Derecho Procesal Civil es una obra dividida en cuatro tomos: Introducción al Derecho Procesal Civil, Actos Jurídicos Procesales, Procedimientos Civiles y Recursos Procesales y Ejecución. En ella, Arturo Felipe Onfray Vivanco —formado en los ámbitos del Derecho, de la Sociología del Derecho y de la Teoría del Derecho, derroteros vinculados con una comprensión tridimensional del Derecho— sin olvidar las bases de la ciencia procesal ni tampoco los ejes que configuran la dimensión funcional de la misma, tiende puentes entre ella y otras disciplinas. Releva así elementos que estima pertinentes para una mejor comprensión del Derecho procesal en los albores del siglo veintiuno, entre ellos la necesidad de introducir una perspectiva centrada en el conflicto así como la importancia de promover la ética, tanto de abogados y de jueces, factores que adquieren especial relevancia en un contexto de reformas globales a los sistemas de Administración de Justicia. De manera completa y ordenada el trabajo avanza desde la prevención de los conflictos y las formas de solución de los mismos, en el primer tomo, hasta las impugnaciones procesales, la ejecución y las lecciones de los conflictos, en el último. Concordante con un ejercicio docente de más de treinta años, el texto procura, en un lenguaje claro, transmitir los aprendizajes adquiridos por el autor en dicho camino, considerando en cada sección instrumentos útiles para la reflexión a través de preguntas y ejercicios; incorporando jurisprudencia reciente y los cambios normativos relevantes; amén de referencias bibliográficas e iconográficas que pueden servir de invitación a los lectores a profundizar en una rama del conocimiento que para quien escribe ha sido una querida compañera de viaje y fuente de crecimiento personal y profesional.
tratados
978-84-1130-533-4
9 788411 305334
Parte Primera Introducción al Derecho Procesal 2ª Edición
DERECHO PROCESAL CIVIL
tratados
Introducción al Derecho Procesal Civil
ARTURO FELIPE ONFRAY VIVANCO
DERECHO PROCESAL CIVIL
ARTURO FELIPE ONFRAY VIVANCO
tratados
DERECHO PROCESAL CIVIL Parte Primera INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CIVIL
COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig
Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia
Ana Cañizares Laso
Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga
Jorge A. Cerdio Herrán
Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México
José Ramón Cossío Díaz
Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional
Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot
Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
Owen Fiss
Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)
José Antonio García-Cruces González Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED
Luis López Guerra
Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid
Ángel M. López y López
Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
Marta Lorente Sariñena
Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid
Javier de Lucas Martín
Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia
Víctor Moreno Catena
Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid
Francisco Muñoz Conde
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla
Angelika Nussberger
Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia
Héctor Olasolo Alonso
Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)
Luciano Parejo Alfonso
Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid
Consuelo Ramón Chornet
Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia
Tomás Sala Franco
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia
Ignacio Sancho Gargallo
Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España
Tomás S. Vives Antón
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia
Ruth Zimmerling
Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)
Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales
DERECHO PROCESAL CIVIL Parte Primera INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CIVIL 2ª Edición
ARTURO FELIPE ONFRAY VIVANCO Abogado y Profesor Universitario. Licenciado en Derecho de la Pontificia Universidad Católica de Chile y en Educación de la Universidad Educares, Magíster en Sociología del Derecho (MA) del Instituto Internacional de Sociología Jurídica y en Teoría del Derecho (LLM) de la Academia Europea de Teoría del Derecho y Doctor en Derecho (PhD) de la Universidad Católica de Lovaina. Miembro de los Institutos Chileno de Derecho Procesal e Iberoamericano de Derecho Procesal y de la Asociación Internacional de Derecho Procesal.
tirant lo blanch Valencia, 2022
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Arturo Felipe Onfray Vivanco
TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia Telfs.: 96/361 00 48 - 50 Fax: 96/369 41 51 Email: tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: https://editorial.tirant.com/cl ISBN: 978-84-1130-534-1 Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-deempresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf
Tabla de contenido Prólogo............................................................................................................
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Alejandro Romero Seguel
Sección Primera LA PREVENCIÓN DE LOS CONFLICTOS JURÍDICOS CIVILES I. ANTECEDENTES GENERALES........................................................ II. FUNDAMENTOS TEÓRICOS........................................................... III. ASPECTOS DE LA IMPLEMENTACIÓN......................................... Actividades....................................................................................................... I. Palabras clave...................................................................................... II. Preguntas............................................................................................. BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA DE LA SECCIÓN PRIMERA.........
21 23 28 34 34 35 35
Sección Segunda LA SOLUCIÓN DE LOS CONFLICTOS JURÍDICOS CIVILES I. ANTECEDENTES GENERALES........................................................ II. EL CONFLICTO JURÍDICO Y SUS FORMAS DE SOLUCIÓN...... II.1. Aspectos generales................................................................... II.2. La autodefensa......................................................................... II.3. La autocomposición................................................................ II.3.a. Concepto.................................................................... II.3.b. Autocomposición unilateral: La renuncia y el desistimiento de la demanda........................................ II.3.c. Autocomposición unilateral: La aceptación y el allanamiento a la demanda...................................... II.3.d. Autocomposición bilateral........................................ II.3.d.1. Avenimiento............................................... II.3.d.2. Transacción................................................ II.3.d.3. Conciliación............................................... II.3.d.4. Mediación.................................................. II.3.d.5. Autocomposición en sede penal............... II.4. La heterocomposición............................................................. II.4.a. Concepto.................................................................... II.4.b. Arbitraje..................................................................... II.4.c. Proceso jurisdiccional público.................................. II.4.d. Otras figuras heterocompositivas............................. Actividades.......................................................................................................
39 41 41 43 47 47 50 51 51 55 56 59 63 69 73 73 75 78 80 82
8
Tabla de contenido
I. Palabras clave...................................................................................... II. Preguntas............................................................................................. III. Casos.................................................................................................... BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA DE LA SECCIÓN SEGUNDA.......
82 83 84 85
Sección Tercera PANORAMA DE LA EVOLUCIÓN DEL DERECHO PROCESAL Primera Parte Los sistemas procesales I. SISTEMAS PROCESALES: PERSPECTIVAS Y CLASIFICACIÓN... II. SISTEMAS PROCESALES NO OCCIDENTALES............................ III. SISTEMAS PROCESALES OCCIDENTALES...................................
95 98 101
Segunda Parte Cronología del Derecho Procesal Occidental I. II. III. IV.
EVOLUCIÓN DEL DERECHO PROCESAL..................................... CONSTITUCIONALIZACIÓN DEL DERECHO............................. ACCESO A LA JUSTICIA................................................................... INTERNACIONALIZACIÓN DEL DERECHO................................
107 115 126 132
Tercera Parte Cronología del Derecho Procesal en Chile I. SISTEMA PROCESAL LATINOAMERICANO................................. II. ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA EN CHILE................................ II.1. Antecedentes generales........................................................... II.2. El período del Derecho indiano............................................. II.3. El período de transición.......................................................... II.4. El período nacional................................................................. II.4.a. Primera parte del período nacional......................... II.4.b. Segunda parte del período nacional........................ II.4.c. Tercera parte del período nacional......................... II.4.d. Cuarta parte del período nacional........................... II.4.e. Quinta parte del período nacional..........................
139 144 144 144 145 145 146 147 148 148 151
Tabla de contenido
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Cuarta Parte La reforma procesal civil en Chile I. ANTECEDENTES GENERALES........................................................ II. CAMINOS RECORRIDOS EN LA REFORMA DE LA JUSTICIA CIVIL EN CHILE................................................................................ III. EJES FUNDAMENTALES DEL PROYECTO DE NUEVO CÓDIGO PROCESAL CIVIL....................................................................... IV. ALGUNAS REFLEXIONES SOBRE EL PROYECTO DE NUEVO CÓDIGO PROCESAL CIVIL............................................................. Actividades....................................................................................................... I. Palabras clave...................................................................................... II. Preguntas............................................................................................. BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA DE LA SECCIÓN TERCERA........
161 165 167 168 172 172 173 174
Sección Cuarta ASPECTOS GENERALES DEL DERECHO PROCESAL Primera Parte Concepto, clasificación y características I. CONCEPTO DEL DERECHO PROCESAL...................................... II. CLASIFICACIÓN DEL DERECHO PROCESAL.............................. III. CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO PROCESAL.........................
187 189 190
Segunda Parte Relaciones del Derecho Procesal con otras ramas del Derecho I. RELACIONES DEL DERECHO PROCESAL CON EL DERECHO CIVIL Y CON EL DERECHO PENAL............................................... II. RELACIONES DEL DERECHO PROCESAL CON EL DERECHO CONSTITUCIONAL.......................................................................... II.1. Aspectos generales................................................................... II.2. Garantías constitucionales del sistema procesal relacionadas con el proceso.................................................................... II.3. Garantías constitucionales del sistema procesal relacionadas con la actividad de las partes............................................ II.3.a. Derecho a la defensa procesal.................................. II.3.b. Derecho a la igualdad entre las partes o bilateralidad de la audiencia................................................... II.4. Garantías constitucionales del sistema procesal relacionadas con el tribunal...................................................................
197 198 198 201 217 217 220 222
10
Tabla de contenido
II.4.a. II.4.b. II.4.c.
Derecho a ser juzgado por un tribunal predeterminado por la ley....................................................... Derecho a ser juzgado por un tribunal independiente......................................................................... Derecho a ser juzgado por un tribunal imparcial...
222 223 224
Tercera Parte Fuentes del Derecho Procesal I. ASPECTOS GENERALES................................................................... II. LA LEY PROCESAL............................................................................ II.1. Efectos de la ley procesal en el tiempo................................... II.1.a. Procesos terminados................................................. II.1.b. Procesos no iniciados................................................ II.1.c. Procesos pendientes.................................................. II.1.d. Normas especiales..................................................... II.2. Efectos de la ley procesal en el espacio o territorio............... II.3. Otras leyes procesales.............................................................. III. FUENTES POSITIVAS INDIRECTAS................................................ III.1. La costumbre............................................................................ III.2. La jurisprudencia..................................................................... III.3. La doctrina............................................................................... III.4. La equidad................................................................................ Actividades....................................................................................................... I. Palabras clave...................................................................................... II. Preguntas............................................................................................. III. Casos.................................................................................................... BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA DE LA SECCIÓN CUARTA...........
229 230 230 230 231 231 232 232 235 237 237 241 249 256 263 263 264 264 266
Sección Quinta LA ESTRUCTURA DEL DERECHO PROCESAL Primera Parte Aspectos generales de la estructura del Derecho Procesal..............
275
Segunda Parte La jurisdicción I. CONCEPTO DE JURISDICCIÓN..................................................... II. DELIMITACIÓN DEL CONCEPTO DE JURISDICCIÓN............... III. ELEMENTOS DE LA JURISDICCIÓN..............................................
297 299 303
Tabla de contenido
IV. CARACTERÍSTICAS DE LA JURISDICCIÓN.................................. V. CLASIFICACIONES DE LA JURISDICCIÓN................................... V.1. Jurisdicción de Derecho y de equidad................................... V.2. Jurisdicción contenciosa, no contenciosa y disciplinaria...... V.3. Jurisdicción civil y penal.......................................................... VI. MOMENTOS DE LA JURISDICCIÓN.............................................. VI.1. Aspectos generales................................................................... VI.2. Etapa de conocimiento............................................................ VI.3. Etapa de decisión..................................................................... VI.4. Etapa de ejecución................................................................... VII. LÍMITES DE LA FUNCIÓN JURISDICCIONAL.............................. VII.1. Aspectos generales................................................................... VII.2. Límites en el tiempo................................................................ VII.3. Límites en el espacio............................................................... VIII. CONFLICTOS DE JURISDICCIÓN.................................................. IX. INSTITUCIONES AFINES A LA JURISDICCIÓN........................... IX.1. Aspectos generales................................................................... IX.2. Equivalentes jurisdiccionales.................................................. IX.3. Facultades anexas a la jurisdicción......................................... IX.3.a. Facultades conservadoras de los tribunales............. IX.3.b. Facultades disciplinarias de los tribunales............... IX.3.c. Facultades económicas de los tribunales.................
11 305 312 312 315 317 317 317 318 318 319 320 320 320 322 324 326 326 326 327 327 328 330
Tercera Parte El proceso I. II. III. IV. V. VI.
CONCEPTO DE PROCESO............................................................... DELIMITACIÓN DEL CONCEPTO DE PROCESO........................ CLASIFICACIONES DEL PROCESO................................................ ELEMENTOS DEL PROCESO.......................................................... PRESUPUESTOS PROCESALES DEL PROCESO........................... LOS PRINCIPIOS FORMATIVOS DEL PROCESO......................... VI.1. Principio de la audiencia bilateral.......................................... VI.2. Principios dispositivo y de indisponibilidad........................... VI.3. Impulso del proceso por las partes e impulso judicial.......... VI.4. Principios del orden consecutivo legal y del orden consecutivo discrecional....................................................................... VI.5. Principios de prueba formal y prueba libre........................... VI.6. Principios de oralidad y escritura........................................... VI.7. Principios de inmediación y mediación................................. VI.8. Principios de publicidad y secreto.......................................... VI.9. Principio de economía procesal............................................. VI.10. Principio de probidad.............................................................
335 339 341 344 345 350 350 352 353 357 358 359 360 361 362 363
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Tabla de contenido
Cuarta Parte La acción I. CONCEPTO DE ACCIÓN................................................................. II. DELIMITACIÓN DEL CONCEPTO DE ACCIÓN........................... II.1. Aspectos generales................................................................... II.2. Acción y derecho..................................................................... II.3. Acción y pretensión................................................................. II.4. Acción y demanda.................................................................... II.5. Acción y libelo.......................................................................... III. CLASIFICACIONES DE LA ACCIÓN............................................... IV. ELEMENTOS DE LA ACCIÓN.......................................................... V. REQUISITOS O CONDICIONES DE LA ACCIÓN......................... V.1. Aspectos generales................................................................... V.2. Condiciones de ejercicio de la acción.................................... V.3. Condiciones de admisión de la acción................................... VI. PLURALIDAD DE ACCIONES.......................................................... VII. EJERCICIO FORZADO DE LA ACCIÓN.......................................... VII.1. Aspectos generales................................................................... VII.2. La jactancia............................................................................... VII.3. Artículo 21 del Código de Procedimiento Civil..................... VII.4. Citación de evicción al vendedor de una cosa....................... VIII. EJERCICIO LEGAL DE LA ACCIÓN................................................
367 374 374 374 375 378 379 380 386 388 388 388 389 391 397 397 397 399 401 402
Quinta Parte La reacción I. CONCEPTO DE REACCIÓN............................................................ II. ACEPTACIÓN DE LA ACCIÓN......................................................... III. DEFENSA............................................................................................ III.1. Aspectos generales................................................................... III.2. Excepciones dilatorias............................................................. III.3. Excepciones perentorias......................................................... III.4. Excepciones mixtas.................................................................. III.5. Reconvención........................................................................... IV. PASIVIDAD......................................................................................... Actividades....................................................................................................... I. Palabras clave...................................................................................... II. Preguntas............................................................................................. III. Casos.................................................................................................... BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA DE LA SECCIÓN QUINTA...........
407 409 410 410 412 415 419 419 421 423 423 427 427 429
Prólogo ALEJANDRO ROMERO SEGUEL Doctor en Derecho Profesor de Derecho procesal Universidad de los Andes
Con gusto he aceptado escribir el prólogo del libro del profesor Arturo Onfray Vivanco, titulado Derecho Procesal Civil. Se trata de una obra dividida en cuatro tomos. En esta primera entrega nos presenta su Introducción al Derecho Procesal Civil. A este primer volumen le siguen los tomos dedicados, respectivamente, a los actos jurídicos procesales, a los procedimientos civiles y a los recursos procesales y la ejecución. Para ponderar adecuadamente la originalidad de esta obra, es obligado reseñar algunos datos de la trayectoria universitaria y profesional del autor. Arturo Onfray Vivanco realizó su formación en pregrado, como licenciado en Derecho, en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica de Chile (1989). Desarrolló sus estudios de postgrado en el Instituto Internacional de Sociología Jurídica de Oñati, España (Master of Arts, 1997); la Academia Europea de Teoría del Derecho, Bruselas, Bélgica (Master of Laws, 1998); y la Facultad de Derecho de la Katholieke Universiteit Leuven, Lovaina, Bélgica, centro académico en el que obtuvo el grado de doctor en Derecho (2010). Huelga decirlo, pero hace tiempo que el autor ya venía destacando por su actividad intelectual, desplegada durante varios lustros en la Facultad de Derecho de la Universidad Diego Portales, donde ocupó el cargo de director del Departamento de Derecho Procesal. Actualmente, ejerce su docencia en la Facultad de Derecho de la Universidad Finis Terrae y en el Programa de Formación de la Academia Judicial de Chile.
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Alejandro Romero Seguel
Su desempeño profesional como abogado ha estado vinculado al Consejo de Defensa del Estado. Entre otras tareas, allí asumió un rol relevante en la gestión del conocimiento jurídico como jefe del Departamento de Estudios y como director de la Revista de Derecho, publicación que se ha caracterizado por contener una exposición sistemática de las tesis que los abogados del Consejo promueven para la defensa del interés estatal. Aclarado lo anterior, pasemos ahora al contenido de su interesante estudio. Bien conocido de todos es la distinción entre «procedimentalismo» y Derecho procesal, como forma de aproximarse al estudio y explicación de esta asignatura. Claramente, Arturo Onfray Vivanco es un cultor de la vertiente vinculada al Derecho procesal. Esta adscripción explica por qué hoy presenta una obra científica en la que se aprecia una profunda reflexión sobre las categorías que en ella se abordan y cuyo aparato bibliográfico supera con creces lo que normalmente se espera de una introducción a esta disciplina. Junto a las explicaciones tradicionales de los conceptos clásicos del Derecho procesal civil (acción, jurisdicción proceso, fuentes, debido proceso, garantías constitucionales, etc.), el autor introduce otros elementos que enriquecen el estudio y la enseñanza del Derecho procesal en Chile. Desde que el Derecho procesal alcanzó la autonomía en el siglo XIX, ha sido tradicional acudir a la metodología jurídica para examinar diversos tópicos relativos a la naturaleza del proceso, los sujetos que intervienen en él como partes, terceros o jueces, el contenido de los actos procesales y su eficacia o ineficacia, etc. En este libro, la mayor parte de su contenido camina por esta pauta, tal como se aprecia en las cinco secciones que lo componen, a saber, la prevención de los conflictos jurídicos civiles; la solución de los conflictos jurídicos; el panorama de la evolución del Derecho procesal; los aspectos generales del Derecho procesal; y la estructura del Derecho procesal.
Prólogo
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Cada uno de los temas abordados en esa división incluye abundantes datos de Derecho positivo, que vienen acompañados de explicaciones e interpretaciones fundadas en la doctrina nacional y extranjera junto con la tesis que suscribe el autor en una diversidad de temas. Atendido que no es el objetivo de un prólogo examinar en detalle cada logro del estudio, quisiera resaltar, a título de ejemplo, algunas tomas de postura del autor. Cuando describe el Derecho procesal como «un derecho formal», termina criticando la visión clásica que defiende este rasgo, sosteniendo que ella «parece, sin embargo, cada vez menos consistente con los tiempos actuales, en la medida que el Derecho procesal se ha llenado de un contenido axiológico que da sentido a las normas que lo constituyen, permitiendo, en definitiva, la adecuada construcción, en una sociedad y en un tiempo determinados, del juicio jurisdiccional». Junto a la consideración anterior, el autor complementa su trabajo mediante la utilización de puntos de vista éticos o deontológicos. A través de este examen, valora la bondad o malicia de las acciones u omisiones que se realizan en el proceso en cuanto inciden en la resolución de un conflicto jurídico. Como el lector tendrá ocasión de apreciar, abunda esta forma de examen de la realidad jurídica, haciendo referencia a varias fuentes vinculadas a este prisma. Dentro de ellas destaca el Código Iberoamericano de Ética Judicial, reconocido en nuestro medio por la referencia contenida en el Auto Acordado de la Corte Suprema sobre Principios de Ética Judicial y Comisión de Ética, de 14 de diciembre de 2007. Como señala el autor en una cita que no puede ser más oportuna, «la relevancia de la ética, continente de las virtudes, es central para toda función privada o pública, como bien lo destacaba hace casi sesenta años el entonces rector de la Universidad de Chile, Juan Gómez Millas: «Todos aquellos que recibieron una educación superior, con ella adquirieron un poder que obliga a una actitud moral, a una axiología, o el poder se convierte en una fuente de disvalor y, con ello, de acción demoníaca y destructora. El poder por sí solo nunca basta: siempre necesita asentarse en algún
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valor para justificarse» (Juan Gómez Millas, Ceremonia Inaugural de la Primera Asamblea Nacional de Egresados de la Universidad de Chile, 1962)». La referencia sistemática a reglas de la deontología o de la ética judicial debe ser especialmente valorada en esta época de crisis institucional de la que somos testigos. Debería existir consenso al hecho de que varios problemas que aquejan a nuestra Administración de Justicia no están en las leyes, sino en la prescindencia que algunos pocos —afortunadamente— han hecho de los valores que son la base del sistema jurídico. En tal sentido, es pertinente recordar la sentencia que se atribuye a San Jerónimo: Corruptio optimi, pessima (la corrupción de lo bueno es lo peor), y aplaudir el aporte que contiene este trabajo de Arturo Onfray Vivanco, para contribuir a mejorar la formación de nuestros futuros abogados, que ejercerán mañana como litigantes, jueces, defensores y fiscales. Esta obra merece mención especial respecto a la utilización de la metodología sociológica. Como se sabe, el proceso también conforma un hecho social que permite realizar estudios mediante los instrumentos propios de la sociología —las encuestas, la investigación comparativa y la etnografía, entre otros—, herramientas que proporcionan información sobre el comportamiento humano de las personas en grupos, organizaciones y comunidades. A mi entender, un aporte macizo de este trabajo radica justamente en la utilización de varios elementos sociológicos, que permiten al autor asumir el desempeño crítico y la evolución que ha tenido nuestro sistema judicial, acompañados en muchos casos de amplias referencias a estudios empíricos de diversos datos sobre el desarrollo real del procedimiento judicial (acceso a la Justicia, duración de los procesos, etc.). A modo de ejemplo, se lee en el libro: «una encuesta realizada, por el Banco Mundial, en 1997, a 3.600 empresarios de 69 países, indicó que uno de los motivos principales por los cuales no confían en los sistemas judiciales es la ausencia de resultados predecibles de los tribunales (Messick, Richard, «Judicial Reform: A Survey of the Issues», en el workshop «Reforma Judicial. Motivaciones, proyectos, caminos recorridos,
Prólogo
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caminos por recorrer», Instituto Internacional de Sociología Jurídica, Oñati, 6-7 de abril de 1998, p. 8). Lo anterior refiere la necesidad de mejorar la calidad de las decisiones judiciales, evitando la dispersión judicial y favoreciendo su publicidad». A partir de esos datos, el autor formula propuestas y señala, por ejemplo, que «se debe procurar evitar las eventuales inconsistencias entre las decisiones adoptadas por los tribunales. La dispersión y contradictoriedad de las decisiones judiciales disminuye su eficacia y eficiencia como mecanismo de prevención de conflictos legales». La incorporación de estos instrumentos de análisis es pertinente y útil, puesto que esta realidad que denominamos proceso versa también sobre relatos fácticos a través de los cuales puede verificarse el comportamiento de varias instituciones relevantes como la familia, el matrimonio, la violencia, el nivel de cumplimiento de las normas jurídicas, entre otros hechos sociales. En este sentido, también es ilustrativo y novedoso el estudio que se hace «del conflicto», en el que propone diversas clasificaciones e invita a «repensar los límites del conflicto» como un instrumento de diseño para que los instrumentos procesales puedan ser eficaces de manera preventiva o mediante la clásica actuación de la jurisdicción restauradora del derecho vulnerado. El proceso también puede ser examinado como un ámbito donde se presta un servicio cuyo estudio puede ser cuantificado en términos de costos. Este enfoque, reflejado en varias partes del libro, añade al mismo un valor agregado que permite comprender que el Derecho procesal está lejos de ser en esta obra un simple diseño normativo contenido en los códigos del ramo y sus leyes especiales. Tampoco el profesor Onfray ha desdeñado el método histórico, a través del cual nos ilustra documentadamente sobre la evolución que ha tenido el proceso, con especial énfasis en nuestra realidad. Utilizando esta forma de análisis, el autor muestra la influencia que ha tenido la doctrina procesal en la conformación de los distintos sistemas de solución de conflictos. La misma metodología utiliza para abordar el estudio de las fuentes del Derecho
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Alejandro Romero Seguel
procesal, donde no prescinde de datos de nuestra codificación sustantiva y procesal civil. Por último, el autor también acude a lo que se denomina genéricamente como Derecho comparado para aportar datos normativos de soluciones adoptadas en otros ordenamientos que son muy útiles a los que tenemos interés académico en la reflexión relativa a las mejoras que deben introducirse en el proceso civil chileno. De manera interesada me detengo en resaltar la información que ofrece el autor sobre los procesos de codificación en otras latitudes que podría contribuir a tomar conciencia de las bondades de alentar la reforma procesal civil. Concretamente, el libro nos recuerda que se han producido cambios en el proceso civil en otros países de Latinoamérica, señalando como hito la República del Uruguay a través del Código Procesal Civil Modelo, que está en concordancia con los códigos de otros países que han seguido tal reforma, destacando Bolivia (2013), Brasil (2015), Colombia (2012), Costa Rica (2016), Ecuador (2015 y El Salvador (2008). En suma, la lectura de este libro permite afirmar que estamos frente a una obra gestada por un profesor que lleva largos años dedicados al estudio del Derecho procesal. Su contenido, además, ha sido enriquecido con metodologías complementarias del saber jurídico, que estoy seguro formarán parte importante del silencioso fenómeno de renovación que está teniendo nuestra literatura procesal. Santiago, mayo de 2019
Sección Primera
LA PREVENCIÓN DE LOS CONFLICTOS JURÍDICOS CIVILES
«Cuando hablamos de prevención de conflictos nos referimos a adelantarnos a las consecuencias negativas de los mismos, es decir predecir qué conflictos pueden degenerar en violentos y poner los mecanismos para que esto no ocurra». Francisco Adolfo Muñoz Muñoz Regulación y prevención de conflictos