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LA PROPIEDAD INDUSTRIAL EN TIEMPOS DE COVID-19

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José añón roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge a. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José raMón Cossío díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

eduardo Ferrer MaC-gregor Poisot

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José antonio garCía-CruCes gonzáLez

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis LóPez guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

ángeL M. LóPez y LóPez

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

víCtor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

FranCisCo Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

angeLika nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia

HéCtor oLasoLo aLonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

LuCiano PareJo aLFonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

ConsueLo raMón CHornet

Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia

toMás saLa FranCo

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

ignaCio sanCHo gargaLLo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

toMás s. vives antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

rutH ziMMerLing

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Javier de LuCas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

LA PROPIEDAD INDUSTRIAL EN TIEMPOS DE COVID-19

VARIOS AUTORES

tirant lo blanch Valencia, 2022

Copyright ® 2022 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com. La presente obra ha sido sometida a la revisión de pares ciegos según el protocolo de publicación de la editorial a efectos de ofrecer el rigor y calidad correspondiente tanto en su contenido como en su forma, aplicándose los criterios específicos aprobados por la Comisión Nacional E 016 (BOE num. 286, de 26 de noviembre de 2016).

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es DEPÓSITO LEGAL: V-1723-2022 ISBN: 978-84-1130-256-2 MAQUETA: Disset Ediciones Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Directora: María Isabel Candelario Macías Autores María José Álvarez Gil Juan Carlos Bermúdez Mora María Isabel Candelario Macías Marta Cantos Pardo Araceli Casamayor De Blas Juan José Caselles Fornés Bárbara De La Vega Justribó Nerea Díaz Ortiz Juan Garbayo Blanch José Antonio Gil Celedonio Fátima Mateos Candelario Miguel Ruíz Muñoz Javier Vera Roa

Índice Capítulo 1 Digitalización, inteligencia artificial y sus impactos jurídicos: una aproximación al caso de la propiedad industrial JOSÉ ANTONIO GIL CELEDONIO

1. La digitalización y la inteligencia artificial: presupuestos y alcance........

2. El progresivo impacto de la digitalización en el derecho español: algunos ejemplos........................................................................................

3. La propiedad industrial e intelectual como materia afectada: algunas manifestaciones................................................................................... 3.1. El ámbito marcario................................................................. 3.2. La protección de las invenciones.............................................

33 35 39

Capítulo 2 Los vínculos entre la innovación tecnológica y la RSE en tiempos de COVID19 MARÍA ISABEL CANDELARIO MACÍAS

1. Introducción..........................................................................................

2. Planteamiento de partida.......................................................................

3. Qué es la innovación tecnológica?.........................................................

4. Qué es la Responsabilidad Social Empresarial?.....................................

5. Interacción: innovación tecnológica y RSE............................................

6. A modo de corolario.............................................................................

7. Bibliografía destacable..........................................................................

Capítulo 3 Invenciones en tiempos de COVID: Patentes y Modelos de Utilidad JAVIER VERA ROA

1. Introducción..........................................................................................

2. La crisis sanitaria en la oficina española de patentes y marcas...............

Índice

3. Cifras estadísticas más significativas......................................................

4. Invenciones durante la pandemia..........................................................

5. Dispositivos médicos.............................................................................

6. Perfil de los solicitantes de patentes y modelos de utlidad......................

7. Panorama internacional en invenciones.................................................

8. Información tecnológica y COVID-19...................................................

9. Diseños industriales...............................................................................

10. Marcas y nombres comerciales............................................................

Capítulo 4 Patentes farmacéuticas relacionadas con la COVID-19 y su controversia FÁTIMA MATEOS CANDELARIO

1. Cronología de la COVID-19..................................................................

2. Carrera por la vacuna...........................................................................

3. Principales obstáculos........................................................................... 3.1. Capacidad de fabricación........................................................ 3.2. Repartición desigual................................................................

101 102 102

4. Surgimiento de iniciativas...................................................................... 4.1. COVAX.................................................................................. 4.2. Suspensión temporal de los derechos de Propiedad Intelectual..

105 105 106

5. Debate sobre la suspensión de las patentes relacionadas con la COVID-19.

109

6. Bibliografía...........................................................................................

111

Capítulo 5 Nuevo concepto de marca y signos olfativos MIGUEL RUIZ MUÑOZ

1. Introducción: concepto de marca..........................................................

113

2. Algunas consideraciones sobre la idea de signo y la marca de servicios.

122

3. De la representación gráfica a la representación <<identificativa>>: presente y futuro......................................................................................

129

4. Rechazo de los signos inmateriales: los signos olfativos.........................

137

5. Bibliografía...........................................................................................

150

Índice

Capítulo 6 Transformacion de la marca: hacia una era digital y post-pandemia JUAN PABLO GARBAYO BLANCH

1. Preambulo.............................................................................................

155

2. Introducción..........................................................................................

156

3. Evolucion legislativa. El concepto de marca.......................................... 3.1. La Primera Directiva de Marcas 89/104/CEE definía, jurídicamente, la marca en su artículo 2, en los siguientes términos:.... 3.2. Por su parte, la Ley de Marcas española de 1988, en su artículo 1, la definía con estos términos:...................................... 3.3. Por su parte, la Ley de Marcas de 2001, acogió, en primera instancia, la concepción de la marca ofrecida por la Directiva de 1989. Así rezaba en su artículo 4.................................. 3.4. La directiva 2008/95 del Parlamento Europeo y del Consejo de 22 de octubre....................................................................

159

4. La marca en la actualidad..................................................................... 4.1. La Directiva 2015/2436 de 16 de diciembre de 2015.............. 4.2. El Reglamento de la Marca de la Unión.................................. 4.3. La modificación de la ley de marcas 2001 por transposición de la directiva 2015...............................................................

161 161 162

5. Las funciones de la marca. Las nuevas marcas.......................................

164

6. El agotamiento del derecho de marca.................................................... 6.1. Concepto de Agotamiento de Derecho de Marca.................... 6.2. Referencia a la STS, Sala I, de 22 de abril de 2016..................

166 166 168

7. Conclusión............................................................................................

170

159 159 160 160

164

Capítulo 7 Coronavirus y marcas NEREA DÍAZ ORTIZ

1. Introducción..........................................................................................

173

2. Obligación de uso de la marca.............................................................. 2.1. Causas justificativas de la falta de uso de la marca.................. 2.1.1. Causa justificativa de la falta de uso de la marca de la Unión Europea........................................................... 2.2. ¿Suspensión o interrupción del plazo?.....................................

174 175

3. Análisis de solicitudes de marca.............................................................

179

177 178

Índice

3.1. Contrario a la Ley, al orden público o a las buena costumbres.. 3.2. Carecen de carácter distintivo................................................. 3.3. Prohibición por estar compuesto exclusivamente de signos o indicaciones que pueden servir en el comercio para designar la especie, la calidad, cantidad, el destino, el valor, la procedencia geográfica o la época de obtención del producto o de la prestación del servicio u otras características de los productos o servicios............................................................. 3.4. Por inducir al público a error, por ejemplo, sobre la naturaleza, a la calidad o el origen geográfico del producto o servicio. 3.5. Marcas registradas..................................................................

179 182

189 190 194

4. Conclusiones.........................................................................................

199

5. Bibliografía...........................................................................................

201

Capitulo 8 Comercio online de productos falsificados JUAN JOSÉ CASELLES FORNÉS

1. Introducción..........................................................................................

203

2. Internet como herramienta de comercialización de productos falsificados...

208

3. Problemática del delito online...............................................................

212

4. Medidas de defensa contra las falsificaciones online.............................. 4.1. En frontera.............................................................................. 4.2. En el interior: persecución penal.............................................

213 213 214

5. Consejos prácticos.................................................................................

221

6. Conclusiones.........................................................................................

222

7. Bibliografía...........................................................................................

223

Capítulo 9 ADR en el ámbito de la propiedad industrial: el caso de la WIPO tras la pandemia MARTA CANTOS PARDO

1. Las formas extrajurisdiccionales de resolución de conflictos sobre propiedad industrial.................................................................................. 1.1. De las ADR a las i-ODR......................................................... 1.2. Las ventajas de las ADR en el ámbito de la propiedad industrial..

225 225 230

Índice

1.3. Principales referencias legales en las normas españolas de propiedad industrial............................................................... 2. COVID-19, un antes y un después......................................................... 2.1. Consecuencias de la pandemia sobre las invenciones y previsible incremento de la conflictividad...................................... 2.2. Algunas consecuencias de la pandemia sobre la justicia.......... 2.2.1. Impulso de la digitalización sobre la justicia española.. 2.2.2. La denominada “desjudicialización de la justicia”........ 3. El centro de arbitraje y mediación de la ompi y sus adr: cambios por razón del COVID-19........................................................................... 3.1. El Centro de Arbitraje y Mediación de la OMPI: institución mundial de referencia............................................................. 3.2. Acciones llevadas a cabo por el Centro de Mediación y Arbitraje de la OMPI para dar respuesta a las circunstancias impuestas por la pandemia.................................................... 3.3. «WIPO Mediation for Life Sciences Disputes»........................ 3.4. «WIPO Dispute Resolution Board for Life Sciences Disputes»..

235 238 238 241 241 243 244 244 248 252 255

4. Conclusiones.........................................................................................

257

5. Bibliografía...........................................................................................

259

Capítulo 10 La gestión de la propiedad industrial y el COVID-19 en Costa Rica: medidas propuestas y adoptadas en relación con las patentes en respuesta a la pandemia de COVID-19 JUAN CARLOS BERMÚDEZ MORA

1. Introducción..........................................................................................

264

2. Problemática.........................................................................................

265

3. Marco de referencia.............................................................................. Costa Rica..................................................................................... La cuestión.................................................................................... Los organismos internacionales..................................................... Los ADPIC..................................................................................... La Declaración de Doha................................................................

267 267 268 269 270 270

4. Medidas regionales................................................................................ Costa Rica..................................................................................... El llamamiento a acción solidaria..................................................

271 272 274

5. Medidas adoptadas en los países miembros de la omc en relación con las patentes en respuesta a la pandemia covid-19................................ Flexibilización de patentes de salud para hacer frente al COVID-19.

279 281

Índice

En conclusión............................................................................................

282

Capitulo 11 Sostenibilidad en la industria de la moda: Is green the new black? ARACELI CASAMAYOR DE BLAS

1. Introducción..........................................................................................

285

2. Historia y evolución de la industria de la moda ....................................

287

3. El fenómeno fast fashion y sus consecuencias........................................ 3.1. La deslocalización en la producción del sector textil...............

290 292

4. Moda sostenible para un futuro sostenible............................................ 4.1. Concepto de sostenibilidad..................................................... 4.2. Concepto de Slow Fashion......................................................

294 294 297

5. Plan de acción para la economía circular en Europa.............................. 5.1. Consideraciones previas.......................................................... 5.2. Concepto de Economía Circular............................................. 5.3. Los primeros pasos: 2014–2019..............................................

297 297 298 300

6. Nuevo marco legislativo para el sector textil......................................... 6.1. The European Green Deal....................................................... 6.2. Plan de Acción para la Economía Circular de 2020................ 6.3. Un nueva estrategia industrial para Europa............................. 6.3.1. Legislación sobre neutralidad climática........................ 6.3.2. Consumidores más y mejor informados sobre sus derechos................................................................... 6.3.3. Plan de contratación pública ecológica de la Unión Europea...................................................................... 6.4. Ley de Residuos y Suelos Contaminados................................. 6.4.1. Responsabilidad Ampliada del Productor (RAP).......... 6.4.2. Prevención de residuos................................................. 6.4.3. Medidas de reciclaje..................................................... 6.5. La identificación del origen geográfico de los productos, el régimen legal del uso del ‘Made in’ y los nuevos criterios ecológicos de etiquetado........................................................

301 301 302 304 306

Conclusiones.............................................................................................

308 310 311 312 312 313 315 319

Índice

Bibliografía...............................................................................................

321

Capítulo 12 Economía circular, dpi y la industria de la moda: ¿es necesario revisar los dpi? MARÍA JOSÉ ÁLVAREZ GIL BÁRBARA DE LA VEGA JUSTRIBÓ

1. Introducción: La Economía Circular entre varias emergencias...............

323

2. La Economía Circular y la industria de la moda....................................

326

3. Algunas respuestas institucionales en la transición hacia la Economía Circular...............................................................................................

331

4. Retos empresariales y jurídicos ante la adopción de los modelos de Economía Circular: Nuevas relaciones en las cadenas de creación de valor y de suministros, y retos para el Derecho Privado....................... 4.1. Nuevas relaciones en las cadenas de creación de valor............ 4.2. Derecho privado y sostenibilidad............................................ 4.3. Barreras jurídicas en la transición a la Economía Circular......

340 340 342 347

5. La protección de la propiedad industrial para la transición hacia la moda circular......................................................................................

349

6. Conclusiones.........................................................................................

354

7. Referencias bibliográficas......................................................................

357

Capítulo 1

Digitalización, inteligencia artificial y sus impactos jurídicos: una aproximación al caso de la propiedad industrial1 JOSÉ ANTONIO GIL CELEDONIO

Sumario: 1. La digitalización y la inteligencia artificial: presupuestos y alcance. 2. El progresivo impacto de la digitalización en el derecho español: algunos ejemplos. 3. La propiedad industrial e intelectual como materia afectada: algunas manifestaciones. 3.1. El ámbito marcario. 3.2. La protección de las invenciones.

1. LA DIGITALIZACIÓN Y LA INTELIGENCIA ARTIFICIAL: PRESUPUESTOS Y ALCANCE La digitalización, como concepto, es polisémica. Expertos y estudiosos entenderán cosas diferentes ante la evocación del vocablo, según hablemos de un campo del saber o de otro. En términos tecnológico-electrónicos, la digitalización presupone el paso de tecnologías analógicas (normalmente asociadas con fenómenos naturales, como la luz, el sonido o la energía, con variación continua) a tecnologías digitales, que codifican señales analógicas y cuya amplitud las hacen moverse en parámetros discretos más inmunes al ruido y a otro tipo de interferencias fenoménicas. En el ámbito musical, la digitalización supuso el paso desde los discos de vinilo o las cintas, sistemas de almacenamiento electromagnético, al uso de sistemas como los discos compactos (CD), o los discos de vídeo digital (DVD), todos ellos

GIL CELEDONIO, José Antonio. Administrador Civil del Estado. Director de la Oficina Española de Patentes y Marcas, O.A., España. Esta contribución ha sido expuesta en el Congreso Internacional: La Propiedad Industrial en tiempos de COVID-19, celebrado el 20 y 21 de octubre, 2021, Universidad Carlos III de Madrid.

José Antonio Gil Celedonio

de mayor capacidad de almacenamiento y de reproducción óptica, basados en la codificación al sistema binario. No obstante, si hablamos fuera de las fronteras de la tecnología, el término “digitalización” aparece constantemente en cualquier publicación, curso, seminario, evento o conferencia en prácticamente cualquier disciplina que caiga dentro de lo que convencionalmente llamamos “ciencias sociales”. La economía, la sociología, la antropología, la filosofía e incluso las ciencias políticas y de la administración integran en sus análisis la digitalización como fenómeno, como proceso o como vector de cambio, a fin de explicar el modelo social en el que vivimos insertos. Sea entendida como fenómeno, como proceso o como vector, es un tema de absoluta importancia, por ser, a la vez, categóricamente novedoso y eterno. Es novedoso en términos sustantivos, ya que su análisis permite, desde una perspectiva amplia, la reflexión sobre algunas de sus ultimísimas manifestaciones, en particular su impacto en la ciencia jurídica y en la praxis profesional, algo de absoluta actualidad que impregna todo tipo de actividades. Pero, a la vez, es un tema de categoría eterna, ya que podemos entender el análisis sobre la digitalización como uno más de la larga serie de cambios de tendencia que necesitamos comprender, de fenómenos socio-económicos y tecnológicos que impactan sobre la ciencia jurídica y ante la cual, por tanto, esta debe adaptarse. Esta conjugación entre actualidad y persistencia es lo que permite que la reflexión vaya más allá de lo fenoménico y se supere la actual tendencia al particularismo, a lo anecdótico, que impide que entendamos el fin y el sentido de las cosas que nos rodean y, por tanto, pone en peligro al conocimiento. Es por ello por lo que, a lo largo del presente artículo, apostamos por una aproximación clásica, de evidente índole deductiva. El sociólogo Alvin Toeffler planteaba una idea que resulta muy sugerente para entender el concepto de la digitalización en su adecuado contexto histórico. En uno de sus estudios más célebres2, a finales de los años setenta del pasado siglo, estableció que la digitalización sería el tercer gran cambio evolutivo de la sociedad humana: tras una primera revolución neolítica, que ha durado miles de años, y la revolución industrial, que ha durado, en sus diferentes versiones, varios

Alvin Toffler, La tercera ola (Madrid: Plaza y Janés, 1980).

Digitalización, inteligencia artificial y sus impactos jurídicos

cientos de años, llega la sociedad post-industrial, cuyo nacimiento se sitúa a partir de los años cincuenta del siglo XX y que se asemeja al concepto de sociedad de la información, que tiene en la aplicación progresiva de las tecnologías de la información y la comunicación uno de sus vectores explicativos clave. El poder de la comunicación, y su célula, el dato, se explica por su capacidad de difusión a través de medios digitales, por lo que, para entender nuestro mundo, la comunicación y los entornos digitales son indisolubles. La digitalización será entendida como un proceso revolucionario que conlleva una aceleración general en el ritmo del cambio tecnológico, impulsado por una expansión masiva de la capacidad de almacenar, procesar y difundir la información utilizando medios electrónicos3. Esta sociedad post-industrial, estudiada también por autores como Alan Touraine4 o Daniel Bell, tendría como característica esencial la aparición de un modelo de transición económica, que reestructuraría al conjunto del cuerpo social, pasando de una economía industrial, y, por tanto, con una fuerte aportación del sector secundario al Producto Interior Bruto de nuestros países, a otra cuyos sectores productivos esenciales se basan en el sector terciario, gracias específicamente a un fuerte desarrollo técnico y al fomento y uso intensivo de la investigación científica, la educación y las tecnologías de la información y la comunicación, que habrían transformado, por hablar en términos sociológicos, las anteriores formas de reproducción social y dominación entre clases sociales propias de la industrialización, generando nuevas dinámicas y brechas antes desconocidas. Se podría decir que, del mismo modo que en el siglo XVIII el factor productivo esencial era la tierra, en el siglo XIX la mano de obra de las masas trabajadoras y, posteriormente, con la expansión del capitalismo financiero, el capital, en este modelo de sociedad del que hablamos cobrarán especial importancia la información, el conocimiento y la creatividad como nuevas materias primas esenciales de la economía, algo que se ha acelerado en el siglo XXI, con la expansión de la sociedad de la información, concepto ya mencionado que se asocia con la revolu-

Enrique Fernández-Macías, Automation, digitisation and platforms: Implications for work and employment (Luxemburgo: Publications Office of the European Union, 2018). Alain Touraine, La sociedad posindustrial (Madrid: Ariel, 1969).

José Antonio Gil Celedonio

ción digital, que si bien tiene sus antecedentes en tecnologías como el teléfono, la radio o la televisión, se diferencia, en todo caso, de la analógica por su configuración con base al dígito, y no mecánica como en tecnologías anteriores, como hemos puesto de manifiesto. Se trata de una sociedad en la que la mayoría de los empleados no están implicados en la producción de mercancías tangibles, sino que se vinculan a la producción de servicios de todo tipo, lo que crea capas de profesionales centrados en la primacía del conocimiento como fuente de innovación, con un fuerte componente algorítmico5. Otras corrientes, no obstante, prefieren hablar de Cuarta Revolución Industrial6, cuya diferencia fundamental con las tres anteriores se basa en que ya no se trata solamente de aumentar el trabajo físico y su automatización a diferentes escalas, sino en la masiva transformación de los procesos analógicos y objetos físicos en versiones digitales de los mismos, cada día más usadas, y en la interconexión a gran escala de numerosas actividades entre sí, manejando grandes torrentes de información. En estos casos, puede hablarse de procesos acelerados de disrupción digital. Lo más relevante es que no solo contribuyen a modernizar digitalmente numerosos sectores productivos, cambiando pautas, criterios y estructuras en todos los mercados, sino que también han creado nuevos mercados, caracterizados por una inmediatez que, dados los medios tecnológicos al alcance de cada vez más personas, ha tenido un profundo efecto negativo sobre las actividades de intermediación de muchos sectores. En estos procesos se ha llegado a incorporar, gracias a las últimas tecnologías disponibles, la posibilidad de que determinadas tareas, hasta ahora vinculadas en exclusiva al intelecto humano, puedan pasar a ser desarrolladas, parcial e incluso totalmente, por máquinas, usando esta expresión en sentido amplio. Es por eso que, en nuestros días, la expresión “Inteligencia Artificial” se ha unido de forma indeleble al término digitalización, aunque es evidente que son fenómenos distintos. Podemos adelantar ya que uno es condición necesaria (y, como tantas condiciones necesarias, no suficiente) del otro.

Daniel Bell, El advenimiento de la sociedad post-industrial (Madrid: Alianza, 1976). Klaus Schwab, La cuarta revolución industrial (Madrid: Debate, 2016).