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LA INTERVENCIÓN DEL ESTADO EN EL MERCADO DEL ARTE

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania). Miembro de la Comisión de Valencia

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

LA INTERVENCIÓN DEL ESTADO EN EL MERCADO DEL ARTE

CARMEN CAMBLOR DE ECHANOVE Autora

UNIVERSIDAD CARLOS III DE MADRID

tirant lo blanch España, 2021

Copyright ® 2021 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es DEPÓSITO LEGAL: V-604-2021 ISBN: 978-84-1355-823-3 MAQUETA: Disset Ediciones Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Este libro se lo dedico a mi familia; a Antonio y a nuestros hijos, a mis padres y a mi hermano Jaime.

AGRADECIMIENTOS Este trabajo tiene su origen en la tesis doctoral titulada Estado de cultura e intervención en el mercado del arte, que defendí el 17 de diciembre de 2019 en la Universidad Carlos III de Madrid, ante un tribunal presidido por el Prof. Dr. D. Luciano Parejo Alfonso, e integrado por los Profs. Dres. Dª Concepción Barrero Rodríguez y D. Jesús Prieto de Pedro. A los tres debo agradecer sus valiosos comentarios y el interés con el que la juzgaron, que creo que me han resultado de gran utilidad para revisar y preparar el trabajo de cara a su publicación, así como para orientar futuras investigaciones. La dirección de la tesis, a cargo del prof. Marcos Vaquer Caballería, ha resultado ser siempre respetuosa con mi libertad de investigación, al tiempo que absolutamente clave para destacar y acometer los aspectos más relevantes de la investigación. Su rigor intelectual, unido a su generosidad y disponibilidad, han propiciado que, formarme como docente e investigadora estos años junto a él, haya constituido un verdadero privilegio, del que estoy muy agradecida. También es de justicia recordar aquí con gratitud el apoyo recibido por parte de mis compañeros del área de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid, prestado de las más diversas formas, así como por compañeros de otras áreas y miembros del personal no docente de la Universidad. Su acogida y estímulo desde el principio han sido un acicate y una gran ayuda a la hora de terminar este trabajo. Mi marido, Antonio, ha sido fundamental tanto para embarcarme en este proyecto, que trata de aproximar dos de mis pasiones al contemplar el arte desde una perspectiva jurídica, como para culminarlo. Nuestros hijos, mis padres y toda mi gran familia y amigos me han animado y apoyado en este camino, así que a ellos también se lo agradezco desde estas líneas.

Índice Agradecimientos........................................................................................ 9 Abreviaturas.............................................................................................. 25 Prólogo..................................................................................................... 29 Introducción.............................................................................................. 37

Bloque I

EL ESCENARIO

CAPÍTULO I MARCO CONCEPTUAL Introducción.............................................................................................. 41 1.1.- El concepto jurídico de patrimonio cultural........................... 43 1.1.- Nociones previas.......................................................... 43 1.2.- El concepto legal de patrimonio histórico español........ 47 2.- La proyección de la misión del estado de cultura en el patrimonio cultural: la potestad-función de tutela y los principios del patrimonio cultural.................................................................................................. 62 3.- El concepto jurídico de bien cultural.................................................... 74 3.1.- La tesis de giannini................................................................ 74 3.2.- Su acogida en nuestro ordenamiento jurídico. La concreción de la misión cultural en materia de patrimonio cultural......... 77 4.- El derecho de propiedad privada de los bienes culturales..................... 79 4.1.- El derecho a la propiedad privada en la constitución de 1978...................................................................................... 79

Índice

4.2.- La función social de los bienes culturales............................... 83 5.- El estado como titular de bienes culturales........................................... 86 5.1.- Naturaleza jurídica de los bienes del patrimonio cultural de titularidad estatal................................................................... 86 5.2.- Modos del estado para adquirir la propiedad de bienes culturales....................................................................................... 89 6.- Recapitulación..................................................................................... 91

CAPÍTULO II ANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LA INTERVENCIÓN EN LA CIRCULACIÓN DE LOS BIENES CULTURALES EN ESPAÑA. 1.- El s. Xviii: el surgimiento del mercado del arte en europa y la situación española................................................................................................. 94 1.1.- Características del mercado................................................... 94 1.2.- El marco legislativo y administrativo..................................... 97 2.- El s. Xix: el germen de las técnicas de intervención en un mercado descontrolado........................................................................................ 101 2.1.- Mercado y expolio en la españa decimonónica...................... 101 2.2.- El marco legislativo y administrativo..................................... 105 3.- Los inicios del s. Xx (hasta la guerra civil)........................................... 112 3.1.- La persistencia en el expolio y un mercado débil.................... 112 3.2.- El marco administrativo y legislativo de principios de siglo... 114 3.3.- El marco administrativo y legislativo durante la ii república.. 121 4.- El estado de la cuestión durante la dictadura y hasta la promulgación de la ley de 1985.................................................................................... 128 4.1.- El mercado............................................................................. 128 4.2.- Legislación y administración cultural..................................... 130

Índice

5.- Recapitulación..................................................................................... 133

CAPÍTULO III EL MERCADO DEL ARTE EN ESPAÑA. Introducción.............................................................................................. 135 1.- Objeto del mercado del arte................................................................. 136 2.- Los agentes del mercado del arte.......................................................... 138 2.1.- Los artistas o creadores.......................................................... 139 2.2.- Las galerías............................................................................ 142 2.2.1.- Las galerías de arte contemporáneo y la promoción de los artistas.................................................................. 144 2.2.2.- Otras galerías: la recuperación del patrimonio cultural................................................................................... 146 2.2.3.- Las ferias de arte........................................................ 147 2.3.- Las casas de subastas............................................................. 149 2.4.- Los coleccionistas.................................................................. 154 3.- El precio de las obras de arte................................................................ 158 3.1.- La fijación del precio de las obras de arte............................... 158 3.2.- Los precios del mercado del arte en españa............................ 161 4.- Los enemigos del mercado. Algunos problemas del mercado del arte... 163 5.- Recapitulación..................................................................................... 168

Índice

CAPÍTULO IV EL SISTEMA DE PROTECCIÓN DEL PATRIMONIO CULTURAL EN ESPAÑA: COMPETENCIA, ORGANIZACIÓN Y FUNCIONAMIENTO. Introducción.............................................................................................. 171 1.- El reparto competencial en materia de cultura y patrimonio cultural... 172 1.1.- Las competencias en materia legislativa: el diseño del régimen de tuición del patrimonio cultural español por la lphe y su interacción con las normas de derecho autonómico............... 176 1.1.1.- La interpretación del tribunal constitucional............. 176 1.1.2.- Las distintas posturas doctrinales.............................. 182 1.2.- Las competencias de ejecución de las normas de protección del patrimonio cultural.......................................................... 187 1.3.- Los conflictos planteados por el ejercicio de competencias en materia de tuición del patrimonio cultural sobre un mismo bien por parte de distintas comunidades autónomas.............. 188 1.4.- La colaboración para el ejercicio competencial...................... 194 2.- La administración cultural encargada de la aplicación del sistema de protección del patrimonio cultural......................................................... 195 2.1.- La administración activa o decisoria: la dirección general de bellas artes............................................................................. 199 2.2.- Los órganos consultivos......................................................... 199 2.2.1.- El consejo de patrimonio histórico............................. 200 2.2.2.- La junta de calificación, valoración y exportación de bienes del patrimonio histórico español........................... 202 3.- El sistema de protección del patrimonio cultural.................................. 204 3.1.- Los bic................................................................................... 205 3.1.1.- El concepto de bic...................................................... 205 3.1.2.- El informe favorable de las instituciones consultivas.. 207

Índice

3.1.3.- La naturaleza jurídica del procedimiento administrativo de declaración de bic................................................ 208 3.2.- Los bienes incluidos en el inventario general de bienes muebles........................................................................................ 222 3.3.- Los bienes pertenecientes al patrimonio histórico español...... 224 4.- Recapitulación..................................................................................... 226

Bloque II

LAS INSTITUCIONES

CAPÍTULO V LA INTERVENCIÓN ADMINISTRATIVA EN LA EXPORTACIÓN DE BIENES CULTURALES. Introducción.............................................................................................. 231 1.- La prohibición de exportación de ciertos bienes muebles y sus contadas excepciones...................................................................................... 235 2.- El procedimiento de solicitud de autorización de exportación definitiva........................................................................................................... 239 2.1.- Bienes sujetos a autorización de exportación......................... 240 2.2.- La presentación de la solicitud. La posible vulneración de la competencia exclusiva en materia de exportación atribuida al estado.................................................................................... 242 2.3.- El informe de la junta de calificación..................................... 245 2.4.- La participación de los interesados en la instrucción del procedimiento. La formulación de alegaciones y el (inexistente) trámite de audiencia a los interesados.................................... 248 2.5.- La resolución administrativa en respuesta a la solicitud de exportación: ¿una decisión discrecional?................................ 250 2.6.- Referencia al caso de los bienes muebles asociados al patrimonio cultural difuso............................................................. 255

3.- Las posibles respuestas de la administración ante la solicitud de exportación definitiva de un bien cultural....................................................... 256 3.1.- El incumplimiento del deber de resolver en plazo. La cuestión del silencio administrativo...................................................... 256 3.2.- La denegación de la exportación seguida de la aceptación de la oferta de venta irrevocable................................................. 260 3.2.1.- Sobre su naturaleza jurídica....................................... 261 3.2.2.- Procedimiento de aceptación de la oferta de venta irrevocable...................................................................... 263 3.3.- La denegación de la solicitud de exportación......................... 264 3.3.1.- El derecho de propiedad............................................ 264 3.3.2.- La posibilidad de exigir responsabilidad patrimonial a las administraciones públicas........................................ 271 3.3.3.- El requerimiento a las comunidades autónomas para su inclusión en una categoría de protección..................... 274 3.4.- La concesión de la autorización de exportación. El pago de las tasas.................................................................................. 276 4.- El control judicial de las decisiones en materia de exportación............. 277 4.1.- La revisión de los hechos determinantes................................. 279 4.2.- El control de los elementos reglados...................................... 280 4.3.- Los principios generales del derecho...................................... 281 5.- La vulneración de las normas de exportación....................................... 282 6.- La importación de bienes culturales..................................................... 283 7.- Recapitulación..................................................................................... 286

CAPÍTULO VI LA INTERVENCIÓN EN EL MERCADO INTERIOR DE BIENES CULTURALES. Introducción.............................................................................................. 289 1.- La transmisión de bienes culturales...................................................... 290 1.2.- La libertad de transmisión y sus excepciones......................... 290 1.2.- Cuestiones comunes a los derechos de adquisición preferente a favor de la administración................................................... 292 1.2.1- Sobre la naturaleza jurídica de los derechos de adquisición preferente.............................................................. 292 1.2.2.- Una decisión discrecional. Los criterios de adquisición de bienes culturales.................................................. 298 1.2.3.- La determinación de la ley aplicable, la administración competente y el órgano al que debe notificarse la intención de enajenar....................................................... 301 1.2.4.- Bienes susceptibles de ser objeto de la preferente adquisición.......................................................................... 307 1.2.5.- Sujetos frente a los que pueden ejercerse los derechos de adquisición preferente................................................. 308 2.- El derecho de tanteo............................................................................. 309 2.1.- Supuesto de hecho que da lugar a la aplicación de la norma: la intención de enajenar.......................................................... 309 2.2.- La obligación de notificar: contenido, forma y plazo............. 311 2.3.- Plazo para el ejercicio del derecho de tanteo.......................... 312 2.4.- La cuestión del momento del pago del precio convenido........ 312 2.5.- La renuncia al ejercicio del derecho de tanteo y su control por notarios y registradores.......................................................... 317 3.- El derecho de retracto.......................................................................... 318 3.1.- Supuestos en los que procede el ejercicio del retracto............. 318 3.2.- Plazo y condiciones para el ejercicio del retracto.................... 319

Índice

4.- Especialidades de los bienes vendidos a través de subastas públicas..... 320 5.- Otras obligaciones específicas de los profesionales del sector................ 322 6.- Los traslados de bienes muebles dentro del territorio español.............. 324 7.- El incumplimiento de las obligaciones en la materia............................. 329 9.- Recapitulación..................................................................................... 329

Bloque III

LA COMPARACIÓN

CAPÍTULO VII FRANCIA: UNA APROXIMACIÓN A LA INTERVENCIÓN PÚBLICA EN EL MERCADO DEL ARTE. Introducción.............................................................................................. 335 1.- El derecho de la cultura en francia....................................................... 336 1.1.- El derecho a la cultura como paso previo al establecimiento de un derecho de la cultura.................................................... 337 1.2.- La noción del servicio público cultural................................... 339 1.3.- Los conceptos de patrimonio cultural y bien cultural en el derecho francés...................................................................... 342 1.4.- El derecho de propiedad en francia........................................ 344 2.- La administración cultural francesa..................................................... 346 2.1.- El ministerio de cultura: antecedentes históricos y organización vigente............................................................................ 346 2.2.- La administración cultural descentralizada............................ 349 2.3.- La administración cultural desconcentrada............................ 350 2.4.- Las autoridades administrativas independientes en el sector cultural.................................................................................. 352

Índice

3.- El mercado del arte en francia.............................................................. 353 3.1.- Un mercado de larga tradición............................................... 353 3.2.- La buena marcha del mercado del arte como cuestión de estado....................................................................................... 355 3.3.- Los agentes del mercado........................................................ 356 3.3.1.- La profesión de subastero y las casas de subastas. Un sector del mercado del arte reciente y parcialmente liberalizado..................................................................... 356 3.3.2.- Anticuarios y galeristas.............................................. 360 3.3.3.- Los artistas vivos....................................................... 362 3.3.4.- Los coleccionistas...................................................... 363 3.3.5. - Los bienes objeto de transacción............................... 364 4.- El sistema de protección del patrimonio cultural en francia.................. 365 4.1.- Antecedentes históricos.......................................................... 365 4.2.- El régimen vigente: la ley de monumentos históricos de 1913 y su codificación..................................................................... 367 4.3.- El procedimiento de clasificación de monumentos históricos. ........................................................................................371 4.3.1.- Bienes pertenecientes a particulares y a colectividades territoriales y a sus establecimientos públicos.................. 371 4.3.2.- Particularidades aplicables a los bienes pertenecientes al estado.......................................................................... 373 4.3.3.- La clasificación de urgencia y la desclasificación........ 374 4.4.- El procedimiento de inscripción de monumentos históricos (arts. L622-20 y ss. Y r. 622-32 Del código de patrimonio).... 375 4.5.- La conservación de los bienes clasificados e inscritos como monumentos históricos.......................................................... 375 4.5.1.- La obligación de conservar......................................... 376 4.5.2.- La prohibición de destruir, degradar o deteriorar los bienes culturales.............................................................. 377

Índice

4.5.3.- La realización de obras en los monumentos históricos................................................................................... 378 4.5.4.- La inspección de los bienes clasificados como monumentos históricos............................................................ 379 4.5.5.- El fomento de la conservación y acceso a los monumentos históricos............................................................ 379 4.6.- El desplazamiento de los bienes inscritos o clasificados como monumentos históricos (arts. L622-8 y r622-57 del código de patrimonio)............................................................................ 382 4.7.- La prohibición de exportación de los bienes clasificados como monumentos históricos.................................................... 383 5.-La circulación interna de los bienes culturales: la venta de bienes culturales a través de subasta pública: el derecho de adquisición preferente... 383 5.1.- Su naturaleza jurídica............................................................ 384 5.2.- Sujetos a favor de los que se reconoce el ejercicio del derecho de preferente adquisición....................................................... 384 5.3.- Bienes objeto del derecho....................................................... 385 5.4.- Supuestos en los que cabe el ejercicio del derecho de adquisición preferente....................................................................... 386 5.5.- Procedimiento........................................................................ 386 6.- La circulación exterior de los bienes culturales: las restricciones a la exportación............................................................................................ 388 6.1.- Antecedentes históricos del sistema de exportación................ 388 6.1.1.- El sistema vigente hasta la reforma de 1992.............. 389 6.1.2.- El sistema vigente desde 1992 hasta el año 2000....... 392 6.2.- El régimen vigente.................................................................. 394 6.2.1.- La prohibición absoluta de exportación de los tesoros nacionales.................................................................. 394 6.2.2.- Bienes cuya exportación requiere autorización.......... 395