decidida contra las conductas anticompetitivas en nuestro país. Sin embargo, no fue sino hasta setenta y seis años después, en 1993, que entró en vigor la ley reglamentaria de dicho artículo constitucional, la Ley Federal de Competencia Económica (Tmx 314860). A partir de entonces, la adopción de mecanismos y políticas que protegieran la competencia económica y la libre concurrencia en los mercados nacionales e internacionales, se fue consolidando de manera sostenida, hasta llegar a su clímax con la reforma constitucional en materia de competencia económica en 2013, y la promulgación de la nueva Ley Federal de Competencia Económica en 2014. Esto cobra relevancia pues, para ese año, México ya era uno de los países con mayor

Rubén Leal Buenfil

número de acuerdos y tratados comerciales del mundo1, dándole acceso a más de mil millones de consumidores y al 60% del PIB mundial2. Sin embargo, este proceso de liberalización económica en México se ha visto amenazado, y en parte revertido, a partir de 2018 con el cambio de política económica y comercial instrumentada por el nuevo gobierno federal. Esto ocurre en sintonía con lo que ocurrió en Estados Unidos a partir de 2017, y en Europa con el Brexit votado en referéndum en 2016. Lo anterior ha abonado a esbozar los trazos de un nuevo paradigma en las políticas económicas y comerciales internacionales, contrario al liberalismo que prevalecía con anterioridad. Uno de los conceptos más obvios, desde un punto de vista semántico, pero menos comprendidos por la actual oleada de proteccionismos comerciales y económicos en Estados Unidos, Reino Unido y retaliatoriamente China, es el ahora tan atacado neoliberalismo. Semánticamente es obvio pues de la simple palabra neoliberalismo entenderíamos que es una noción que pugna por retomar las libertades económicas de los particulares. Sin embargo, desde las esferas políticas está en boga acusarlo de ser el culpable de las grandes inequidades económicas globales3. Esta tendencia política global de culpar a las libertades económicas de la inequidad en el ingreso y de los grandes problemas sociales, aunado a la crisis sanitaria internacional provocada por una nueva cepa de coronavirus que provoca la enfermedad denominada COVID-19, que comenzó mientras se escriben estás páginas, ha prendido las alertas de la Organización Mundial del Comercio (OMC)4 y de diversas autoridades de competencia a nivel mundial5. La implementación de medidas proteccionistas de industrias nacionales, que favorecen el consumo local por encima de la eficiencia, es ahora más la regla que la excepción.

Secretaría de Economía. Comercio Exterior. Países con Tratados y Acuerdos firmados con México. https://www.gob.mx/cms/uploads/attachment/file/1883/Cuadro_de_Acuerdos_y_Tratados_Comerciales_de_Mexico.pdf ProMéxico. Tratados de Comercio (2016). https://www.gob.mx/promexico/acciones-y-programas/tratados-de-comercio Véase: Gobierno del Reino Unido. UK trade agreements with non-EU countries in a no-deal Brexit. Agosto de 2019. Consultado en: https://www.gov.uk/guidance/uk-trade-agreements-withnon-eu-countries-in-a-no-deal-brexit; BBC News. Trade wars, Trump tariffs and protectionism explained. Mayo de 2019. Consultado en: https://www.bbc.com/news/world-43512098 Organización Mundial del Comercio. COVID-19 y comercio mundial. https://www.wto.org/ spanish/tratop_s/covid19_s/covid19_s.htm División Antimonopolios del Departamento de Justicia de Estados Unidos de América. COVID-19 y competencia en los mercados laborales estadounidenses. https://www.justice.gov/ opa/pr/justice-department-and-federal-trade-commission-jointly-issue-statement-covid19-and; Comisión Federal de Competencia Económica. Comunicado COFECE-012-2020 de fecha 27 de marzo de 2020. Aplicación de la Ley Federal de Competencia Económica ante la emergencia sanitaria.

Competencia económica y comercio internacional

No obstante, a pesar de estos cambios en la política económica y comercial internacional, México fue capaz, durante las últimas tres décadas, de abrir exitosamente su economía al comercio exterior y edificar un andamiaje jurídico e institucional robusto en materia de competencia económica, como lo hizo constar la evaluación realizada por la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico (OCDE), publicada este año 2020, donde resalta los sólidos avances en la sanción de conductas anticompetitivas y el incremento de las capacidades institucionales de la Comisión Federal de Competencia Económica (COFECE), particularmente desde la reforma constitucional de 20136. Es de tenerse en consideración que, tanto la política de competencia económica como la política comercial, comparten un objetivo común: mejorar las condiciones de vida de los habitantes de un país. Los mecanismos que permiten alcanzar este objetivo común, tanto mediante la libre competencia como mediante el libre comercio, son un mayor acceso a bienes y servicios, con menores precios, mayor calidad, promoviendo la innovación, la inversión, el crecimiento económico y el empleo. De hecho, ambas políticas, aún sin tenerlo como objetivo prioritario, terminan por redistribuir la riqueza de una manera más equitativa7. En este sentido, la presente obra pretende, más allá que generar una guía de referencia en las materias, enriquecer la discusión académica y científica para contribuir a que las políticas comerciales y de competencia permitan impulsar el desarrollo eficiente de los mercados, mejorando la competitividad y el bienestar en nuestro país. Como quedará de manifiesto en el presente libro, uno de los pocos medios para incrementar de manera sustancial y sostenida el bienestar social de un país, es mediante una rigurosa protección a la libre competencia y una política comercial encaminada a la especialización y la apertura. Para la consecución de lo anterior, habremos de discutir no sólo el fundamento constitucional, las leyes, tratados, acuerdos y reglamentos en materia de competencia y comercio exterior, sino que además discutiremos conceptos generales de economía como la eficiencia; de política pública como las intervenciones del gobierno en los mercados; y jurídicos como las regulaciones idóneas para cada caso. Aunque sostengo en esta obra que el mercado es el mejor mecanismo que tenemos para procurar la eficiencia productiva, reconozco también que existen ciertas excepciones donde el gobierno debe intervenir para corregir las potenciales fallas del mercado.

Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico. Revisión de las leyes y políticas de competencia: México 2020. https://www.oecd.org/daf/competition/oecd-peer-reviews-ofcompetition-law-and-policy-mexico-2019.htm Khan, L. & Vaheesan, S. (2017). Market Power and Inequality: The Antitrust Counterrevolution and Its Discontents. Harvard Law & Policy Review, 11, 236-294; Crane, D. (2016). Antitrust and Wealth Inequality. Cornell Law Review, 101, 1171-1228.

Rubén Leal Buenfil

De manera particular, la apertura comercial de México al mundo ha sido una especie de globalización de nuestro régimen jurídico nacional en materia de competencia económica. Siendo, como hemos dicho, uno de los países con mayor cantidad de tratados y acuerdos comerciales en vigor, hemos generado un nuevo contexto jurídico que ha sido necesario emparejar a pasos agigantados con los países de mayores niveles de desarrollo económico. Países que tienen leyes de competencia ya muy estudiadas e instituciones sólidas que las hacen valer. Como parte de esta globalización, no podemos perder de vista que el crecimiento de los mercados internacionales en la última década, de 2009 a 2019, ha sido el más largo y consistente de la historia, medido desde el mercado accionario8. Esto ha generado que los agentes económicos privados ganen un mayor peso relativo comparado con las agencias reguladoras. Esto supone un mayor poder de facto de los particulares sobre las agencias públicas. Para ilustrar lo anterior, sirve la Tabla 1, que toma como referencia el índice Standard & Poor’s 500 (S&P500)9 que es la referencia más común en el mercado accionario estadounidense, el más desarrollado del planeta. Tabla 1. Crecimiento del mercado accionario de Estados Unidos tomando como referencia el índice S&P500 Periodo histórico

Fecha de inicio

Número de meses

Aumento del índice S&P500

Recuperación de la Gran Depresión

Junio 1932

325%

Segunda Guerra Mundial

Abril 1942

158%

Post-Segunda Guerra Mundial

Junio 1949

266%

Guerra Fría

Oct. 1957

86%

…

Recuperación del “Lunes negro”

Dic. 1987

65%

Década de los 90s

Oct. 1990

113

417%

Crecimiento inmobiliario

Oct. 2002

102%

Marzo 2009

132

334%

…

Recuperación de la crisis de 2008

Fuente: Egan, M. (2019). Stocks are at an all-time high. CNN Business. Publicado el 23 de abril de 2019.

Este largo periodo de crecimiento de los mercados internacionales ha conducido a que, en México, de manera más natural que por decisiones de Estado, las políticas comerciales y de competencia se deban amoldar continuamente para dar

El índice S&P500 (SPX) es uno de los índices bursátiles más importantes de Estados Unidos, se basa en la capitalización bursátil de las 500 empresas seleccionadas que emiten acciones. https://espanol.spindices.com/indices/equity/sp-500