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REESTRUCTURACIÓN Y LIQUIDACIÓN DE MICROEMPRESAS EN CRISIS El procedimiento especial para microempresas y su régimen transitorio ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ

La modificación del texto refundido de la Ley Concursal 1/2020, que se ha producido con la Ley 16/2022 de 5 de septiembre, va mucho más allá de una simple reforma e incluso de una mera incorporación de la Directiva UE 2019/1023 de Reestructuración Empresarial e Insolvencia que era el objetivo inicial. Nos encontramos ante una verdadera “refundación concursal” en nuestro sistema que, paradigmáticamente, ha pasado de tener un centro esencial de eficiencia localizado en la satisfacción de los acreedores del deudor insolvente, para convertirse en un sistema focalizado en el salvamento de las empresas y empresarios en crisis cuya viabilidad siga siendo posible. El sistema, sin embargo, ha venido a distinguir tres grupos de empresas: microempresas, pymes y resto de empresas. Este libro se dirige a analizar, una vez que la norma ha sido publicada en BOE con fecha de 6 de septiembre de 2022, el primero de dichos grupos y los dos caminos de Continuación y de Liquidación que la norma establece. Aunque el Libro III, donde se localiza esa regulación, no entrará plenamente en vigor hasta 1 de enero de 2023, pendiente de la aprobación de la plataforma de interconexión y liquidación y de los formularios telemáticos necesarios para ello , es evidente que tenemos un régimen transitorio que hace aplicables otras partes de la reforma a las microempresas y un régimen remisorio que nos llevará al estudio de instituciones del régimen concursal y del régimen del Plan de Reestructuración del Libro II. Por tanto es un libro que analiza en profundidad, para su reflexión, todo el sistema.

REESTRUCTURACIÓN Y LIQUIDACIÓN DE MICROEMPRESAS EN CRISIS

concursal

Ley 16/2022, de 5 de septiembre, de reforma del texto refundido de la Ley Concursal

ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ

978-84-1147-329-3

concursal

REESTRUCTURACIÓN Y LIQUIDACIÓN DE MICROEMPRESAS EN CRISIS El procedimiento especial para microempresas y su régimen transitorio

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Consuelo Ramón Chornet

Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

REESTRUCTURACIÓN Y LIQUIDACIÓN DE MICROEMPRESAS EN CRISIS El procedimiento especial para microempresas y su régimen transitorio Ley 16/2022, de 5 de septiembre, de reforma del texto refundido de la Ley Concursal, aprobado por el Real Decreto Legislativo 1/2020, de 5 de mayo, para la transposición de la Directiva (UE) 2019/1023 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 20 de junio de 2019, sobre marcos de reestructuración preventiva, exoneración de deudas e inhabilitaciones, y sobre medidas para aumentar la eficiencia de los procedimientos de reestructuración, insolvencia y exoneración de deudas, y por la que se modifica la Directiva (UE) 2017/1132 del Parlamento Europeo y del Consejo, sobre determinados aspectos del Derecho de sociedades (Directiva sobre reestructuración e insolvencia). BOE de 6 de septiembre de 2022

ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ

Magistrado especialista mercantil por el CGPJ Profesor de Derecho Mercantil UMA

tirant lo blanch Valencia, 2022

Copyright ® 2022 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito del autor y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

Colección dirigida por:

Enrique Sanjuan y Muñoz Magistrado

Ana Belén Campuzano

Catedrática de Derecho Mercantil

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email: tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-1147-330-9 Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

ÍNDICE Presentación de la obra...........................................................................

Capítulo I

CONCEPTOS BÁSICOS I. INTRODUCCIÓN A LA REFORMA CONCURSAL. CONCEPTOS BÁSICOS.......................................................................................

II. EL FUNDAMENTO DE LA DIRECTIVA 2019/1023........................

III. EL RÉGIMEN APLICABLE INTERNACIONALMENTE...................

Capítulo II

PROCEDIMIENTOS DE ALERTA TEMPRANA I. LA IMPLEMENTACIÓN DE LA ALERTA TEMPRANA EN LA NORMATIVA DE INSOLVENCIA............................................................

II. LA OBLIGACIÓN DE SU UTILIZACIÓN COMO MECANISMO PRECONCURSAL.........................................................................

III. HERRAMIENTAS EN EL RÉGIMEN NACIONAL............................ 1. Web para el autodiagnóstico de salud empresarial............... 2. Información desde el Registro Mercantil................................ 3. Asesoramiento a empresas en dificultades............................ 4. Advertencias procedimentales...............................................

42 42 51 51 51

Capítulo III

RÉGIMEN SUPLETORIO A LAS MICROEMPRESAS I. INTRODUCCIÓN AL RÉGIMEN APLICABLE A MICROEMPRESAS...............................................................................................

II. RÉGIMEN SUPLETORIO............................................................... 1. El régimen supletorio y las remisiones a los Libros primero y segundo: principios y reglas................................................... 2. Nombramiento de Administradores Concursales...................

III. EL RÉGIMEN PROCESAL APLICABLE.........................................

IV. OTROS VIGENTES........................................................................

55 61

Índice

Capítulo IV

RÉGIMEN TRANSITORIO I. ENTRADA EN VIGOR Y SUS MATIZACIONES.............................

II. APLICACIÓN COMPLETA DE LA NORMA REFORMADA............ 1. Solicitudes de concurso.......................................................... 2. Solicitud de nombramiento de experto para adquisición de unidades productivas.............................................................. 3. Concursos declarados después de la entrada en vigor......... 4. Comunicaciones posteriores a la entrada en vigor................ 5. Planes de Reestructuración....................................................

69 69 72 74 76 77

III. CONCURSOS DECLARADOS CON ANTERIORIDAD A LA ENTRADA EN VIGOR DE LA REFORMA........................................... 1. El informe de la administración concursal.............................. 2. Acciones rescisorias............................................................... 3. Los Convenios......................................................................... 4. La liquidación.......................................................................... 5. La exoneración del pasivo insatisfecho.................................. 6. La calificación......................................................................... 7. El sistema de recursos............................................................

78 79 80 83 85 86 87 88

IV. EL RÉGIMEN PARTICULAR DE LOS CONCURSOS CONSECUTIVOS A UN ACUERDO DE REFINANCIACIÓN O A UN ACUERDO EXTRAJUDICIAL DE PAGOS QUE SE DECLAREN A PARTIR DE LA ENTRADA EN VIGOR DE LA REFORMA...........................

V. RÉGIMEN TRANSITORIO PARA EL NOMBRAMIENTO DE EXPERTO PARA RECABAR OFERTAS DE ADQUISICIÓN DE LA UNIDAD PRODUCTIVA Y NORMAS ESPECIALES EN LOS CONCURSOS DE ACREEDORES DE LOS MICROEMPRESARIOS.....

VI. DISPOSICIÓN TRANSITORIA TERCERA. RÉGIMEN TRANSITORIO DEL NOMBRAMIENTO DEL ADMINISTRADOR CONCURSAL EN EL PROCEDIMIENTO ESPECIAL PARA MICROEMPRESAS...............................................................................................

VII. VENTA DIRECTA DE BIENES A TRAVÉS DE LA PLATAFORMA DE LIQUIDACIÓN.........................................................................

Capítulo V

ACTOS PROCESALES EN SUPUESTOS DE MICROEMPRESAS I. INTRODUCCIÓN...........................................................................

II. FORMA DE CELEBRACIÓN Y NOTIFICACIÓN DE LOS ACTOS PROCESALES...............................................................................

101

Índice

III. LA PLATAFORMA DE LIQUIDACIÓN............................................ 1. Régimen general..................................................................... 2. Naturaleza de la plataforma.................................................... 3. Clasificación de los bienes y derechos.................................. 4. Funcionamiento de la plataforma............................................ 4.1. Ejecución de operaciones............................................... 4.2. Transmisión de empresas o unidades productivas........

104 104 104 105 106 106 106

IV. EL RÉGIMEN DE FORMULARIOS................................................ 1. Régimen general..................................................................... 2. El inicio del procedimiento y cumplimiento de plazos............ 3. Presentación de los créditos...................................................

108 108 109 112

IV. LISTADO LEGAL DE FORMULARIOS NORMALIZADOS QUE SE ESTABLECEN................................................................................

113

Capítulo VI

INSUFICIENCIA DE MASA ACTIVA. INICIAL Y SOBREVENIDA I. APLICACIÓN A LOS SUPUESTOS DE MICROEMPRESAS..........

115

II. EL CONCEPTO DE CONCURSO SIN MASA................................

117

III. LA INSUFICIENCIA SOBREVENIDA.............................................

123

IV. ESPECIALIDADES Y APLICACIÓN AL RÉGIMEN FORMULARIO................................................................................................ 1. El informe para conclusión por insuficiencia.......................... 2. Un intento de aproximación e integración en el supuesto de microempresas........................................................................ 3. Las razones del informe y los supuestos de conclusión........

125 125 127 129

V AUTO COMPLEMENTARIO Y ACCIONES....................................

132

VI. EL RÉGIMEN PREVISTO EN EL 720.1.3º......................................

135

Capítulo VII

ÁMBITOS SUBJETIVO, OBJETIVO Y FORMAL DEL PROCEDIMIENTO ESPECIAL DE MICROEMPRESAS I. INTRODUCCIÓN...........................................................................

137

II. ÁMBITO SUBJETIVO.................................................................... 1. Empresas y empresarios a los que se aplica......................... 2. Activo y pasivo afectados.......................................................

139 139 142

III. PRESUPUESTO OBJETIVO..........................................................

144

Índice

IV. RÉGIMEN DE TRAMITACIÓN FORMAL........................................

145

V. PARTICULARIDADES PROCESALES...........................................

147

Capítulo VIII

NEGOCIACIÓN DEL PROCEDIMIENTO ESPECIAL I. EL RÉGIMEN LEGAL DE NEGOCIACIÓN....................................

153

II. LA ENTRADA EN NEGOCIACIONES............................................

155

III. LA SOLICITUD..............................................................................

157

IV. LA TRAMITACIÓN.........................................................................

160

V. EL EXPERTO EN REESTRUCTURACIÓN EN EL PERIODO DE NEGOCIACIONES........................................................................

161

VI. LOS EFECTOS DERIVADOS DE LA APERTURA DE LAS NEGOCIACIONES................................................................................... 1. Suspensión de solicitudes...................................................... 2. Efectos de la comunicación sobre los créditos...................... 3. Efectos de la comunicación sobre los contratos y excepciones........................................................................................... 4. Ejecuciones............................................................................. VII. LA CONCLUSIÓN DEL PERIODO DE NEGOCIACIONES............

162 162 163 164 166 169

Capítulo IX

APERTURA Y EFECTOS DE LA APERTURA DEL PROCEDIMIENTO ESPECIAL I. RÉGIMEN DE ACCESO................................................................

171

II. SOLICITUD DEL DEUDOR Y SU TRAMITACIÓN.......................... 1. Solicitud del deudor y contenido............................................ 2. Elección de módulos............................................................... 3. Obligaciones del deudor.........................................................

172 172 174 175

III. SOLICITUD DEL ACREEDOR Y SU TRAMITACIÓN.....................

176

IV. RÉGIMEN COMÚN.......................................................................

181

V. CONVERSIÓN DEL PROCEDIMIENTO ESPECIAL.......................

181

VI. EFECTOS DE LA APERTURA DEL PROCEDIMIENTO ESPECIAL.............................................................................................. 1. Efectos generales.................................................................... 2. Efectos de la apertura del procedimiento especial de continuación y del procedimiento de liquidación con transmisión de la empresa en funcionamiento...........................................

182 183 188

Índice

3. Modificación del art. 156 y cláusula remisoria al Libro I......... 3.1. Régimen general............................................................. 3.2 Especialidades del precepto.......................................... 4. Pérdidas cualificadas.............................................................. 5. Especialidades del Libro III en general.................................. 6. Efectos de la apertura del procedimiento de liquidación sin transmisión de la empresa en funcionamiento.......................

189 189 191 193 193 197

Capítulo X

ACCIONES PARA INCREMENTAR EL PATRIMONIO EN PROCEDIMIENTOS ESPECIALES I. INTRODUCCIÓN...........................................................................

201

II. ACCIONES RESCISORIAS........................................................... 1. Introducción............................................................................ 2. El régimen de plazos y el procedimiento a seguir.................. 3. La cesión de acciones rescisorias a un tercero...................... 4. El régimen derivado del artículo 699 ter.................................

202 202 204 207 208

III. ACCIONES DE RESPONSABILIDAD............................................ 1. Análisis general....................................................................... 2. Régimen de pérdidas cualificadas.........................................

209 209 211

Capítulo XI

EL PROCEDIMIENTO DE CONTINUACIÓN. EL PLAN DE CONTINUACIÓN Y SU TRAMITACIÓN I. LA PRESENTACIÓN DEL PLAN Y LA FALTA DE PRESENTACIÓN DEL PLAN DE CONTINUACIÓN...................................................

215

II. EL CONTENIDO DEL PLAN DE CONTINUACIÓN.......................

218

III. TRAMITACIÓN DEL PLAN............................................................

222

Capítulo XII

MEDIDAS QUE PUEDEN SOLICITARSE EN EL PROCEDIMIENTO ESPECIAL DE CONTINUACIÓN I. INTRODUCCIÓN...........................................................................

225

II. SUSPENSIÓN DE EJECUCIONES................................................

226

III. MEDIACIÓN..................................................................................

231

Índice

IV. LIMITACIÓN DE FACULTADES DE ADMINISTRACIÓN Y DISPOSICIÓN DEL DEUDOR..................................................................

236

V. NOMBRAMIENTO DE EXPERTO EN REESTRUCTURACIÓN.......

238

Capítulo XIII

EL PROCEDIMIENTO DE CONTINUACIÓN. APROBACIÓN, HOMOLOGACIÓN E IMPUGNACIÓN DEL PLAN DE CONTINUACIÓN I. INTRODUCCIÓN...........................................................................

243

II. TRAMITACIÓN..............................................................................

244

III. DERECHO DE VOTO....................................................................

245

IV. RÉGIMEN PREVISTO POR REMISIÓN RESPECTO DEL VOTO DE LOS SOCIOS........................................................................... 1. Afectación en pactos de sindicación y capitalización............ 2. Posición de la exposición de motivos..................................... 2.1. Junta de Socios............................................................... 2.2. Votación........................................................................... 2.3. Certificación y resultado..................................................

248 248 249 250 252 253

Capítulo XIV

HOMOLOGACIÓN, OPOSICIÓN E IMPUGNACIÓN I. RÉGIMEN DE HOMOLOGACIÓN.................................................

257

II. HOMOLOGACIÓN TÁCITA...........................................................

257

III. HOMOLOGACIÓN EXPRESA.......................................................

261

IV. LA PRUEBA DEL INTERÉS SUPERIOR DE LOS ACREEDORES..

266

V. IMPUGNACIÓN DEL AUTO DE HOMOLOGACIÓN..................... 1. Reglas generales.................................................................... 2. Legitimación............................................................................ 3. Órgano competente para conocer.......................................... 4. Solicitud y admisión................................................................ 5. Motivos de impugnación......................................................... 6. La impugnación de los acuerdos societarios......................... 7. Impugnación de efectos limitados.......................................... 8. Posible vista en el incidente y resolución............................... 9. Publicidad y efectos de la sentencia......................................

276 276 278 278 279 280 281 284 285 287

Índice

Capítulo XV

CUMPLIMIENTO, FRUSTRACIÓN E INCUMPLIMIENTO DEL PLAN DE CONTINUACIÓN I. RÉGIMEN GENERAL....................................................................

289

II. CUMPLIMIENTO...........................................................................

289

III. INCUMPLIMIENTO........................................................................ 1. Régimen general..................................................................... 2. Motivos.................................................................................... 3. Efectos del incumplimiento..................................................... 3.1. Régimen general............................................................. 3.2. Efectos asimilados del incumplimiento del Convenio..... 3.3. Sobre la anulación o rescisión de los actos del deudor durante el periodo de ejecución del Plan de Cumplimiento.............................................................................. 4. Frustración...............................................................................

290 290 292 293 293 296 299 301

Capítulo XVI

EXONERACIÓN DEL PASIVO INSATISFECHO (EPI) I. EL RÉGIMEN DE EXONERACIÓN EN SUPUESTOS DE PERSONAS NATURALES EMPRESARIAS................................................

305

II. LA SOLICITUD DE EXONERACIÓN.............................................

308

III. ÁMBITO, EXCEPCIONES Y PROHIBICIONES.............................. 1. Principios de la Directiva sobre Segunda Oportunidad......... 2. El deudor honesto................................................................... 3. Excepciones y prohibiciones..................................................

312 312 315 320

IV. MODALIDADES DE EXONERACIÓN............................................ 1. Exoneración mediante plan de pagos.................................... 1.1. Régimen general............................................................. 1.2. El Plan de Pagos............................................................. a) Plazos........................................................................ b) Los créditos en el plan de pagos.............................. c) El contenido del plan de pagos................................. 1.3. Aprobación e impugnación del plan de pagos.............. a) Aprobación provisional de la exoneración................ b) Impugnación.............................................................. c) Efectos de la exoneración provisional....................... 1.4. Modificación del plan de pagos...................................... 1.5. Revocación del Plan de pagos....................................... 1.6. Exoneración definitiva..................................................... 4. Exoneración con liquidación de la masa activa......................

325 325 325 326 326 327 329 332 332 334 336 337 338 338 339

Índice

V. EXTENSIÓN DE LA EXONERACIÓN............................................

342

VI. EFECTOS DE LA EXONERACIÓN................................................

347

VII. REVOCACIÓN DE LA EXONERACIÓN Y EFECTOS....................

348

Capítulo XVII

EL PROCEDIMIENTO DE LIQUIDACIÓN. SOLICITUD Y MEDIDAS I. INTRODUCCIÓN. RÉGIMEN GENERAL DE LIQUIDACIÓN PARA MICROEMPRESAS..................................................................

351

II. SOLICITUD, EFECTOS Y MEDIDAS PARA ASEGURAR LA LIQUIDACIÓN..................................................................................

352

III. MEDIDAS QUE SE PUEDEN SOLICITAR CON EL PROCEDIMIENTO ESPECIAL DE LIQUIDACIÓN......................................... 1. Régimen general..................................................................... 2. Suspensión de ejecuciones.................................................... 3. Nombramiento de administrador concursal............................ 3.1. Comprensión del régimen............................................... 3.2. Estatuto del administrador concursal en el procedimiento especial de liquidación....................................... 4. Nombramiento de experto para la valoración de la empresa o establecimientos mercantiles............................................... 5. Administrador y/o experto en ofertas posteriores al Plan de Liquidación..............................................................................

356 356 356 359 359 361 362 364

IV. TRAMITACIÓN.............................................................................. 1. Régimen de tramitación.......................................................... 2. Contenido del Plan.................................................................. 3. Impugnación...........................................................................

365 365 366 367

V. MODIFICACIÓN DEL PLAN..........................................................

368

Capítulo XVIII

DETERMINACIÓN DE CRÉDITOS E INVENTARIO I. INTRODUCCIÓN...........................................................................

369

II. LA DETERMINACIÓN DE LAS MASAS ACTIVA Y PASIVA........... 1. Primera aportación.................................................................. 2. Segunda posibilidad de aportación........................................ 3. Depuración del sistema mediante alegaciones...................... 4. La valoración de la empresa...................................................

370 370 375 377 378

III. LA APERTURA DE LA LIQUIDACIÓN Y LA DETERMINACIÓN DEL INVENTARIO Y LOS CRÉDITOS............................................

378

Índice

IV. LOS INFORMES DE LIQUIDACIÓN..............................................

379

V. LA PARTICULARIDAD DE LOS CRÉDITOS DE DERECHO PÚBLICO EN LA DETERMINACIÓN DE LA MASA PASIVA EN EL PROCEDIMIENTO ESPECIAL.......................................................

380

Capítulo XIX

EJECUCIÓN DEL PLAN Y SISTEMA DE PAGOS I. RÉGIMEN GENERAL....................................................................

387

II. RÉGIMEN PARTICULAR DE EJECUCIÓN.................................... 1. Introducción............................................................................ 2. Transmisión de la empresa o de sus unidades productivas... 2.1. Régimen legal................................................................. 2.2. Remisión al régimen general........................................... 2.3. Régimen transitorio......................................................... 3. Créditos frente a terceros........................................................

390 390 390 390 393 397 398

III. LA PLATAFORMA DE LIQUIDACIÓN............................................

400

IV. INSCRIPCIÓN EN REGISTROS....................................................

405

V. ORDEN DE PAGOS.......................................................................

405

Capítulo XX

CALIFICACIÓN ABREVIADA I. INTRODUCCIÓN AL SISTEMA.....................................................

407

II. RÉGIMEN GENERAL APLICABLE................................................

408

III. LA APERTURA DE LA CALIFICACIÓN.........................................

412

IV. LA TRAMITACIÓN DE LA CALIFICACIÓN....................................

414

V. SENTENCIA Y COBERTURA DEL DÉFICIT..................................

418

VI. EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA..................................................

420

Capítulo XXI

CONCLUSIÓN DEL PROCEDIMIENTO I. INTRODUCCIÓN...........................................................................

421

II. CAUSAS DE CONCLUSIÓN DEL PROCEDIMIENTO ESPECIAL. 1. Cumplimiento del Plan de continuación.................................. 2. Liquidación de la masa activa................................................ 3. Insuficiencia de la masa activa...............................................

423 423 427 429

Índice

4. Pago, consignación, renuncia y desistimiento........................

430

III. OTROS SUPUESTOS DE CONCLUSIÓN.....................................

430

IV. INFORME FINAL DE LIQUIDACIÓN............................................. 1. Presentación............................................................................ 2. Contenido................................................................................ 3. Tramitación..............................................................................

432 432 433 434

V. EFECTOS DERIVADOS DE LA CONCLUSIÓN DEL PROCEDIMIENTO ESPECIAL.......................................................................

434

Bibliografía...............................................................................................

437

PRESENTACIÓN DE LA OBRA Este es un libro para reflexionar, pero no es un libro solo de reflexión, porque nos atrevemos a dar, aventurar e incentivar respuestas a muchos de los interrogantes que se van produciendo en un análisis más en profundidad de la norma. En unos pocos meses se desarrollarán teorías e interpretaciones que aplicarán las contradicciones, remisiones y ausencias de la recién aprobada reforma concursal de forma diferente en diferentes territorios. Esto no es bueno por la inseguridad que produce. Por eso este es un libro que pretende recoger esas contradicciones, ausencias, incertidumbres, remisiones abstractas y errores, con el fin de darle al profesional herramientas útiles que le permitan construir teorías sobre la base de la estrategia final o las tácticas de ataque-defensa que le sean más pertinentes y útiles a su propósito. A veces los profesionales no quieren hablar de tácticas o estrategias en el ámbito procesal o sustantivo de un procedimiento (cualquiera) como si ello fuera no afrontar la verdad material o la verdad formal que debe buscarse y ser reprochable y poco ético. Las normas son instrumentos para hacer un camino y defender derechos u obligaciones y todas ellas, mucho más en el derecho de insolvencia, nos servirán para intentar dar una respuesta proporcional y adecuada conforme la situación concreta se merece o merezca. Eso es por lo tanto la estrategia para perseguir. Quiero traer a colación de lo anterior la reforma de la norma concursal (entonces Ley 22/2003 de 9 de julio) que se produce en el artículo 56.1 con la Ley 38/2011, de 10 de octubre. Mediante dicha reforma se establece un régimen hasta ese momento inimaginable pero que había sido objeto de operaciones realizadas por las grandes firmas hasta ese momento con el fin de salvar el crédito financiero y proteger, en cierta forma, las empresas de un concurso al menos inmediato. El texto introducido decía así: En particular, no se considerarán necesarias para la continuación de la actividad las acciones o participaciones de sociedades destinadas en exclusiva a la tenencia de un activo y del pasivo nece-

Enrique Sanjuán y Muñoz

sario para su financiación, siempre que la ejecución de la garantía constituida sobre las mismas no suponga causa de resolución o modificación de las relaciones contractuales que permitan al concursado mantener la explotación del activo. Con ello se inicia una nueva época en nuestro derecho de insolvencia que dicha norma centra en acuerdos preconcursales, posibilidades de operaciones estructurales durante el concurso y protección de ciertas operaciones, entre otras de este tipo. Esto es lo que debe tomar en cuenta el profesional a la hora de plantear el futuro de una empresa. En el año 2015 leí mi tesis doctoral sobre Reestructuración de deuda y protección concursal (Sepin-2017). En ella, que aún a pesar del cambio trascendental de la norma actual sigue siendo vigente en al menos un 80 %, se introducen cientos de reflexiones que pretendían al igual que hoy, hacer cuestionable todo lo que era posible cuestionar, determinar el mejor camino para conseguir eficiencia en supuestos de reestructuración de deuda y canalizar la protección concursal. Ya entones tomábamos en cuenta y como referencia la Recomendación de la Comisión de 12 de marzo de 2014 sobre un nuevo enfoque frente a la insolvencia y el fracaso empresarial (2014/135/UE), que es lo que, un poco más evolucionado, se ha recogido en la normativa europea actual. En aquella recogí la siguiente reflexión: Es por tanto esencial tomar en consideración que los planes de reestructuración se conciben desde la empresa viable y por ello han de responder a un plan de reestructuración que garantice esa continuidad de la actividad empresarial en el corto y medio plazo. Los instrumentos a utilizar para ello tanto pueden afectar al activo y pasivo de la sociedad como a la necesidad de acomodar societaria, empresarial o laboralmente la misma en la recíproca relación entre la capacidad de generación y las obligaciones que deba de atender (tanto pasadas como futuras) a los efectos de garantizar esa viabilidad no solo desde el punto de vista financiero sino también desde el prisma del plan de negocio y la estructura necesaria para su consecución con los cambios que a tal efecto sean convenientes realizar Es precisamente ese el objetivo que actualmente se persigue tras la Directiva de Reestructuración UE 2019/1023 y que se incor-

Reestructuración y liquidación de microempresas en crisis

pora a nuestro derecho tras la última reforma concursal en el Texto Refundido 1/2020. La idea es poner en cuestión todo y conseguir con ello la seguridad jurídica necesaria, con argumentos de peso que busquen en el texto de la ley el más profundo amparo y protección para evitar esas múltiples interpretaciones que sabemos van a llegar, pero que podemos evitar. Es por ello por lo que el libro que propongo invita a la reflexión desde esas diferentes visiones e interpretaciones, pero intentando dar, por más consistente, una opción personal final fuertemente soportada en la ley. Dublín (Irlanda), septiembre de 2022

E. Sanjuán