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CLAVES DEL DERECHO SOBRE VARIEDADES VEGETALES

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José añón roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge a. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José raMón Cossío díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

eduardo Ferrer MaC-gregor Poisot

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José antonio garCía-CruCes gonzáLez

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis LóPez guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

ángeL M. LóPez y LóPez

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

víCtor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

FranCisCo Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

angeLika nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia

HéCtor oLasoLo aLonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

LuCiano PareJo aLFonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

ConsueLo raMón CHornet

Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia

toMás saLa FranCo

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

ignaCio sanCHo gargaLLo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

toMás s. vives antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

rutH ziMMerLing

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Javier de LuCas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

CLAVES DEL DERECHO SOBRE VARIEDADES VEGETALES

Dirección:

FELIPE PALAU RAMÍREZ FERNANDO DE LA VEGA GARCÍA

Autores: CAÑERO LOIS, CLARA ISABEL

GARCÍA MARTÍNEZ, GABRIEL

CASAR FURIÓ, Mª EMILIA

MARÍ VIDAL, SERGIO

CASTELLÓ PASTOR, JOSÉ JUAN

MASSAGUER FUENTES, JOSÉ

CORBERÁ MARTÍNEZ, JOSÉ

MIRANDA RIBERA, EDUARDO

DE LA VEGA GARCÍA, FERNANDO

PALAU RAMÍREZ, FELIPE

GALLEGO CÓRCOLES, ASCENSIÓN

RONCERO SÁNCHEZ, ANTONIO

tirant lo blanch Valencia, 2022

Copyright ® 2022 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com. Esta obra queda integrada en el marco del Proyecto de Investigación RTI2018-093666-B-I00 del Ministerio de Ciencia, Innovación y Universidades («Sistemas de protección y explotación comercial de las innovaciones en el ámbito de las variedades vegetales») (MINECO/FEDER, UE).

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es DEPÓSITO LEGAL: V-3939-2022 ISBN: 978-84-1147-153-4 MAQUETA: Disset Ediciones Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Índice PRESENTACIÓN.....................................................................................

FELIPE PALAU RAMÍREZ FERNANDO DE LA VEGA GARCÍA

Capítulo I DERECHO DE OBTENCIONES VEGETALES: UNA PERSPECTIVA CRÍTICA DESDE EL DERECHO DE PATENTES FELIPE PALAU RAMÍREZ

1. Introducción..........................................................................................

2. Patentabilidad de las variedades vegetales.............................................

3. El ART. 27.3 B) ADPIC.........................................................................

4. El convenio UPOV.................................................................................

5. Requisitos de protección: distintividad, uniformidad, estabilidad, novedad.

6. Contenido y límites de la protección..................................................... 6.1. Objeto de protección............................................................... 6.2. Operaciones sujetas a autorización del titular del derecho......

32 32 35

7.Configuración de la protección mediante disposiciones en cascada........

8. Extensión de la protección a las variedades esencialmente derivadas.....

9. Límites a los derechos del obtentor.......................................................

10. Protección provisional y derechos del obtentor...................................

11. Agotamiento de los derechos del obtentor...........................................

12. Duración y terminación de los derechos..............................................

13. A modo de conclusión.........................................................................

14. Bibliografía.........................................................................................

Capítulo II ÁMBITO DE PROTECCIÓN DE LAS VARIEDADES VEGETALES JOSÉ CORBERÁ MARTÍNEZ

1. Introducción y objeto............................................................................ 1.1. Importancia socioeconómica de las variedades vegetales.........

68 69

Índice

1.2. Relevancia de la protección jurídica........................................ 1.3. Aproximación de la ordenación jurídica de la protección de las variedades vegetales.......................................................... 1.4. Impacto de la jurisprudencia................................................... 1.5. Objeto de estudio: ámbito de protección de las variedades vegetales................................................................................

2. Objeto de protección de las variedades vegetales................................... 2.1. Derecho del obtentor como cauce de protección de las variedades vegetales....................................................................... 2.2. Obtentor de la variedad vegetal.............................................. 2.3. Requisitos de protección......................................................... 2.4. Objeto de protección...............................................................

3. Ámbito de protección de las variedades vegetales.................................. 3.1. Facultades de exclusiva y de exclusión: catálogo de actividades. 3.2. Excepciones y límites.............................................................. 3.3. Protección en cascada............................................................. 3.4. Protección provisional............................................................. 3.5. Evolución del tratamiento jurisprudencial de la cuestión.........

90 91 93 95 102 108

4. Consideraciones finales.........................................................................

115

5. Bibliografía...........................................................................................

120

73 76 77

78 80 82 83

Capítulo III COTITULARIDAD DEL TÍTULO DE OBTENCIÓN VEGETAL EDUARDO MIRANDA RIBERA

1. Introducción..........................................................................................

128

2. Nacimiento de una comunidad sobre un derecho de obtención vegetal. 2.1. Cotitularidad originaria o ab initio......................................... 2.2. Cotitularidad sobrevenida o derivada.....................................

134 134 144

3. Funcionamiento de la comunidad.......................................................... 3.1. Determinación de la cuota de cada cotitular............................ 3.2. Administración de la comunidad de derechos de obtención vegetal................................................................................... 3.3. Actos de disposición sobre la variedad vegetal objeto de cotitularidad..............................................................................

145 145 146 157

4. Terminación de la comunidad de bienes sobre derechos de obtención vegetal.................................................................................................

159

5. Bibliografía...........................................................................................

162

Índice

Capítulo IV OBJETO DEL CONTRATO DE LICENCIA DE TÍTULOS DE OBTENCIÓN VEGETAL Y DELIMITACIÓN FRENTE A OTROS NEGOCIOS SOBRE VARIEDADES VEGETALES PROTEGIDAS ANTONIO RONCERO SÁNCHEZ

1. Introducción: el contrato de licencia de títulos de obtención vegetal como modalidad del contrato de licencia sobre bienes inmateriales protegidos con derechos de la propiedad industrial............................. 2. El título de obtención vegetal como objeto del contrato de licencia: la limitación de la autorización al material de reproducción o multiplicación de la variedad vegetal protegida................................................... 1. Contenido del «derecho de obtentor» y ámbito de la autorización concedida por su titular.................................................. 2. Sentido y finalidad de la limitación del ámbito de la autorización al material de reproducción o multiplicación de la variedad vegetal..................................................................... 3. Determinación del alcance de la limitación de la licencia al material de reproducción o multiplicación de la variedad vegetal...................................................................................

168

176 176 185 193

3. El contrato de licencia y otros negocios relativos a variedades vegetales protegidas con un título de obtención vegetal......................................

198

4. Bibliografía...........................................................................................

213

Capítulo V VARIEDADES VEGETALES Y AUTORIZACIÓN DE COMERCIALIZACIÓN Mª EMILIA CASAR FURIÓ

1. Cuestiones previas.................................................................................

217

2. Comercializacion de las variedades vegetales........................................ 2.1. Regulación normativa............................................................. 2.2. Régimen jurídico que se dispensa............................................ 2.3. El procedimiento de inscripción para la comercialización.......

219 219 221 224

3. Especial consideracion de los organismos modificados geneticamente (OMGs)............................................................................................... 3.1. Los OMGs y su tratamiento particularizado: consideración general................................................................................... 3.2. Autorización de comercialización de las variedades modificadas genéticamente...............................................................

233 233 241

Índice

4. Conclusiones.........................................................................................

246

5. Bibliografia............................................................................................

247

Capítulo VI LA GESTIÓN DE DERECHOS DE OBTENCIÓN VEGETAL POR MEDIO DE AGRUPACIONES DE INTERÉS ECONÓMICO ASCENSIÓN GALLEGO CÓRCOLES

1. Introducción..........................................................................................

249

2. La posición jurídica del obtentor........................................................... 2.1. Consideración previa sobre las protecciones comunitaria y nacional de variedades vegetales............................................ 2.2. Alcance del derecho del obtentor............................................ 2.2.1. Contenido del derecho de obtención vegetal..... 2.2.2. El límite del privilegio del agricultor.................

251

3. La agrupación de interés económico: nociones generales.......................

264

4. Agrupaciones de interés económico en la gestión de derechos de obtención vegetal. en particular, el ejercicio de acciones judiciales y de los derechos inherentes al privilegio del agricultor.................................... 4.1. La gestión de derechos de obtención vegetal en favor de sus socios..................................................................................... 4.2. Legitimación para el ejercicio de acciones en protección del derecho de obtención vegetal................................................. 4.3. La agrupación de interés económico como organización de titulares en relación con los derechos del obtentor en el marco del privilegio del agricultor................................................

251 252 252 260

273 273 276 281

5. Conclusiones.........................................................................................

284

6. Bibliografía...........................................................................................

287

Capítulo VII LAS ACCIONES Y PROCESOS CIVILES EN MATERIA DE INFRACCIÓN DE LA PROTECCIÓN COMUNITARIA DE LAS OBTENCIONES VEGETALES JOSÉ MASSAGUER

1. Introducción..........................................................................................

292

2. Régimen jurídico................................................................................... 2.1. Régimen jurídico de las acciones civiles de defensa de la protección comunitaria de obtenciones vegetales.........................

295 295

Índice

2.2. Régimen jurídico del proceso de defensa civil de la protección comunitaria de obtenciones vegetales.............................

299

3. Las acciones de defensa civil de la protección comunitaria de obtenciones vegetales........................................................................................ 3.1. Acción de declaración de la infracción.................................... 3.2. Acción de cesación.................................................................. 3.3. Acción de indemnización de daños y perjuicios....................... 3.3.1. Régimen jurídico.............................................. 3.3.2. Estructura de la acción de daños....................... 3.3.3. Contenido económico....................................... 3.3.4. (sigue) La indemnización razonable del artículo 94.1 del ROV........................................... 3.3.5. (sigue) El perjuicio resultante de la infracción del artículo 94.2 inciso primero del ROV..... 3.4. Acción de remoción................................................................ 3.5. Acción de publicación de la sentencia..................................... 3.6. Otras acciones......................................................................... 3.6.1. Acción de restitución........................................ 3.6.2. Protección provisional......................................

324 329 331 332 333 335

4. Legitimación......................................................................................... 4.1. Legitimación activa................................................................. 4.2. Legitimación pasiva................................................................

339 339 343

5. Prescripción...........................................................................................

345

6. Especialidades del proceso por infracción de la protección comunitaria de obtenciones vegetales...................................................................... 6.1 Competencia judicial............................................................... 6.1.1. Competencia judicial internacional................... 6.1.2. Competencia judicial objetiva y territorial........ 6.2. Diligencias preliminares.......................................................... 6.2.1. Diligencias de información............................... 6.2.2. Diligencias de comprobación............................ 6.3. Clase de proceso..................................................................... 6.4. Demanda y contestación......................................................... 6.5. Prueba..................................................................................... 6.6. Medidas cautelares.................................................................. 6.6.1. Presupuestos..................................................... 6.6.2. Objeto y alcance............................................... 6.6.3. Fianza sustitutiva.............................................. 6.6.4. Responsabilidad del solicitante de las medidas cautelares..................................................... 6.6.5. Escritos preventivos..........................................

300 300 301 304 304 307 315 319

349 350 350 352 354 354 356 358 358 359 362 363 365 366 366 367

Índice

Capítulo VIII LA PRESCRIPCIÓN DE LAS ACCIONES CIVILES EN DEFENSA DE LA PROTECCIÓN COMUNITARIA DE LAS OBTENCIONES VEGETALES. LA STJUE DE 14 DE OCTUBRE DE 2021 EN EL ASUNTO C-187/18 CLARA ISABEL CAÑERO LOIS

1. Introducción..........................................................................................

369

2. El litigio principal en el asunto C-186/18..............................................

371

3. La doctrina de los actos continuados.....................................................

376

4. La aplicación de la doctrina de los actos continuados al derecho de obtenciones vegetales: la stjue de 14 de octubre de 2021 (asunto c-186/18)............................................................................................. 4.1. La interpretación de falta de prescripción............................... 4.2. Las interpretaciones de prescripción total y prescripción parcial..

387 389 392

5. Impacto de la stjue de 19 de diciembre de 2019 (asunto c-176/18) en la stjue de 14 de octubre de 2021 (asunto c-186/18)...............................

396

6. Conclusión............................................................................................

405

Capítulo IX COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL EN EL EJERCICIO DE ACCIONES CIVILES EN MATERIA DE VARIEDADES VEGETALES EN LA UNIÓN EUROPEA JOSÉ JUAN CASTELLÓ PASTOR

1. Planteamiento....................................................................................... 2. El reglamento de las obtenciones vegetales de la unión europea como lex specialis para la determinación de la competencia judicial internacional en las acciones civiles en materia de infracción y de reivindicación..................................................................................................... 2.1. El Convenio de Lugano como instrumento ¿clave? para determinar la competencia judicial internacional en variedades vegetales según el ROV.................................................... 2.2. Tribunales competentes para conocer de las acciones de infracción y de reivindicación de los artículos 94 a 100 del ROV...................................................................................... 2.2.1. Fuero de la sumisión expresa y tácita en materia de variedades vegetales........................... 2.2.2. Fuero del domicilio del demandado..................

408

410 410 413 414 418

Índice

2.2.3. Fuero del domicilio del demandante en un Estado miembro de la Unión Europea............. 2.2.4. Fuero de la sede de la Oficina........................... 2.2.5. Fueros especiales por razón de la materia en el ROV y en el Convenio de Lugano II............. 2.1.6. Foros para adoptar medidas provisionales y cautelares en materia de obtenciones vegetales.............................................................

434

3. Reflexión final.......................................................................................

435

423 423 424

Capítulo X RESTRICCIONES DE COMPETENCIA LÍCITAS ENTRE PRODUCTORES DE VARIEDADES VEGETALES FERNANDO DE LA VEGA GARCÍA

1. Introducción..........................................................................................

439

2. Delimitación inicial de las conductas entre productores de variedades vegetales y de sus elementos de análisis antitrust.................................

442

3. Sistema normativo................................................................................. 3.1. La incidencia de las normas europeas sobre mercados agrarios. 3.2. Otras normas..........................................................................

446 446 451

4. Restricciones de competencia autorizadas............................................. 4.1. Preliminar............................................................................... 4.2. Restricciones autorizadas por las normas europeas sobre mercados de productos agrarios............................................. 4.2.1. Restricciones autorizadas con carácter general.. 4.2.2. Restricciones autorizadas específicamente a organizaciones de productores reconocidas y las asociaciones de organizaciones de productores reconocidas.............................. 4.2.3. Restricciones de competencia autorizadas a organizaciones interprofesionales reconocidas............................................................ 4.2.4. Autorización justificada en la aplicación de una “norma de sostenibilidad superior a la exigida por el Derecho de la Unión o el nacional”..................................................... 4.2.5. Autorización aplicable en períodos de desequilibrios graves en los mercados............... 4.2.6. Límites de las autorizaciones............................

452 452 453 454

457 458

459 461 462

Índice

4.3. Restricciones de competencia autorizadas en el ámbito de los acuerdos de especialización....................................................

464

5. Restricciones de competencia autorizables............................................

466

7. Bibliografía...........................................................................................

472

Capítulo XI REVISIÓN DE LOS MODELOS DE EVALUACIÓN DEL IMPACTO DEL FITOMEJORAMIENTO EN LA PRODUCTIVIDAD DE LOS CULTIVOS GABRIEL GARCÍA MARTÍNEZ SERGIO MARÍ VIDAL

1. Antecedentes de la protección de variedades vegetales...........................

476

2. Evolución del sistema de protección de variedades vegetales.................

479

3. Aproximación al impacto económico de los sistemas de protección......

483

4. La rentabilidad de las variedades protegidas. el caso de los cítricos....... 4.1. Los cítricos en España............................................................. 4.2. Las variedades protegidas de cítricos en la Comunidad Valenciana.................................................................................. 4.3. La rentabilidad de las variedades protegidas...........................

489 490

5. Conclusiones.........................................................................................

500

6. Bibliografía...........................................................................................

501

494 497

PRESENTACIÓN La obra estudia cuestiones muy seleccionadas que presentan complejidad y gran relevancia actual en el ámbito de la protección jurídica de las variedades vegetales. No se trata, por tanto, de una monografía que examine de forma completa y sistemática este sector del Derecho, sino que solo considera aquellas claves que plantean retos o insuficiencias regulatorias. A través de 11 capítulos los/as autores/as explican los aspectos sustantivos y procesales claves para una adecuada tutela jurídica de los intereses afectados por la innovación vegetal, tratando cuestiones relacionadas tanto con el propio derecho de obtención vegetal —su extensión o cotitularidad— como con su explotación comercial —contrato de licencia, autorización— y defensa jurídica —competencia judicial internacional, acciones y procesos civiles, prescripción—; asimismo, se examinan cuestiones colaterales muy interesantes para el sector, tanto desde otros ámbitos jurídicos —defensa de la competencia— como económicos —al estudiar la revisión de los modelos de evaluación del impacto del fitomejoramiento en la productividad de los cultivos—. Las primeras cuestiones que plantea la obra giran en torno a la revisión del sistema jurídico supranacional de protección de las variedades vegetales debido a hechos tan relevantes como el desarrollo de la biotecnología, que justificaría un acercamiento al ámbito de las patentes para fomentar debidamente la actividad inventiva (Capítulo I). Asimismo, recientes pronunciamientos jurisprudenciales —tanto europeos como españoles— que reducen el ámbito de protección jurídica de las variedades vegetales plantean el estudio y actualización del contenido y alcance del derecho de obtención (Capítulo II). Tras estas propuestas que actualizan la protección jurídica de las variedades vegetales se estudian cuestiones importantes en la praxis, como son la cotitularidad del título de obtención vegetal (Capítulo III) y el objeto del contrato de licencia de títulos de obtención vegetal y su delimitación frente a otros negocios sobre variedades vegetales protegidas (Capítulo IV). Asimismo, resultan de gran interés el estudio de la autorización de comercialización (Capítulo V) y la gestión de los derechos de obtención vegetal por medio de agrupaciones de interés económico, planteándose el ejercicio de acciones judiciales en

Felipe Palau Ramírez - Fernando de la Vega García

defensa de la variedad vegetal protegida y la invocación de los derechos del obtentor en relación con el privilegio del agricultor (Capítulo VI). La obra también estudia los aspectos procesales más relevantes relacionados con las variedades vegetales, a lo largo de tres capítulos. Concretamente, se analizan detalladamente las acciones y procesos civiles en materia de infracción de la protección comunitaria de las obtenciones vegetales (Capítulo VII), haciendo especial referencia a su prescripción (Capítulo VIII) y a la competencia judicial internacional (Capítulo IX). Finalmente se estudian dos cuestiones de gran actualidad que técnicamente se hallan fuera del sistema jurídico específico de las obtenciones vegetales. Así, se examinan en primer lugar las restricciones de competencia lícitas entre productores de variedades vegetales, tanto del componente de reproducción como del producto cosechado (Capítulo X). La especialización agraria en las normas de competencia plantea la necesidad de claridad y de sistematización, con la finalidad de determinar los criterios antitrust de conductas de explotación de las variedades vegetales. En segundo lugar, se realiza una revisión de los modelos de evaluación del impacto del fitomejoramiento en la productividad de los cultivos (Capítulo XI). Esta obra colectiva es fruto de la etapa final de un proyecto de investigación que tiene entre sus objetivos el análisis de la protección jurídica y comercialización de variedades vegetales (Proyecto RTI2018093666-B-I00 del Ministerio de Ciencia, Innovación y Universidades, sobre los «Sistemas de protección y explotación comercial de las innovaciones en el ámbito de las variedades vegetales», financiado por MCIN/ AEI /10.13039/501100011033/ y por FEDER «Una manera de hacer Europa»). El equipo investigador que ha realizado esta obra forma parte del Grupo Proinnoveg, que ha realizado numerosas actividades de difusión de su investigación durante los últimos años a través de seminarios, congresos y publicaciones. A todos sus miembros —procedentes de las Universidades Politécnica de Valencia, Castilla-La Mancha, Valencia y Murcia— les agradecemos su trabajo, compañerismo y profesionalidad, sin duda necesarios para el impulso de esta obra.

FELIPE PALAU RAMÍREZ FERNANDO DE LA VEGA GARCÍA 2022

Capítulo I

DERECHO DE OBTENCIONES VEGETALES: UNA PERSPECTIVA CRÍTICA DESDE EL DERECHO DE PATENTES1 FELIPE PALAU RAMÍREZ

Catedrático de Derecho Mercantil. Universitat Politècnica de València, UPV, CEGEA. RESUMEN: En el presente trabajo se analiza el régimen jurídico de la protección de las obtenciones vegetales en la normativa regional de la UE, internacional del CUPOV y los Acuerdos ADPIC, con referencias a la normativa nacional española. El ámbito de protección de las variedades vegetales derivado del CUPOV es más reducido que el derecho de patente, y las últimas decisiones jurisprudenciales en Europa realizan una interpretación de las normas reduccionistas. Ello, junto con la necesidad de considerar los desarrollos biotecnológicos, plantea un problema común a la comunidad internacional que la sitúa ante el reto de reformar el Derecho de obtenciones vegetales atendiendo a los intereses de generales y de los distintos actores (agricultores y obtentores) y los distintos intereses o, incluso, plantear su sustitución por la extensión del derecho de patentes a la protección de las innovaciones varietales. CONTENIDO: 1. Introducción. 2. Patentabilidad de las variedades vegetales. 3. El art. 27.3 b) ADPIC. 4. El convenio UPOV. 5. Requisitos de protección: distintividad, uniformidad, estabilidad, novedad. 6. Contenido y límites de la protección. 6.1. Objeto de protección. 6.2. Operaciones sujetas a autorización del titular del derecho. 7. Configuración de la protección mediante disposiciones en cascada. 8. Extensión de la protección a las variedades esencialmente derivadas. 9. Límites a los derechos del obtentor. 10. Protección provisional y derechos del obtentor. 11. Agotamiento de los derechos del obtentor. 12. Duración y terminación de los derechos. 13. A modo de conclusión. 14. Bibliografía.

El presente trabajo se encuadra dentro del Proyecto RTI2018-093666-B-100: «Sistemas de protección y explotación comercial de las innovaciones en el ámbito de las variedades vegetales», Ministerio de Ciencia, Innovación y Universidades/FEDER (PROINNOVEG). Este trabajo es una ampliación mejorada de mi anterior publicación «Protección de las variedades vegetales en Europa y en la Comunidad Andina: problemas y desafíos que plantea su régimen jurídico», MURILLO CHÁVEZ, J., A., (coord.) Estudios sobre propiedad intelectual temas actuales y nuevos desafíos, Gaceta Jurídica S.A., 2021, 559-591.

Felipe Palau Ramírez

1. INTRODUCCIÓN La creación de nuevas variedades vegetales, mediante el cruce de variedades conocidas, es inherente a la propia evolución de la humanidad y ha permitido su ubicación en una zona determinada, de manera que poblaciones nómadas han ido convirtiéndose en sedentarias. Mucho más próximos en el tiempo, la aparición de los híbridos de maíz en los años 50 permitió adquirir una nueva dimensión a las innovaciones vegetales, al igual que las técnicas de modificación genética de las plantas permite obtener actualmente variedades resistentes a un parásito o frutos y verduras que maduran más o menos rápido o, en general, desarrollan determinadas características2 útiles para poder adaptar la variedad al clima, aumentar la productividad y lograr una agricultura más sostenible que, por ejemplo, utilice menos agua y necesite menor extensión de suelo, finalidades todas ellas acordes con los denominados objetivos del milenio u objetivos de desarrollo sostenible (conocidos también como ODS)3. Se ha discutido mucho sobre la conveniencia de proteger las variedades vegetales, en tanto que procedimientos técnicos, bien por el Derecho de patentes o bien por una modalidad concreta de protección como la obtención vegetal. Ciertamente, el Derecho de patentes es adecuado para proteger los procedimientos de modificación genética de variedades vegetales, así́ como los componentes vegetales modificados genéticamente, nuevos y con actividad inventiva. Sin embargo, no puede decirse lo mismo respecto de las variedades vegetales obtenidas por procedimientos innovadores que no son puramente técnicos, en los que los efectos naturales son esenciales, y a los que, por tanto, no se adapta adecuadamente el requisito de actividad inventiva. Por su parte, si los requisitos específicos de estabilidad y de homogeneidad persiguen tomar en consideración los efectos de la naturaleza en la innovación vegetal4, el avance de la tecnología ha cambiado

Véase, POULLAND-DULIAN, F., La propriété industrielle, Ed. Economica, Paris, 2011, pp. 461. https://www.un.org/sustainabledevelopment/es/objetivos-de-desarrollo-sostenible/ (visitada el 31 de mayo de 2022) Incide en el carácter suficientemente homogéneo, conforme al art. 6.1.c) del Convenio Internacional para la Protección de las Obtenciones Vegetales, de 2 de

Derecho de obtenciones vegetales: una perspectiva crítica desde el derecho de patentes

radicalmente el proceso de innovación vegetal, desplazando ya no solo el sistema de cruce y selección propio de la agricultura tradicional, que cede ante procedimientos inducidos en laboratorios, sino que, además, los nuevos procedimientos permiten obtener una nueva variedad, y acreditar el cumplimiento de los requisitos de protección de estabilidad y homogeneidad, en mucho menor tiempo que con los sistemas tradicionales. Las innovaciones vegetales permiten obtener plantas con mayor aporte nutricional, que se obtienen en un tiempo más temprano o tardío, con resistencia a determinadas plagas, que necesitan menor cantidad de agua para crecer o que contienen alguna propiedad organoléptica que aprecian sus consumidores. Todo ello sin duda ha de tener una incidencia en el sector agroalimentario y en la economía regional (y también global) que conviene medir en términos económicos y de bienestar, y que merece valorarse de forma positiva5. Por ello, no puede admitirse una aproximación al Derecho de obtenciones vegetales que confronte los derechos de los agricultores a los correspondientes a los titulares de derechos, se trata de intereses que no están opuestos y que deben conciliarse a partir de una interpretación equilibrada de las normas. Por otra parte, a su indudable importancia regional, sobre todo allí donde el sector agroalimentario es una de las principales actividades, hay que sumar el carácter internacional de la explotación de las variedades más innovadoras o de mayor valor económico fruto de la globalización de la economía. Hasta ahora el sistema de protección de las variedades vegetales se ha considerado como el hermano menor del sistema de patentes sobre el convencimiento de que su aportación a la economía y el nivel de innovación son de menor importancia. Así, las diversas normas que regulan el régimen jurídico de la protección de las variedades

diciembre de 1961, revisado en Ginebra el 10 de noviembre de 1972, el 23 de octubre de 1978 y el 19 de marzo de 1991. Véase en esta línea el reciente e importante trabajo realizado en colaboración por la Oficina de Obtenciones Vegetales Comunitarias (CPVO) y la Oficina de la Unión Europea de Propiedad Intelectual (EUIPO), “Impact of the Communiity Plant Variety Rights System on the EU Economy and the Environment”, abril 2022, https://cpvo.europa.eu/sites/default/files/documents/cpvr_study_full_report_0.pdf (visitada el 31 de mayo de 2022).

Felipe Palau Ramírez

vegetales parten de una aproximación tradicional previa al cambio tecnológico producido en la innovación vegetal, especialmente mediante el avance de la genética y de los marcadores moleculares. El Reglamento (CE) nº 2100/1994 del Consejo, de 27 de julio de 1994, relativo a la protección comunitaria de las obtenciones vegetales6 y la Ley 3/2000, de 7 de enero, de régimen jurídico de la protección de las obtenciones vegetales7, se basan en el Convenio de la Unión de París sobre Obtenciones Vegetales8 de 1961 (revisado por las Actas de 1972, 1978 y 1991). De ahí que todos los documentos de trabajo de la UPOV y de la Oficina Comunitaria de Obtenciones Vegetales adquieran relevancia para la interpretación del Reglamento europeo y de la Ley española, y, lamentablemente, resulten anclados en las primeras décadas de la segunda mitad del siglo pasado, en un momento anterior al despegue biotecnológico.

2. PATENTABILIDAD DE LAS VARIEDADES VEGETALES El Convenio UPOV de 2 de diciembre de 1961 y su Acta de 1978 permitían la protección de las variedades vegetales como obtención vegetal o como patente, pero impedían la protección de las variedades vegetales paralelamente por ambos sistemas. En efecto el Convenio UPOV instituye un título específico para la protección de las variedades vegetales, distinto de la patente, excluyendo de patentabilidad toda obtención vegetal. Esta prohibición se recoge también en el artículo 92 ROV, relativo a la protección comunitaria de las obtenciones vegetales, pese a que la prohibición expresa de la doble protección mediante un título sui generis y una patente desaparece del Convenio en la versión de 1991. Por otra parte, la Directiva 98/44/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de 6 de julio de 1998 relativa a la protección jurídica de las invenciones biotecnológicas9, permite la patentabilidad de las invenciones consistentes en plantas o material vegetal, siempre que no se trate de variedades vegetales nuevas o que 6 7

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DOCE n° L 227 de 01/09/1994 p. 0001 – 0030 (en adelante “ROV”). BOE núm. 8, de 10/01/2000. La Ley 3/2000 fue modificada por la Ley 3/2002, de 12 de marzo, BOE 13-3-2002, núm. 62, p. 10270 (en adelante “LOV”). En adelante “Convenio UPOV”. DOCE n° L 213 de 30/07/1998 p. 0013 – 0021.