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COMENTARIOS AL CÓDIGO CIVIL TOMO V (Arts. 819 a 1042)

Rodrigo Bercovitz Rodríguez-Cano Director

Valencia, 2013

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Índice Tomo V Artículo 819.......................................................................................................................................................... 6021 Artículo 820.......................................................................................................................................................... 6034 Artículo 821.......................................................................................................................................................... 6089 Artículo 822.......................................................................................................................................................... 6095

Sección SEXTA De las mejoras Artículo 823.......................................................................................................................................................... 6110 Artículo 824.......................................................................................................................................................... 6127 Artículo 825.......................................................................................................................................................... 6135 Artículo 826.......................................................................................................................................................... 6141 Artículo 827.......................................................................................................................................................... 6147 Artículo 828.......................................................................................................................................................... 6157 Artículo 829.......................................................................................................................................................... 6163 Artículo 830.......................................................................................................................................................... 6171 Artículo 831.......................................................................................................................................................... 6174 Artículo 832.......................................................................................................................................................... 6191 Artículo 833.......................................................................................................................................................... 6193

Sección SÉPTIMA Derechos del cónyuge viudo Artículo 834.......................................................................................................................................................... 6200 Artículo 835.......................................................................................................................................................... 6212 Artículo 836.......................................................................................................................................................... 6216 Artículo 837.......................................................................................................................................................... 6216 Artículo 838.......................................................................................................................................................... 6216 Artículo 839.......................................................................................................................................................... 6220 Artículo 840.......................................................................................................................................................... 6236

Sección OCTAVA Pago de la porción hereditaria en casos especiales Artículo 841.......................................................................................................................................................... 6242 Artículo 842.......................................................................................................................................................... 6249 Artículo 843.......................................................................................................................................................... 6249 Artículo 844.......................................................................................................................................................... 6253 Artículo 845.......................................................................................................................................................... 6259 Artículo 846.......................................................................................................................................................... 6259 Artículo 847.......................................................................................................................................................... 6263

Sección NOVENA De la desheredación Artículo 848.......................................................................................................................................................... 6268 Artículo 849.......................................................................................................................................................... 6272 Artículo 850.......................................................................................................................................................... 6274 Artículo 851.......................................................................................................................................................... 6278 Artículo 852.......................................................................................................................................................... 6283 Artículo 853.......................................................................................................................................................... 6285 Artículo 854.......................................................................................................................................................... 6290 Artículo 855.......................................................................................................................................................... 6293

6016

Índice

Artículo 856.......................................................................................................................................................... 6296 Artículo 857.......................................................................................................................................................... 6301

sección décima De las mandas y legados Artículo 858.......................................................................................................................................................... 6314 Artículo 859.......................................................................................................................................................... 6321 Artículo 860.......................................................................................................................................................... 6327 Artículo 861.......................................................................................................................................................... 6333 Artículo 862.......................................................................................................................................................... 6340 Artículo 863.......................................................................................................................................................... 6343 Artículo 864.......................................................................................................................................................... 6351 Artículo 865.......................................................................................................................................................... 6358 Artículo 866.......................................................................................................................................................... 6361 Artículo 867.......................................................................................................................................................... 6366 Artículo 868.......................................................................................................................................................... 6372 Artículo 869.......................................................................................................................................................... 6374 Artículo 870.......................................................................................................................................................... 6383 Artículo 871.......................................................................................................................................................... 6390 Artículo 872.......................................................................................................................................................... 6393 Artículo 873.......................................................................................................................................................... 6396 Artículo 874.......................................................................................................................................................... 6402 Artículo 875.......................................................................................................................................................... 6409 Artículo 876.......................................................................................................................................................... 6416 Artículo 877.......................................................................................................................................................... 6419 Artículo 878.......................................................................................................................................................... 6424 Artículo 879.......................................................................................................................................................... 6431 Artículo 880.......................................................................................................................................................... 6437 Artículo 881.......................................................................................................................................................... 6441 Artículo 882.......................................................................................................................................................... 6446 Artículo 883.......................................................................................................................................................... 6453 Artículo 884.......................................................................................................................................................... 6458 Artículo 885.......................................................................................................................................................... 6462 Artículo 886.......................................................................................................................................................... 6470 Artículo 887.......................................................................................................................................................... 6474 Artículo 888.......................................................................................................................................................... 6480 Artículo 889.......................................................................................................................................................... 6484 Artículo 890.......................................................................................................................................................... 6488 Artículo 891.......................................................................................................................................................... 6492

SECCIÓN undécima De los albaceas o testamentarios Artículo 892.......................................................................................................................................................... 6499 Artículo 893.......................................................................................................................................................... 6520 Artículo 894.......................................................................................................................................................... 6530 Artículo 895.......................................................................................................................................................... 6530 Artículo 896.......................................................................................................................................................... 6530 Artículo 897.......................................................................................................................................................... 6530 Artículo 898.......................................................................................................................................................... 6546 Artículo 899.......................................................................................................................................................... 6546 Artículo 900.......................................................................................................................................................... 6546 Artículo 901.......................................................................................................................................................... 6561 Artículo 902.......................................................................................................................................................... 6561 Artículo 903.......................................................................................................................................................... 6597 Artículo 904.......................................................................................................................................................... 6607

Índice

6017

Artículo 905.......................................................................................................................................................... 6607 Artículo 906.......................................................................................................................................................... 6607 Artículo 907.......................................................................................................................................................... 6620 Artículo 908.......................................................................................................................................................... 6629 Artículo 909.......................................................................................................................................................... 6638 Artículo 910.......................................................................................................................................................... 6644 Artículo 911.......................................................................................................................................................... 6644

CAPÍTULO III De la sucesión intestada Sección primera Disposiciones generales Artículo 912.......................................................................................................................................................... 6665 Artículo 913.......................................................................................................................................................... 6686 Artículo 914.......................................................................................................................................................... 6698

Sección segunda Del parentesco Artículo 915.......................................................................................................................................................... 6707 Artículo 916.......................................................................................................................................................... 6711 Artículo 917.......................................................................................................................................................... 6715 Artículo 918.......................................................................................................................................................... 6717 Artículo 919.......................................................................................................................................................... 6719 Artículo 920.......................................................................................................................................................... 6721 Artículo 921.......................................................................................................................................................... 6722 Artículo 922.......................................................................................................................................................... 6726 Artículo 923.......................................................................................................................................................... 6734

Sección tercera De la representación Artículo 924.......................................................................................................................................................... 6738 Artículo 925.......................................................................................................................................................... 6746 Artículo 926.......................................................................................................................................................... 6754 Artículo 927.......................................................................................................................................................... 6762 Artículo 928.......................................................................................................................................................... 6767 Artículo 929.......................................................................................................................................................... 6770

CAPÍTULO IV Del orden de suceder según la diversidad de líneas SECCIÓN primera De la línea recta descendente Artículo 930.......................................................................................................................................................... 6785 Artículo 931.......................................................................................................................................................... 6795 Artículo 932.......................................................................................................................................................... 6810 Artículo 933.......................................................................................................................................................... 6815 Artículo 934.......................................................................................................................................................... 6823

SECCIÓN segunda De la línea recta ascendente Artículo 935.......................................................................................................................................................... 6827

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Índice

Artículo 936.......................................................................................................................................................... 6837 Artículo 937.......................................................................................................................................................... 6844 Artículo 938.......................................................................................................................................................... 6846 Artículo 939.......................................................................................................................................................... 6850 Artículo 940.......................................................................................................................................................... 6852 Artículo 941.......................................................................................................................................................... 6855 Artículo 942.......................................................................................................................................................... 6857

SECCIÓN tercera De la sucesión del cónyuge y de los colaterales. Artículo 943.......................................................................................................................................................... 6864 Artículo 944.......................................................................................................................................................... 6868 Artículo 945.......................................................................................................................................................... 6878 Artículo 946.......................................................................................................................................................... 6907 Artículo 947.......................................................................................................................................................... 6918 Artículo 948.......................................................................................................................................................... 6921 Artículo 949.......................................................................................................................................................... 6925 Artículo 950.......................................................................................................................................................... 6931 Artículo 951.......................................................................................................................................................... 6934 Artículo 952.......................................................................................................................................................... 6939 Artículo 953.......................................................................................................................................................... 6940 Artículo 954.......................................................................................................................................................... 6941 Artículo 955.......................................................................................................................................................... 6947

SECCIÓN cuarta De la sucesión del estado Artículo 956.......................................................................................................................................................... 6950 Artículo 957.......................................................................................................................................................... 6959 Artículo 958.......................................................................................................................................................... 6968

CAPÍTULO V Disposiciones comunes a las herencias por testamento o sin él Sección primera De las precauciones que deben adoptarse cuando la viuda queda encinta Artículo 959.......................................................................................................................................................... 6978 Artículo 960.......................................................................................................................................................... 6984 Artículo 961.......................................................................................................................................................... 6986 Artículo 962.......................................................................................................................................................... 6988 Artículo 963.......................................................................................................................................................... 6991 Artículo 964.......................................................................................................................................................... 6993 Artículo 965.......................................................................................................................................................... 6997 Artículo 966.......................................................................................................................................................... 7000 Artículo 967.......................................................................................................................................................... 7002

Sección segunda De los bienes sujetos a reserva Artículo 968.......................................................................................................................................................... 7005 Artículo 969.......................................................................................................................................................... 7026 Artículo 970.......................................................................................................................................................... 7028 Artículo 971.......................................................................................................................................................... 7035 Artículo 972.......................................................................................................................................................... 7037 Artículo 973.......................................................................................................................................................... 7040

Índice

6019

Artículo 974.......................................................................................................................................................... 7047 Artículo 975.......................................................................................................................................................... 7050 Artículo 976.......................................................................................................................................................... 7054 Artículo 977.......................................................................................................................................................... 7056 Artículo 978.......................................................................................................................................................... 7064 Artículo 979.......................................................................................................................................................... 7070 Artículo 980.......................................................................................................................................................... 7071

SECCIÓN tercera Del derecho de acrecer Artículo 981.......................................................................................................................................................... 7074 Artículo 982.......................................................................................................................................................... 7083 Artículo 983.......................................................................................................................................................... 7092 Artículo 984.......................................................................................................................................................... 7100 Artículo 985.......................................................................................................................................................... 7106 Artículo 986.......................................................................................................................................................... 7116 Artículo 987.......................................................................................................................................................... 7122

SECCIÓN cuarta De la aceptación y repudiación de la herencia Artículo 988.......................................................................................................................................................... 7132 Artículo 989.......................................................................................................................................................... 7140 Artículo 990.......................................................................................................................................................... 7147 Artículo 991.......................................................................................................................................................... 7153 Artículo 992.......................................................................................................................................................... 7159 Artículo 993.......................................................................................................................................................... 7171 Artículo 994.......................................................................................................................................................... 7175 Artículo 995.......................................................................................................................................................... 7180 Artículo 996.......................................................................................................................................................... 7186 Artículo 997.......................................................................................................................................................... 7190 Artículo 998.......................................................................................................................................................... 7197 Artículo 999.......................................................................................................................................................... 7202 Artículo 1000........................................................................................................................................................ 7215 Artículo 1001........................................................................................................................................................ 7223 Artículo 1002........................................................................................................................................................ 7233 Artículo 1003........................................................................................................................................................ 7240 Artículo 1004........................................................................................................................................................ 7249 Artículo 1005........................................................................................................................................................ 7251 Artículo 1006........................................................................................................................................................ 7257 Artículo 1007........................................................................................................................................................ 7270 Artículo 1008........................................................................................................................................................ 7278 Artículo 1009........................................................................................................................................................ 7285

SECCIÓN quinta Del beneficio de inventario y del derecho a deliberar Artículo 1010........................................................................................................................................................ 7292 Artículo 1011........................................................................................................................................................ 7303 Artículo 1012........................................................................................................................................................ 7308 Artículo 1013........................................................................................................................................................ 7311 Artículo 1014........................................................................................................................................................ 7317 Artículo 1015........................................................................................................................................................ 7326 Artículo 1016........................................................................................................................................................ 7332 Artículo 1017........................................................................................................................................................ 7336 Artículo 1018........................................................................................................................................................ 7342

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Índice

Artículo 1019........................................................................................................................................................ 7349 Artículo 1020........................................................................................................................................................ 7354 Artículo 1021........................................................................................................................................................ 7359 Artículo 1022........................................................................................................................................................ 7365 Artículo 1023........................................................................................................................................................ 7372 Artículo 1024........................................................................................................................................................ 7379 Artículo 1025........................................................................................................................................................ 7386 Artículo 1026........................................................................................................................................................ 7392 Artículo 1027........................................................................................................................................................ 7399 Artículo 1028........................................................................................................................................................ 7406 Artículo 1029........................................................................................................................................................ 7411 Artículo 1030........................................................................................................................................................ 7416 Artículo 1031........................................................................................................................................................ 7421 Artículo 1032........................................................................................................................................................ 7426 Artículo 1033........................................................................................................................................................ 7432 Artículo 1034........................................................................................................................................................ 7437

CAPÍTULO VI De la colación y partición SECCIÓN primera De la colación Artículo 1035........................................................................................................................................................ 7445 Artículo 1036........................................................................................................................................................ 7469 Artículo 1037........................................................................................................................................................ 7489 Artículo 1038........................................................................................................................................................ 7498 Artículo 1039........................................................................................................................................................ 7502 Artículo 1040........................................................................................................................................................ 7504 Artículo 1041........................................................................................................................................................ 7506 Artículo 1042........................................................................................................................................................ 7512

Artículo 819 Las donaciones hechas a los hijos, que no tengan el concepto de mejoras, se imputarán en su legítima. Las donaciones hechas a extraños se imputarán a la parte libre de que el testador hubiese podido disponer por su última voluntad. En cuanto fueren inoficiosas o excedieren de la cuota disponible, se reducirán según las reglas de los artículos siguientes. SUMARIO: 1. La imputación de la legítima. Supremacía de la voluntad del causante. 2. Imputación de donaciones efectuadas a los hijos y descendientes legitimarios. 3. Las donaciones no resultan afectadas por la posterior repudiación de la herencia realizada por los donatarios llamados como herederos por el causante. 4. Imputación de donaciones efectuadas a extraños. 5. Reducción de las donaciones. 6. El problema de valoración de los bienes gravados en vida del causante.

1. La imputación de la legítima. Supremacía de la voluntad del causante Una vez que se ha procedido a la computación de la legítima, ha de elucidarse cuáles de las donaciones y disposiciones testamentarias sirven para satisfacer la legítima y cuáles no. Se trata de averiguar con cargo a qué parte de la herencia se atribuyen las donaciones, los legados y las cuotas hereditarias de las que ha dispuesto el causante. Por medio de la imputación, se trata de averiguar si las atribuciones realizadas en vida y las efectuadas mortis causa cubren la parte que corresponde a cada uno de los legitimarios y, en caso de que sobrepase el mínimo legal que supone la legítima estricta, decidir si el exceso se cubre con el tercio de mejora, con el tercio de libre disposición o ambos a la vez. En otra palabras, se trata de conocer a qué parte de la herencia —legítima estricta, mejora o libre disposición— van las disposiciones efectuadas por el causante tanto por actos inter vivos como por actos mortis causa1. En esta materia, todavía más que en otras, la voluntad del causante, expresada en las órdenes que da en materia de imputación, debe prevalecer sobre los preceptos legales, que tienen la finalidad de suplir esa voluntad cuando no se expresa, pero no sustituirla. La voluntad del causante no tiene relevancia cuando ordena que tal atribución no se tenga en cuenta para el cómputo de la legítima, pero deberá ser atendida cuando diga que la donación se imputará al tercio de libre disposición. Sólo cuando no sea posible cumplir esa voluntad del causante porque todas sus órdenes en este ámbito no pueden ejecutarse (v.gr., cuando todas las atribuciones imputables al tercio de mejora no caben en él), se deberá acudir a las normas supletorias.

Para la STS 24.1.08 (Tol 1256805), «la imputación es el colocar a cuenta de la legítima lo que un legitimario ha recibido de su causante como heredero, como legatario o como donatario. A ella se refieren las sentencias citadas, de 31.4.90 y 28.9.05 (Tol 725216). Art. 819 CC, que se refiere a la imputación de las donaciones».

Art. 819

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2. Imputación de donaciones efectuadas a los hijos y descendientes legitimarios 2.1. Las donaciones efectuadas a los descendientes legitimarios se imputarán a la parte de la herencia que haya señalado el donante al hacer la disposición. En este sentido, el abanico de posibilidades que se ofrece al donante es muy amplio: podrá haber declarado que la donación es colacionable o no colacionable; puede haber manifestado que se impute al tercio de mejora o al tercio de libre disposición; o haber declarado lo contrario, que no quiere que se impute a determinada porción de la herencia; finalmente, puede haber guardado silencio en relación a la imputación de la donación, en cuyo caso, la ley se encargará de decidir ese destino. También se ocupará de hacerlo en el supuesto en que, a pesar de que el donante hubiera dictado unas reglas precisas en materia de imputación, se hubiera agotado la porción que había señalado y es preciso buscar otra ubicación para la donación. 2.2. Cuando el donante declara que la donación ha de imputarse a una concreta porción de la herencia y prohíbe terminantemente que se impute a las otras porciones, resultando después que lo donado no cabe íntegramente en la porción señalada, habrá que respetar esa voluntad y no habrá otra solución que reducir el exceso que no cabe en la porción señalada, exceso que irá a manos de las personas que haya designado el donante y, a falta de tal designación, se aplicarán las reglas de la sucesión intestada. 2.3. Cuando la donación se declara colacionable, eso significa que se imputará al tercio de legítima estricta cuando el donatario es un legitimario descendiente cuando fallezca el donante. Cuando la donación no quepa totalmente en el tercio de legítima estricta y el donante no haya dictado una orden sobre la imputación en tal supuesto, la ley no señala el tercio al que se imputará. Desde luego, cuando la voluntad del donante fue la de imputar exclusivamente la donación en el tercio de legítima estricta o no imputarla en el tercio de mejora, no cabe que el exceso se considera como mejora tácita pues chocaría abiertamente con la voluntad expresada por el disponente. Fuera de este último supuesto, para un sector de la doctrina, el exceso se imputará al tercio de mejora «porque, como se estableció ser legítima, es más razonable que lo que se dejó como legítima, pero excedió de la corta, se tome de la legítima larga, luego de la parte de ésta que es mejora, antes que del tercio libre»2. Discrepamos de esta solución. En nuestra opinión, el exceso de la donación colacionable que no quepa en la legítima estricta se imputará en el tercio de libre disposición, si tiene cabida en él. Cuando el donante dispuso que la donación era colacionable, eso quiere indicar que quiso reservarse o se había reservado ya la posibilidad de mejorar al descendiente que prefiriera, de ahí que sintonice mejor con esa voluntad la imputación del exceso en el tercio libre. Se plantea otro problema cuando el exceso de donación colacionable tampoco cabe íntegramente en el tercio de libre disposición, por lo que habría que decidir si se imputaría al tercio de mejora o habría que proceder a la reducción de ese exceso. La jurisprudencia

ALBALADEJO, La mejora, p. 199.

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considera que el exceso de donación colaciónale será objeto de reducción3 y no se considerará mejora tácita, al no haber indicios de que el donante quisiera desigualar. Aunque el art. 819.III CC somete a reducción las donaciones que exceden de la cuota disponible, hay que tener en cuenta que esa cuota disponible comprende también el tercio de mejora cuando se trata de descendientes del causante, por lo que nos parece mejor criterio que la donación hecha a los hijos y que no cabe enteramente en los tercios de legítima estricta y de libre disposición se impute como mejora tácita, por analogía con el supuesto de legado contemplado en el art. 828 CC y a pesar de lo que señala el art. 825 CC. Los legitimarios ascendientes no tienen derecho a la mejora, pero como el Código Civil no se ocupa de ellos en el art. 819 CC, este precepto se les aplicará por analogía4, de manera que las donaciones a su favor se imputarán en primer lugar a la legítima y, cuando no cupieran totalmente en esa porción, el exceso se imputará a la parte disponible. 2.4. Se discute la posibilidad de establecer en la donación un pacto mediante el cual el donatario se compromete a satisfacer a los legitimarios el exceso en dinero, evitando de esa manera la acción de reducción. Se trataría de una conmutación de la legítima en dinero establecida por pacto expreso y en vida del causante, a diferencia de la que se configura en los arts. 841 y ss. CC. En contra de la viabilidad de este pacto se puede esgrimir que, por regla general, la legítima ha de pagarse con bienes hereditarios (arts. 820.2º y 1056.II CC) y cualquier excepción a esa regla debe venir expresamente reconocida en un precepto legal, por lo que no resulta aceptable la analogía con el supuesto de conmutación de la legítima de los descendientes configurada en los arts. 841 y ss. CC. El pacto en cuestión vulneraría la intangibilidad cualitativa de la legítima. El supuesto de donación de cosa determinada en concepto de mejora ni siquiera requiere la presencia de un pacto expreso para que el donatario satisfaga la legítima en dinero pues el art. 829 CC prevé que si el valor de la cosa excediere del tercio destinado a la mejora y de la parte de legítima correspondiente al mejorado, deberá éste abonar la diferencia en metálico a los demás interesados5. 2.5. Cuando la donación se declaró como no colacionable, eso significa que no fue considerada un anticipo de la legítima, en cuyo caso no podrá imputarse al tercio de legítima estricta. Cuando se donó en concepto de mejora expresa, se imputará al tercio de mejora; pero si no se indicó que se donara en ese concepto, será imputada al tercio de libre disposición, si

5 4

SSTS 22.2.06 (Tol 843360) y 29.5.06 (Tol 952796). En el mismo sentido se pronuncia LACRUZ, Elementos… Sucesiones, p. 512. La STS 19.7.82 (Tol 1739081) enjuició un supuesto en que los padres habían donado a uno de sus siete hijos la única finca que tenían, imputando la donación a los tercios de mejora y libre disposición. El TS no declaró que la donación fuera inoficiosa y, tras computar la legítima de los siete hijos, declaró que consistía en la vigésima parte del valor del inmueble donado, al tiempo de abrirse la sucesión. Al reconocerse que el único bien que habían poseído los padres era la finca donada, la legítima estricta de cada hijo era 1/21 y no la vigésima parte.

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tiene cabida en él6; y si no cabe en el tercio libre, se considerará mejora tácita, a pesar de lo que establece el art. 825 CC. Desde el punto de vista de la imputación de la legítima, cuando el causante deja por legítima estricta menos del mínimo que concede la ley, pero compensa al legitimario donándole bienes con cargo a los otros dos tercios, se plantea la duda de si valdría esa imputación y el legitimario habría de acatarla en todo caso. A nuestro juicio, habrá que mantener esta imputación cuando obedezca a la voluntad del causante, que es ley de la sucesión. Resultará entonces que la legítima estricta no se dividirá en partes iguales entre los descendientes legitimarios, pero eso no vulnera lo establecido en el art. 808 CC, que se limita a señalar que la legítima de los hijos y descendientes son las dos terceras partes del haber hereditario. Si lo que el legitimario recibe de menos con cargo al tercio de legítima estricta está compensado con lo que recibe de más con cargo a los otros dos tercios, no se habrá producido una lesión cuantitativa. El hecho de que las donaciones se hayan consumado con la aceptación del donatario impide que el legitimario pueda repudiarlas posteriormente cuando fallezca el donante para reclamar lo que le corresponde por legítima estricta. 2.6. Cuando el donante no se pronunció sobre el carácter colacionable o no colacionable de la donación pero declaró expresamente que donaba con carácter de mejora, lo donado se imputará al tercio de mejora (art. 825 CC). Pero si lo que se donó como mejora expresa supera el tercio de mejora, se imputará al tercio de libre disposición porque existe voluntad implícita de conceder más de lo que marca el mínimo legal7; sólo cuando la donación no cabe en la parte disponible se imputará a la legítima estricta, salvo que el donante haya prohibido expresamente esa imputación. Cuando el causante donó a sus hijos un bien en concepto de mejora, ese bien resultará gravado a partir del fallecimiento del donante con el usufructo vidual, que afecta a todo el tercio de mejora. Por el contrario, el bien donado como colacionable, al imputarse al tercio de legítima estricta, no resultará gravado con el usufructo vidual. 2.7. En caso de que el donante haya declarado que la donación se impute al tercio de libre disposición, habrá que cumplir ese deseo, pues la voluntad del causante es ley de la sucesión. Aunque un sector de la doctrina considera que se tratará de una mejora aunque se impute el tercio libre8, expresamos nuestra opinión contraria a que haya mejora cuando la atribución quepa íntegramente en ese tercio libre, por lo que nos remitimos al comentario del art. 823 CC. 2.8. Cuando el donante ha guardado silencio acerca de la imputación de la donación, el destino natural de las donaciones efectuadas a los hijos es la legítima estricta y por esa razón el art. 819.I CC las imputa a la legítima estricta y las considera colacionables, añadiendo el art. 825

SSTS 21.4.97 (Tol 216475) y 22.2.06 (Tol 843360). Coincidimos con LACRUZ, Elementos… Sucesiones, p. 512. 8 ALBALADEJO, La mejora, p. 199. 7

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CC que la donación sólo se imputará al tercio de mejora cuando el donante expresamente señaló ese efecto. Se parte de la base de que una donación efectuada a favor de los hijos es un anticipo de la legítima estricta9, punto de partida que sólo se modifica cuando el donante declara que la donación ha de imputarse al tercio de mejora o al tercio de libre disposición. Pero si la donación no cabe íntegramente en el tercio de legítima estricta, proponemos la misma solución que ofrecíamos cuando hablábamos de la donación colacionable: el exceso se imputará al tercio de libre disposición y, si tampoco cabe en él, se considerará mejora tácita10. Aunque la STS 6.4.98 (Tol 14806) apuntó que el art. 819.I CC «solamente determina a cuál de los dos tercios de la herencia de los padres (el de legítima estricta o el de mejora) han de imputarse las donaciones hechas a los hijos», también cabe la posibilidad de que la donación se impute a la parte disponible. 2.9. Un sector de la doctrina considera que en «el caso de donaciones hechas a hijos premuertos, la regla se aplicará igualmente a los que le representen en la sucesión del donante»11. Sin embargo, como veremos al comentar el art. 823 CC, en caso de mejora realizada a través de donación, el donatario podrá disponer libremente de los bienes donados pues consolidó su dominio al aceptar la donación. La premoriencia del donatario mejorado, aunque no afecta a la eficacia de la donación, provoca la revocación de la cualificación como mejora de lo donado, pues la mejora es una atribución mortis causa y sólo tiene eficacia cuando el mejorado sobrevive al mejorante. Cuando muere el causante, se hacen la computación e imputación de las donaciones efectuadas al descendiente premuerto, perdiendo eficacia la cualificación como mejora y revirtiendo los bienes donados a la parte que corresponda, que es la legítima estricta cuando el donatario era hijo o descendiente inmediato. 2.10. También se ha sostenido: «Si la donación se ha realizado a un legitimario que resulte incapaz para suceder por causa de indignidad o por haber sido desheredado justamente, si tales causas no suponen la revocación de las donaciones que hayan sido realizadas a su favor, éstas se imputarán al tercio de libre disposición, pudiendo ser reducidas en el exceso, aplicándose a la legítima de sus hijos o descendientes (arts. 857 y 761)»12. Nos mostramos en desacuerdo con que las donaciones efectuadas al desheredado se imputen en el tercio de libre disposición y que, además, sus descendientes tengan derecho a la legítima estricta.

SSTS 20.2.81 (Tol 1740202), 25.6.98 (Tol 1591) y 15.2.01 (Tol 99681). Por el contrario, ALBALADEJO (La mejora, p. 200) cambia de criterio y se inclina por el que proponemos en el texto con este argumento: «por el principio de estimar restrictivamente el uso del tercio de mejora para atender disposiciones otorgadas sin manifestar ser mejoras». A lo que nosotros preguntamos: ¿Y ese principio no se aplica también al supuesto en que se declaraba que la donación era colacionable? BUSTO LAGO, p. 1004. BUSTO LAGO, p. 1005.

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A nuestro juicio, habrá que distinguir entre los supuestos en que la donación se consideró colacionable, no colacionable o con carácter de mejora. Aunque nos referiremos únicamente a la desheredación, las mismas consecuencias pueden extraerse en el supuesto de indignidad para suceder. Hay que tener muy en cuenta que, a pesar de la desheredación, se mantienen las donaciones efectuadas por el desheredante al desheredado, salvo que exista una causa legal de revocación de donaciones y se ejercite la correspondiente acción por el donante o sus herederos antes de que haya caducado. La donación es un negocio jurídico consumado, que ya ha producido sus efectos antes de que se produzca la muerte del causante, que es el momento en que despliega sus efectos la justa desheredación. Por esa razón, es posible que, a pesar de que el testador haya desheredado al donatario, no le pueda privar efectivamente de toda su legítima estricta, al haberla recibido anticipadamente en una donación colacionable y tratarse de un hecho consumado. En este supuesto, aunque hay causa de desheredación y el testador ha utilizado el testamento para desheredar al legitimario, sólo se producirían parcialmente sus efectos en caso de que el valor de lo donado fuese inferior al de la legítima estricta, en cuyo caso la diferencia pasaría a los descendientes del desheredado y no a él. Parecida solución tiene la donación efectuada con carácter de mejora, aunque con algún matiz diferencial. La desheredación produce la revocación tácita de la declaración expresa de haberse efectuado la donación en calidad de mejora; por otra parte, el donante desheredante también puede privar a la donación de su carácter de mejora expresa, ya que podrá revocar ese carácter salvo en los casos en que se haya hecho por capitulaciones matrimoniales o por contrato oneroso celebrado por tercero (art. 827 CC). En estos dos supuestos, la donación se imputaría a la legítima estricta y la desheredación no privaría al donatario de esa legítima percibida anticipadamente. No obstante, en los casos en que la legítima estricta fuera de valor superior a lo donado, la desheredación tendría una eficacia parcial pues, aunque no priva al desheredado de la parte de legítima percibida anticipadamente, sí quedaría excluido de la percepción de lo que le falta para completar la legítima —que iría a sus descendientes— y carecería de la acción de complemento que le concede el art. 815 CC. Cuando la donación se consideró como no colacionable y tampoco se efectuó con carácter de mejora, hemos visto anteriormente que será imputada al tercio de libre disposición en los supuestos normales. De mantenerse esta misma solución para el caso en que fuera desheredado el donatario, éste consolidaría la donación recibida y sus hijos percibirían, además, todo lo que hubiera correspondiendo al desheredado por legítima estricta, con lo que quedarían en mejor situación que quedan los hijos en los supuestos de donación colacionable y donación con carácter de mejora, analizados anteriormente. Para evitar esa desigual situación, creemos que la solución debe ser la misma en los tres supuestos: la donación deberá imputarse a la legítima estricta y sólo cuando el valor de la primera sea inferior a la segunda podrán los descendientes del desheredado percibir la diferencia. En los supuestos en que el importe de lo donado supere el valor de la parte que hubiera correspondido al desheredado en concepto de legítima estricta, la donación se imputará en primer lugar a esa legítima estricta y la diferencia se imputará al tercio de libre disposición, puesto que la desheredación supone la revocación tácita del carácter de mejora. En tal caso, los descendientes del desheredado no recibirán nada, al haberse agotado la legítima

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estricta con la donación y esa porción era a lo único que podían aspirar según los preceptos que son de aplicación. Solamente cuando la mejora sea irrevocable no quedará otra solución que mantenerla, por lo que se podrá imputar la legítima estricta a los hijos del desheredado. 2.11. Aunque el art. 819 CC se refiere únicamente a una sucesión en la que hay legitimarios descendientes, sus reglas pueden aplicarse a una sucesión en la que no hay descendientes pero sí legitimarios ascendientes, aunque en tales casos no puede hablarse de mejoras, lo que simplifica las cosas. Las referencias efectuadas a la legítima y a la parte libre se mantendrán aun sabiendo que la primera será un tercio o la mitad según concurran o no los legitimarios ascendientes con el cónyuge viudo. En caso de que no concurran, la parte será totalmente libre, mientras que cuando concurren el ascendiente y el cónyuge supérstite, la legítima de éste grava la mitad de la herencia en usufructo, con lo que la parte disponible se reduce a un sexto en plena propiedad y la mitad en nuda propiedad.

3. Las donaciones no resultan afectadas por la posterior repudiación de la herencia realizada por los donatarios llamados como herederos por el causante La donación, que es un negocio jurídico para unos y contrato para otros, surte efectos inmediatos entre el donante y el donatario una vez que se produce la aceptación por parte de éste. La repudiación de la herencia es un acto unilateral por el que el llamado en concepto de heredero declara que no quiere recibir la herencia que el causante le ha dejado por testamento o la ley le ha atribuido como heredero abintestato y no deshace las donaciones que haya aceptado el donatario que después repudia. Son operaciones diferentes porque se refieren a momentos y bienes distintos. Por esa razón, la STS 20.6.86 (Tol 1735332) declaró que las donaciones quedaron perfeccionadas en su momento con la aceptación de los donatarios (art. 623) y consecuentemente sólo están relacionados e influenciados en orden a su detracción por la apertura del ius delationis de la herencia, en tanto en cuanto sean inoficiosas —aparte de las condiciones o cargas que se contengan en las escrituras de donación que en tales términos fueron aceptadas—, como se deduce de los arts. 654, 655, 818 y 820 CC, detracción eventual por inoficiosas a que están sujetas esas donaciones a favor de los repudiantes como todas las demás en general, pero sin que el testamento, fuera de esa posible inoficiosidad por la intangibilidad de las legítimas, pueda imponer a posteriori condicionamientos o cargas no previstas en las escrituras de donación como negocios bilaterales y autónomos que son. En el caso enjuiciado, el padre donante había establecido el carácter no colacionable de las donaciones. Problema diferente es averiguar a dónde se imputa la donación recibida por el donatario que después repudia la herencia del donante. La STS 27.4.61 (RJA 1961, 1841) señaló que lo recibido por las hijas en compensación a la renuncia a la herencia materna debía imputarse al tercio de libre disposición de la herencia

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del padre13. Esta decisión nos parece equivocada: en primer lugar, porque al no tratarse de una donación sino de un contrato oneroso, no debió entrar en la computación de la legítima y tampoco en la imputación. Y, en segundo lugar, por lo que diremos a continuación. A nuestro juicio, la repudiación afectará únicamente a la imputación que haya de efectuarse en relación con el reparto de los bienes relictos, que serán atribuidos a los herederos y legatarios que no hayan repudiado su atribución, pero no hay ninguna razón para variar la imputación de las donaciones: en primer lugar, la donación se imputará a la parte que haya señalado el donante, por lo que es posible que el tercio de legítima estricta se reparta en partes desiguales. Así, cuando el donante declaró que la donación era colacionable, se imputará a la legítima estricta y si el valor de lo donado es inferior a la parte que le corresponde al donatario en ese tercio, los descendientes del repudiante no recibirán nada y los demás legitimarios se repartirán la diferencia, por lo que percibirán más por legítima estricta que el donatario. A falta de señalamiento expreso, la donación se imputará el tercio de legítima estricta14; y si excede de ese tercio, se imputará a la parte disponible, pero como ha habido repudiación de la herencia, el art. 1036 CC señala que no habrá obligación de colacionar, salvo el caso en que la donación deba reducirse por inoficiosa. Con esa prevención se ha dicho que «el donatario repudiante nada tiene que traer a la masa hereditaria»15. Así, pues, la repudiación del legitimario que aceptó una donación no impide que se compute la legítima de la manera establecida en el art. 818 CC, teniendo en cuenta la donación que recibió el repudiante; Tampoco obsta a que se abra una cuenta a cada legitimario, incluyendo al repudiante, para realizar la imputación de la legítima; como la repudiación del legitimario tiene un efecto similar a la dispensa de colación (art. 1036 CC), el donatario conservará su situación y no tendrá que igualarse con los demás legitimarios. Sólo podrá reducirse esa donación cuando fuera inoficiosa, por lesionar la legítima de los legitimarios no repudiantes, pero esa reducción también se habría producido si el donatario hubiera aceptado la herencia; en otras palabras: la reducción de la donación sería consecuencia de su inoficiosidad pero no de la repudiación de la herencia por parte del donatario.

4. Imputación de donaciones efectuadas a extraños Los «extraños» mencionados en el art. 819.II CC son las personas que no son legitimarios, aunque sean familiares, como sucede con los nietos cuando tienen padres legitimarios. La donación hecha a un extraño que no sea descendiente se imputará siempre a la parte de libre disposición [STS 16.6.902) y será inoficiosa en cuanto al exceso puesto que no puede imputarse al tercio de legítima estricta o al de mejora. Cuando la donación se efectúa a favor de un extraño descendiente no legitimario y no se expresa que se hace en concepto de mejora, será imputable al tercio de libre disposición; y si

Se sigue la opinión de ROCA SASTRE y G. GARCÍA VALDECASAS, citados así por LACRUZ, Elementos… Sucesiones, p. 511. En este sentido se pronunciaron las SSTS 20.2.81 (Tol 1740202) y 25.6.98 (Tol 1591). VALLET DE GOYTISOLO, Comentario… Ministerio, p. 2037.

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no cabe en él, será considerada como mejora tácita16 pues la voluntad del causante donante es ley de la sucesión y debe atenderse a su voluntad de favorecer al descendiente sin otro límite que respetar las legítimas estrictas. Un sector de la doctrina considera que la solución anteriormente estudiada que se ofrece a la imputación de la donación no colacionable también sería aplicable al supuesto en que la donación se efectuó a favor de un nieto cuando aún vivía su padre, pero posteriormente se produjo la muerte de este último, antes de que falleciera el donante17. Sin embargo, no siempre ocurrirá así. Hay que advertir que, cuando se efectuó la donación, aún no había legitimarios porque el donante no había fallecido, pero cabía pensar que el nieto no llegaría a alcanzar esa cualidad porque en ese momento vivía su padre, lo que explica que no se indique generalmente en tal supuesto que la donación es colacionable; sin embargo, nada impide que, donando el abuelo al nieto, se prevea el caso de que ese nieto fuera legitimario al fallecer el primero, por premoriencia del pariente intermedio, y se declarase que fuera colacionable la donación. Lo decisivo para la imputación de la donación a la legítima estricta es que el donatario sea legitimario cuando fallezca el causante. La suposición de que el donatario será el futuro legitimario puede explicar que la donación contenga pronunciamiento expreso sobre su carácter colacionable o no colacionable, pero el donante no está obligado a realizar ese pronunciamiento; y, a la inversa, aunque se suponga que el donatario no será el futuro legitimario, el donante puede declarar que la donación es colacionable o no colacionable para el caso de que llegara a serlo. Cuando se haya pactado que, en caso de que la donación fuera excesiva, el donatario se compromete a satisfacer la diferencia en dinero, la STS 17.11.25 consideró válido ese acuerdo para el supuesto de una nieta donataria. Ya hemos indicado anteriormente que ese pacto iría en contra de la regla que obliga a satisfacer la legítima con bienes hereditarios y toda excepción debería estar reconocida por algún precepto legal, lo que no sucede en el supuesto que estamos planteando. Añadimos ahora que la analogía con el supuesto de conmutación de la legítima regulado en los arts. 841 y ss. CC es más difícil de apreciar que en el supuesto anterior, porque esa facultad, según el criterio más extendido, se concede a los legitimarios descendientes, no a los descendientes no legitimarios.

5. Reducción de las donaciones 5.1. En todos los casos en que el importe de la donación no quepa totalmente en las diversas partes de la herencia, incluso después de haber agotado previamente otras partes, la donación será considerada inoficiosa y tendrá que ser reducida18. Advierte la STS 19.5.08 (Tol 1320880): «Si la donación fuese inoficiosa, no por ello pierde eficacia la dispensa de colación. El art. 1036 lo que ordena, en consonancia con el carácter imperativo de las normas sobre las legítimas, es que se reduzca la donación, no que toda

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VALLET DE GOYTISOLO, Comentario… Ministerio, p. 2039. VALLET DE GOYTISOLO, Comentario… Ministerio, p. 2026. BUSTO LAGO (p. 1004) cita en ese sentido a la STS 21.4.97 (Tol 216475). STS 29.5.06 (Tol 952796).

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ella sea colacionable. Salvaguardada la legítima de otros herederos forzosos, y si quedare algún resto, sobre él ha de recaer la dispensa de colación porque nada hay ya que proteger imperativamente. Por tanto, si hubiese inoficiosidad y dispensa de colación, el donatario ha de ver reducida la donación solamente en la medida necesaria para el pago de las legítimas lesionadas». 5.2. La reducción se regirá por lo dispuesto en los arts. 820 y ss. CC, según establece el art. 819.III CC. Eso significa que habrá que reducir los legados antes que las donaciones, por ordenarlo así el art. 820.1º CC. La STS 29.5.06 (Tol 952796) consideró que la regla contenida en este último precepto «ha de aplicarse tanto a la donación a favor de legitimarios como de extraños, por lo que si la efectuada a los primeros excede de su cuota legitimaría, en el exceso deben ser tratados como extraños, en otras palabras, que el mismo ha de imputarse a la parte de libre disposición, y es el exceso sobre ésta el que será objeto de reducción». Pero el art. 654.II CC señala que para la reducción de las donaciones «se estará a lo dispuesto en este capítulo y en los artículos 820 y 821 del presente Código», con lo cual se plantea la duda de si son aplicables preferentemente las reglas del capítulo dedicado a las donaciones o las reglas contenidas en los arts. 820 y ss. CC, que son diferentes. 5.3. A nuestro juicio, las donaciones se reducirán, en primer lugar, siguiendo el criterio establecido que haya podido establecer el propio causante. Sin embargo, se plantea aquí la duda de si ese criterio debe contenerse en la misma donación o si puede establecerse posteriormente en testamento o en sucesivas donaciones. Nos inclinamos por la primera solución porque la admisión de la segunda supondría una manera de revocar la donación anterior utilizando el cómodo expediente de realizar posteriores donaciones que excedan de la parte de que puede disponer libremente el donante y declarar que se reduzcan preferentemente las donaciones efectuadas en fecha anterior. Además, la donación efectuada en primer lugar ya ha producido plenos efectos con la aceptación del donatario y no debe quedar afectada de una ineficacia sobrevenida por la simple voluntad del donante manifestada en actos posteriores. Por el contrario, cuando en la misma donación se hace referencia a un concreto criterio de ordenación de las reducciones de donaciones, el donatario estará consintiéndolo al aceptar la donación. Que haya que seguir el criterio establecido por el donante en cuanto al orden de reducción no significa en modo alguno que se admita el criterio consistente en no reducir determinada donación que es inoficiosa o que no pueda ser declarada inoficiosa. Como señaló la STS 19.5.08 (Tol 1320880), «el que el donante haya declarado no inoficiosa a la que hace con dispensa de colación no impide en absoluto la aplicación de las normas protectoras de la legítima por su carácter imperativo, entre ellas las de reducción de donaciones (art. 636 CC)». 5.4. A falta de criterios establecidos por el donante sobre el orden de reducción, creemos que es ley especial, de aplicación preferente, lo ordenado en el art. 656 CC, que es un precepto dedicado íntegramente a la reducción de donaciones de fechas diferentes, cuando establece: «Si siendo dos o más las donaciones, no cupieren todas en la parte disponible, se suprimirán o reducirán en cuanto al exceso las de fecha más reciente».

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Sólo se seguirá la regla de la proporcionalidad en la reducción, contenida en el art. 820.2º CC, cuando las donaciones se hayan efectuado en la misma fecha, que fue el criterio aplicado por la STS 29.9.97 (Tol 216385). Por misma fecha hay que entender las donaciones que se efectuaron simultáneamente, al mismo tiempo, en el mismo momento, lo que debe presumirse, pero cuando se otorgaron el mismo día pero en momentos diferentes, habrán que reducir en primer lugar las que se formalizaron más tarde19. 5.5. El Código Civil guarda silencio en lo que respecta al plazo de ejercicio de la acción de reducción de donaciones. La STS 4.3.99 (Tol 1680) lo fijó en cinco años, a partir de la apertura de la sucesión. El TS argumentó de la siguiente manera: «El problema del plazo de ejercicio de la acción de reducción tiene solución dentro de la regulación legal de las donaciones, atendiendo a la letra del párrafo 2º del art. 654, según la cual para la reducción de las donaciones se estará a lo dispuesto en este capítulo…. Por tanto, es en las normas contenidas en los arts. 644 a 656 donde se deben remediar las lagunas e insuficiencias de la acción de reducción, y para ello ha de utilizarse necesariamente el procedimiento analógico (art. 4º.1 CC). El supuesto de hecho del art. 654 no guarda afinidad obviamente ni con la revocación de las donaciones por ingratitud ni por incumplimiento de cargas impuestas al donatario, sino con la revocación por supervivencia o superveniencia de hijos. En éste, el art. 644 faculta al donante para revocar la donación para favorecer al hijo o descendientes. En aquél, se favorece al legitimario que por causas que puedan perfectamente sobrevenir a la donación, la misma le perjudica. La STS 12.7.84 (Tol 1737539) abordó el problema del plazo de ejercicio de la acción de reducción de donaciones inoficiosas, pero sus consideraciones no pasan de ser obiter dicta al rechazar el recurso de casación contra una sentencia que había desestimado aquélla por haber transcurrido el plazo de quince años (art. 1964). La Sala desestimó el recurso porque alegaba únicamente como motivo la infracción del art. 1965 CC. Argumentó para ello una serie de razonamientos que, a la vista del planteamiento del recurso, pueden ser algunos meros obiter dicta. Entre ellos se encuentra indudablemente su opinión sobre el plazo de ejercicio de la acción, sobre el que dijo: B) el plazo para la prescripción de la acción ciertamente ejercitada no es con seguridad el de quince años que la Audiencia le reconoce apoyándose en la generalidad del mismo según los términos del art. 1964 («las personales que no tengan señalado término especial de prescripción»), cabiendo pensar en otro plazo menor, así el de un año del artículo 652 o acaso mejor el de cuatro años del 1929 y más próximamente aún el de cinco años del 646 que contempla un supuesto semejante al caso litigioso y entre los que se aprecia identidad de razón por lo que procedería su aplicación analógica (art. 4.1. CC); tesis esta última que reforzaría el fundamento desestimatorio por hacer ya incuestionable a todas luces el efecto de la prescripción.

En este sentido se pronuncia BUSTO LAGO (p. 1007), siguiendo el parecer de ALBALADEJO.