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Karla Cantoral Domínguez, Gisela María Pérez Fuentes y Jorge Vladimir Pons y García (Coordinadores y editores)

DERECHO NOTARIAL NUEVAS TENDENCIAS

privado

DERECHO NOTARIAL NUEVAS TENDENCIAS

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

DERECHO NOTARIAL NUEVAS TENDENCIAS

KARLA CANTORAL DOMÍNGUEZ GISELA MARÍA PÉREZ FUENTES JORGE VLADIMIR PONS Y GARCÍA (Coordinadores y Editores) Autores:

Gisela María Pérez Fuentes Jorge Vladimir Pons y García Enma Estela Hernández Dominguez Karla Cantoral Dominguez Rolando Castillo Santiago María Elena Cobas Cobiella Yesenia Guadalupe Crespo Gómez

Publicación financiada con recursos PFCE 2019

tirant lo blanch Ciudad de México, 2020

Copyright ® 2020 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch México publicará la pertinente corrección en la página web www. tirant.com/mex/ “Este libro se elaboró dentro del marco del Proyecto de investigación UJAT-PTC-285. ‘La función notarial como herramienta para el desarrollo de la sociedad como pieza clave de unidad’. Obra arbitrada para su publicación tras revisión de pares académicos del Comité Editorial de Tirant lo Blanch, bajo los criterios establecidos por el CONACYT.”

© EDITA: TIRANT LO BLANCH DISTRIBUYE: TIRANT LO BLANCH MÉXICO Río Tiber 66, Piso 4 Colonia Cuauhtémoc Delegación Cuauhtémoc CP 06500 Ciudad de México Telf: +52 1 55 65502317 infomex@tirant.com www.tirant.com/mex/ www.tirant.es ISBN: 978-84-1336-097-3 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/ empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

ÍNDICE PRESENTACIÓN .......................................................................................... 13

Primera Parte REPENSAR EL DERECHO NOTARIAL DESDE SUS ATRIBUCIONES Y FACULTADES Capítulo I TRATAMIENTO JURÍDICO DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD EN CASO DE ACTOS JURÍDICOS NOTARIALES. ESPECIAL REFERENCIA A LA FACULTAD DE TESTAR Gisela María Pérez Fuentes

INTRODUCCIÓN......................................................................................... 19 1. LA INTERDICCIÓN CIVIL EN LA LEGISLACIÓN CIVIL MEXICANA. UNA REVISIÓN GENERAL............................................................ 20 1.1. Conceptos fundamentales de distinción......................................... 20 1.2. La interdicción civil y sus retos...................................................... 21 1.3. Estudio positivista de la interdicción civil. Una muestra representativa................................................................................................ 23 2. LA CONVENCIÓN DE LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD Y SU IMPLICACIÓN EN EL SISTEMA JURÍDICO MEXICANO............................................................................................ 25 3. LA DISCAPACIDAD EN MÉXICO: UN NUEVO ENFOQUE DE POLÍTICAS PÚBLICAS.................................................................................... 30 4. LA FUNCIÓN NOTARIAL EN MÉXICO............................................... 33 5. EL TESTAMENTO Y LA CAPACIDAD DE TESTAR EN MÉXICO. SU PROBLEMÁTICA EN EL SISTEMA JURÍDICO MEXICANO............... 35 6. EVOLUCIÓN DE LOS CRITERIOS DEL PODER JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN............................................................................................. 38 7. ESTUDIO DE CASO EN EL DERECHO ESPAÑOL............................... 39 8. EL CAMBIO PARADIGMÁTICO DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIÓN EN LOS CASOS DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD...................................................................................... 45 CONCLUSIONES.......................................................................................... 49 REFERENCIAS............................................................................................... 51 Capítulo II ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA: MEDIOS ALTERNATIVOS DE SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS Jorge Vladimir Pons y García

1. ANTECEDENTES................................................................................... 55

Índice

2. CARACTERÍSTICAS DE LOS MEDIOS ALTERNOS DE SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS............................................................................ 59 3. MECANISMOS DE SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS....................... 61 3.1. Negociación................................................................................... 62 3.2. Mediación...................................................................................... 62 3.3. Conciliación................................................................................... 64 3.4. Arbitraje........................................................................................ 65 4. LA PARTICIPACIÓN DE LOS NOTARIOS............................................ 66 5. LOS COLEGIOS DE NOTARIOS Y SU FUNCIÓN COMO ADMINISTRADORES DE LOS MEDIOS ALTERNOS DE SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS.......................................................................................... 76 REFERENCIAS............................................................................................... 78 Capítulo III LA INCLUSIÓN DE LA JURISDICCIÓN VOLUNTARIA AL ÁMBITO NOTARIAL: UN RETO PARA MÉXICO Enma Estela Hernández Domínguez

INTRODUCCIÓN......................................................................................... 81 1. ANTECEDENTES................................................................................... 82 2. NATURALEZA JURÍDICA DE LA JURISDICCIÓN VOLUNTARIA..... 86 3. LA NOCIÓN DE JURISDICCIÓN VOLUNTARIA EN LA DOCTRINA PROCESAL.............................................................................................. 89 4. LA FUNCIÓN NOTARIAL Y LA FUNCIÓN JURISDICCIONAL: SIMILITUDES Y DIFERENCIAS..................................................................... 90 5. UN ESTUDIO DE DERECHO COMPARADO DE LOS ACTOS DE JURISDICCIÓN VOLUNTARIA EN SEDE NOTARIAL............................. 94 6. NECESIDAD DE ARMONIZAR LA JURISDICCIÓN VOLUNTARIA CON LA ACTIVIDAD NOTARIAL Y JURISDICCIONAL..................... 102 CONCLUSIONES.......................................................................................... 107 REFERENCIAS............................................................................................... 109

Segunda Parte IMPACTO DE LAS NUEVAS TECNOLOGÍAS EN EL DERECHO NOTARIAL Capítulo IV IMPLICACIONES DE LA PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES EN LA FUNCIÓN NOTARIAL EN EL SISTEMA JURÍDICO MEXICANO Karla Cantoral Domínguez

INTRODUCCIÓN......................................................................................... 115 1. PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES EN MÉXICO...................... 116 2. FUNCIÓN NOTARIAL Y ORDEN PÚBLICO........................................ 120 3. SECRETO PROFESIONAL Y SEGURIDAD JURÍDICA.......................... 123 4. DATOS PERSONALES EN EL ÁMBITO NOTARIAL: NORMATIVIDAD APLICABLE.................................................................................... 126

Índice

5. AVISOS DE PRIVACIDAD EN SEDE NOTARIAL................................... 129 CONCLUSIONES.......................................................................................... 132 REFERENCIAS............................................................................................... 133 Capítulo V LAS NUEVAS TECNOLOGÍAS EN EL DERECHO NOTARIAL Rolando Castillo Santiago

1. 2. 3. 4. 5.

GENERALIDADES DEL NOTARIO O ESCRIBANO............................. 137 BIOMETRÍA DIGITAL........................................................................... 141 DOCUMENTO ELECTRÓNICO........................................................... 144 CRIPTOGRAFÍA SISTEMATIZADA...................................................... 145 NUEVAS TECNOLOGÍAS APLICADAS A LAS FUNCIONES NOTARIALES.................................................................................................... 146 5.1. México.......................................................................................... 147 5.2. España........................................................................................... 147 5.3. Argentina....................................................................................... 148 5.4. Colombia....................................................................................... 152 CONCLUSIONES.......................................................................................... 154 REFERENCIAS............................................................................................... 155 Capítulo VI RELACIONES ECONÓMICAS Y COMERCIALES EN LA PREVENCIÓN DE OPERACIONES ILÍCITAS Enma Estela Hernández Domínguez Jorge Vladimir Pons y García

1. ANTECEDENTES DEL DELITO FISCAL DENOMINADO LAVADO O BLANQUEO DE DINERO...................................................................... 159 2. LA ORGANIZACIÓN DE LAS NACIONES UNIDAS............................ 167 3. EL GRUPO DE ACCIÓN FINANCIERA INTERNACIONAL................ 168 4. DERECHO COMPARADO DE LA FUNCIÓN PÚBLICA NOTARIAL Y ACTIVIDADES VULNERABLES EN EL COMBATE AL LAVADO DE DINERO.................................................................................................. 171 4.1. España........................................................................................... 171 4.2. Francia........................................................................................... 173 4.3. Brasil............................................................................................. 174 4.4. República de Chile......................................................................... 176 4.5. Colombia....................................................................................... 177 4.6. Otros países................................................................................... 178 5. EL NOTARIO, SUJETO OBLIGADO ANTE LA LEY PARA LA PREVENCIÓN E IDENTIFICACIÓN DE OPERACIONES CON RECURSOS DE PROCEDENCIA ILÍCITA.......................................................... 178 6. LA UNIDAD DE INTELIGENCIA FINANCIERA.................................. 183 7. APLICACIÓN DE LA LEY...................................................................... 189 CONCLUSIONES.......................................................................................... 191 REFERENCIAS............................................................................................... 193

Índice

Tercera Parte DERECHO COMPARADO Y RESPONSABILIDAD NOTARIAL Capítulo VII EL NOTARIO: DE AUTOR DEL INSTRUMENTO PÚBLICO NOTARIAL A SUJETO DE LA MODERNIZACIÓN DE LA JUSTICIA María Elena Cobas Cobiella

INTRODUCCIÓN......................................................................................... 199 1. EL NOTARIO DENTRO DEL MARCO DE LA MODERNIZACIÓN DE LA JUSTICIA..................................................................................... 202 2. NOTARIOS Y MEDIACIÓN................................................................... 208 2.1. Función de la fe pública notarial y la función de la mediación....... 208 2.2. La voluntariedad como principio rector en el ejercicio de la fe pública notarial y en la mediación..................................................... 210 2.3. Notario-Mediador versus Mediador-Notario................................. 213 3. NOTARIOS Y JURISDICCIÓN VOLUNTARIA..................................... 217 3.1. Los Notarios y la Jurisdicción Voluntaria. Abordando algunas cuestiones...................................................................................... 217 3.2. Distribución de funciones en el ámbito notarial en la Ley de Jurisdicción Voluntaria, Ley 15/2015, de 2 de julio............................... 220 CONCLUSIONES.......................................................................................... 225 REFERENCIAS............................................................................................... 225 Capítulo VIII RESPONSABILIDAD CIVIL, PENAL Y ADMINISTRATIVA EN LA ACTIVIDAD NOTARIAL Yesenia Guadalupe Crespo Gómez

INTRODUCCIÓN......................................................................................... 229 1. LA NOCIÓN DE NOTARIO EN SU CONTEXTO JURÍDICO.............. 230 2. LA FUNCIÓN NOTARIAL..................................................................... 233 3. TEORÍAS DE LA FUNCIÓN NOTARIAL.............................................. 236 4. CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD................................................... 238 5. LA RESPONSABILIDAD NOTARIAL..................................................... 240 6. LA RESPONSABILIDAD CIVIL DEL NOTARIO.................................... 242 7. LA RESPONSABILIDAD PENAL DEL NOTARIO................................. 245 8. LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA DEL NOTARIO............. 246 CONCLUSIONES.......................................................................................... 247 REFERENCIAS............................................................................................... 248

PRESENTACIÓN La obra que se presenta es producto de la línea de investigación “El Derecho Civil: análisis socioeconómico” del Cuerpo Académico Consolidado Estudios de Derecho Civil, registrado ante PRODEP con el número UJAT-CA-189 de la Universidad Juárez Autónoma de Tabasco, dentro del marco del proyecto de investigación UJAT-PTC-285 “La función notarial como herramienta para el desarrollo de la sociedad como pieza clave de unidad”. Sus autores son parte de este Cuerpo Académico como miembros y colaboradores. El Derecho Notarial es una de las disciplinas más intensas y ricas en cuanto a situaciones jurídicas del Derecho Civil y de Familia, que se materializan a través de diferentes actos jurídicos, así ha transitado la seguridad jurídica otorgada a través de la fe pública por los notarios en todos los países que se integran al sistema del notariado latino. Sin embargo, la propia seguridad jurídica ha sido transformada o ampliada en algunos casos para actos que tradicionalmente eran impensables, por ello la importancia de esta obra que no se limita a plasmar la actividad notarial ya existente sino que cuestiona la diversidad de situaciones que puede abarcar y proteger de una manera rápida y expedita la fe pública notarial a favor del ciudadano. Por ello, el objetivo que se presenta es analizar las posibilidades de la actividad notarial y su función de prevención y seguridad jurídica que puede brindar al ciudadano en la era de la protección de los derechos humanos, la sociedad de la información y el derecho comparado. El libro se estructura en tres partes: La primera parte se denomina: “Repensar el Derecho Notarial desde sus atribuciones y facultades”, trabajan en el mismo tres autores en capítulos independientes, cada uno desde sus perspectivas cuestionan e incorporan funciones notariales que hace un siglo eran impensables. Lo anterior no sólo enriquece la calidad de la justicia rápida y expedita sino que también dinamiza la actividad notarial, haciéndola a nuestro criterio más allegada a la sociedad. El capítulo primero, “Tratamiento jurídico de las personas con discapacidad en caso de actos jurídicos notariales. Especial referencia a la facultad de testar”, a cargo de Gisela María Pérez Fuentes, la autora ofrece una revisión exhaustiva del estado de interdicción en México, para lo cual analiza el caso específico de la facultad para testar de las personas con discapacidad intelectual. Proveyendo sólidos planteamientos, se decanta por el modelo social de la discapacidad como un paradigma innovador

K. CANTORAL G. M. PÉREZ Y J. V. PONS

para la protección de los derechos humanos centrado en la dignidad de las personas; y, en contraparte, formula serios cuestionamientos al modelo de sustitución de capacidad de ejercicio. Como elemento adicional para ejemplificar su hipótesis, comparte un valioso estudio de caso sobre la significativa resolución de un litigio por el Tribunal Supremo, Sala de lo Civil, de Madrid, que resulta ser bastante aleccionador para quienes recién incursionan en este tema, así como para legos en la materia. En el capítulo segundo, “Administración de justicia: Medios Alternativos de Solución de Controversias”, Jorge Vladimir Pons y García, después de describir de manera pormenorizada los Medios Alternos de Solución de Controversias, procede a caracterizar la figura del notario, resaltando las cualidades de éste y la relevancia de sus funciones como garante de la paz social desde la antigüedad al presente para, posteriormente, argumentar con suficiencia la necesidad de que en México se difunda de manera más contundente el uso de la mediación y el arbitraje en sede notarial, pues, sin duda, ello contribuirá a consolidar la justicia pronta y expedita. “La inclusión de la jurisdicción voluntaria al ámbito notarial: un reto para México”, de Enma Estela Hernández Domínguez, tiene como propósito demostrar los beneficios que para la impartición de justicia en México tendría la intervención de la actividad notarial en los casos de jurisdicción voluntaria, con el fin de proteger la autonomía de la voluntad de las personas para que sean éstas quienes decidan libremente cómo solucionar sus conflictos, si por vía jurisdiccional o mediante un procedimiento no contencioso. La autora concluye que es perentorio arribar a nuevos paradigmas en el ámbito de la impartición de justicia, para hacerla ágil y eficaz, no sólo por ser una exigencia social irrecusable, sino por tratarse también de una genuina aspiración del sistema del Notariado Latino al que México pertenece. La segunda parte del libro ha sido denominada: “Impacto de las nuevas tecnologías en el Derecho Notarial”, en este caso es el notario el cuestionado en cuanto la necesidad de una actualización de sus funciones a través de la sociedad de la información en cuanto a la protección de los derechos de personalidad como el derecho a la intimidad, a través de los datos personales así como la precisión y eficacia del trabajo notarial al garantizar el derecho a la identidad. En esta segunda parte se incorpora además, la actividad preventiva que puede desarrollar el notario y que de hecho desarrolla con fuerza en el conjunto de países propios del sistema del notariado latino a partir de la supervisión y seguimiento de operaciones ilícitas, conocido como blan-

PRESENTACIÓN

queo o lavado de dinero, uno de los delitos más negativos y promotor de grandes tragedias a partir de otros delitos internacionales. Karla Cantoral Domínguez, en el capítulo cuarto “Implicaciones de la protección de datos personales en la función notarial en el sistema jurídico mexicano”, tomando como punto de partida el hecho de que en 2009 se incorporó a la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos el derecho fundamental a la protección de datos personales, se propone dos objetivos: por un lado, valorar los efectos de este derecho en la función notarial, con el fin de determinar sus alcances y distinciones en el orden público; y, por otro, analizar con rigurosidad las implicaciones del secreto profesional al que están obligados los fedatarios públicos en México. A lo largo de su contribución, la autora pone de relieve que el notario debe ser, ante todo, un aliado de la dignidad humana y un leal promotor de la justicia. El texto de Rolando Castillo Santiago, titulado “Las nuevas tecnologías en el Derecho Notarial”, muestra que los sistemas de identificación de última generación, tales como la biometría y la criptografía, así como las nuevas tecnologías electrónicas e informáticas, podrían contribuir en gran medida a que los notarios proporcionen sus servicios de manera más eficiente, confiable y rápida, sin que por ello los actos y negocios jurídicos que ante él se celebren dejen de tener la solemnidad que el Estado les ha conferido y la transparencia que la sociedad demanda. En el sexto capítulo, “Relaciones económicas y comerciales en la prevención de operaciones ilícitas”, de Enma Estela Hernández Domínguez y Jorge Vladimir Pons y García, se analiza a profundidad el delito fiscal conocido como blanqueo o lavado de dinero, en sus diversas modalidades. También se define qué son, en qué consisten y cuáles son las repercusiones jurídicas y económicas de los llamados paraísos fiscales; en tal sentido, se hace un balance crítico de la lucha del Estado mexicano por contener este delito mediante la creación de la Ley para la Prevención e Identificación de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita, la cual señala a los notarios una serie de nuevas obligaciones debido a las actividades vulnerables a las que estos profesionales del Derecho están expuestos. Además, se ofrece un sintético pero ilustrativo estudio comparado respecto de la normatividad que en torno a este delito está vigente en algunos países de Europa y del Cono Sur. La tercera parte de la obra, dedicada a “Derecho Comparado y Responsabilidad Notarial”. El inicio de este apartado, se desarrolla por la colaboración de convenio firmado desde el año 2010, entre nuestro Cuerpo Académico “Estudios de Derecho Civil” y el Departamento de Derecho

K. CANTORAL G. M. PÉREZ Y J. V. PONS

Civil de la Universidad de Valencia, España, por ello la autora María Elena Cobas Cobiella con el tema “El notario: de autor del instrumento público notarial a sujeto de la modernización de la justicia” hace un análisis riguroso de los cambios recientes acaecidos en el sistema notarial español, tema de gran impacto en el notariado latino y por supuesto para México. Por último, y considerando que todo acto jurídico tiene una consecuencia y que ella puede ser lícita o ilícita se concluye el apartado y con ello el libro valorando las responsabilidades derivadas de la actividad notarial. Finalmente, el libro cierra con “Responsabilidad civil, penal y administrativa en la actividad notarial”, aportación de Yesenia Guadalupe Crespo Gómez. El texto aborda de manera general el concepto de responsabilidad; y de forma específica la responsabilidad notarial, que es la sanción por inobservancia de la norma a la que pueden hacerse acreedores los notarios en el ejercicio de su actividad profesional, ya sea en las esferas civil, penal o administrativa, lo que confirma la sui generis, apasionante y compleja función de los fedatarios, así como de su trascendente quehacer al paso de los siglos. Tal como el lector constatará, los temas tratados se centran en una rica pluralidad de estudios que son expuestos con claridad y con la asistencia de bibliografía especializada y abundantes referencias a fuentes jurisprudenciales y doctrinales. Los coordinadores

Karla Cantoral Domínguez Gisela María Pérez Fuentes Jorge Vladimir Pons y García

Primera Parte REPENSAR EL DERECHO NOTARIAL DESDE SUS ATRIBUCIONES Y FACULTADES

Capítulo I

TRATAMIENTO JURÍDICO DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD EN CASO DE ACTOS JURÍDICOS NOTARIALES. ESPECIAL REFERENCIA A LA FACULTAD DE TESTAR Gisela María Pérez Fuentes Sumario: Introducción. 1. La interdicción civil en la legislación civil mexicana. Una revisión general. 1.1. Conceptos fundamentales de distinción. 1.2. La interdicción civil y sus retos. 1.3. Estudio positivista de la interdicción civil. Una muestra representativa. 2. La Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad y su implicación en el sistema jurídico mexicano. 3. La discapacidad en México: un nuevo enfoque de políticas públicas. 4. La función notarial en México. 5. El testamento y la capacidad de testar en México. Su problemática en el sistema jurídico mexicano. 6. Evolución de los criterios del Poder Judicial de la Federación. 7. Estudio de caso en el Derecho español. 8. El cambio paradigmático de la Suprema Corte de Justicia de la Nación en el caso de las personas con discapacidad. Conclusiones. Referencias.

INTRODUCCIÓN Este capítulo contiene una revisión general del estado de interdicción en México; se proveen definiciones sobre los conceptos más relevantes al respecto y se hace un balance crítico de la situación que guarda la condición jurídica de las personas discapacitadas en la legislación civil, contrastándola con los principios que establece la Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, del que nuestro país es Estado parte. De igual forma, se enuncian las diferencias entre el modelo tradicional de sustitución y el modelo social actual de los derechos humanos, como enfoques opuestos del tratamiento jurídico de las personas con discapacidad. También se analiza el caso específico de la facultad para testar de las personas con discapacidad intelectual y se recurre al derecho comparado al ofrecer un estudio de caso sobre la resolución del Tribunal Supremo, Sala de lo Civil, de Madrid. Las fuentes de consulta son, desde luego, la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, el Código Civil Federal, el Código Civil para la Ciudad de México, el Código Civil del Estado de México, el Código Civil para el Estado de Tabasco, así como Amparos en revisión y varias disposiciones y reglamentos vigentes en la materia.

GISELA MARÍA PÉREZ FUENTES

La pregunta que orienta la presente contribución es la siguiente: ¿La errónea interpretación judicial obstaculiza la transición del modelo de sustitución de capacidad de ejercicio al modelo de protección de los derechos humanos en México? La hipótesis se centra en la necesidad de superar el modelo de sustitución de la capacidad de ejercicio, con el fin de que en su labor cotidiana de fe pública los notarios adopten las medidas pertinentes para decidir sobre la posibilidad de testar de cualquier persona sin que forzosamente intervenga para ello su representante legal; de esta manera se protegerían los derechos de las personas con discapacidad. Para demostrar la hipótesis planteada se efectuó un estudio de caso, utilizando la metodología del derecho comparado para establecer las soluciones que ofrecen a este problema los distintos ordenamientos jurídicos, y conocer sus efectos en la práctica testamentaria. Así también, se ofrece un estudio de casos representativos del Poder Judicial de la Federación, ya que desde éste se han dictado pautas importantes para el tratamiento jurídico de las personas con la singularidad señalada, en cuanto al ejercicio de su capacidad de obrar y sus derechos humanos. De igual forma, se examinan algunos de los criterios que difieren de los que los ministros de la scjn han expuesto, pues esos criterios disidentes dan cuenta de que quienes los respaldan aún no han comprendido el cambio de paradigma del sistema jurídico mexicano en lo que atañe al nuevo enfoque de la discapacidad, que integra los derechos humanos.

1. LA INTERDICCIÓN CIVIL EN LA LEGISLACIÓN CIVIL MEXICANA. UNA REVISIÓN GENERAL 1.1. Conceptos fundamentales de distinción El carácter de persona está vinculado con su dignidad; de ahí que en la reforma efectuada en 2011 al artículo 1º de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos (cpeum)1 quedó plasmada la intención del Constituyente Permanente de sustituir en su primer párrafo la voz individuos por la de personas, ya que esta última expresión no se refiere a un género en particular sino que abarca a todo ser humano titular de iguales derechos y deberes emanados de su común dignidad.

Publicada en el Diario Oficial de la Federación el 5 de febrero de 1917. Última reforma publicada el 14 de marzo de 2019.