1_9788498763997 by Editorial Tirant Lo Blanch

LA CONSTRUCCIÓN DE LA CIUDADANÍA DEL MENOR DE EDAD

LUCÍA VÁZQUEZ-PASTOR JIMÉNEZ Doctora en Derecho Universidad Pablo de Olavide

tirant lo b anch Valencia, 2009

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LUCÍA VÁZQUEZ-PASTOR JIMÉNEZ

A mi maestra, la Profesora Rosario Valpuesta Fernández, por compartir conmigo su inmensa sabiduría. Por su infinita disposición, sus valiosas enseñanzas, sus sabios consejos, sus oportunas sugerencias, su constante dirección y su inestimable ayuda, que han hecho posible la culminación de esta obra. Con mi mayor afecto y reconocimiento.

Índice

PRÓLOGO ........................................................................................................

ABREVIATURAS ...........................................................................................

INTRODUCCIÓN...........................................................................................

CAPÍTULO PRIMERO UN PUNTO DE PARTIDA. LA NOCIÓN DE CIUDADANÍA: PRECISIÓN DE SU SIGNIFICADO Y ALCANCE I. CRISIS DE LA CONCEPCIÓN ILUSTRADA DE CIUDADANÍA. II. LA REDEFINICIÓN DEL CONCEPTO TRADICIONAL ................

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CAPÍTULO SEGUNDO CUESTIÓN PREVIA AL ESTUDIO DE LA CIUDADANÍA DEL MENOR. REFERENCIA A SU CAPACIDAD DE OBRAR Introducción ....................................................................................................... I. CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE LA CAPACIDAD DE OBRAR DEL MENOR DE EDAD ........................................................ 1. El menor con capacidad natural de obrar ........................................ 1.1. Actos que el menor puede realizar por sí mismo en virtud de . una disposición legal expresa .................................................. 1.2. Actos que el menor puede realizar por sí mismo atendiendo a sus condiciones de madurez y a la escasa entidad de aquéllos 1.3. Actos relativos a los derechos de la personalidad ................... 2. El menor sin capacidad natural de obrar .........................................

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CAPÍTULO TERCERO EL DERECHO DEL MENOR A RECIBIR INFORMACIÓN Introducción...………………………………………………………………... I. UNAS PRECISIONES CONCEPTUALES PREVIAS ....................... II. RÉGIMEN LEGAL DEL DERECHO DEL MENOR A SER INFORMADO ...................................................................................................

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Índice 1. La Constitución española como marco jurídico .............................. 2. El régimen legal del derecho a la información del menor de edad .. 2.1. Formulación legal expresa del derecho del menor a ser informado ........................................................................................ 2.2. Normas que instan a los poderes públicos para que promuevan el derecho del menor a recibir información ............................ 2.3. Reglas que prescriben la protección de la infancia en el ámbito de la información pública........................................................ 2.4. Referencia a otras disposiciones protectoras del menor de edad con carácter general ................................................................ III. CONTENIDO DEL DERECHO A SER INFORMADO DEL MENOR DE EDAD ............................................................................................... 1. Planteamiento general ..................................................................... 2. El derecho del menor a ser informado sobre cuestiones que le afectan personalmente .................................................................................. 2.1. En el contexto de situaciones de carácter especial ................. 2.1.1. Cuando el menor está sujeto a una medida especial de protección social por parte de la Administración pública ........................................................................ 2.1.2. Cuando el menor ha de ser sometido a una actuación sanitaria ...................................................................... 2.1.2.1. Los padres o el tutor en relación con el derecho del menor a ser informado sobre su estado de salud ............................................................. 2.1.3. Cuando el menor de edad infractor es sometido a una medida de internamiento ........................................... 2.2. En el contexto de la estricta esfera familiar ............................ 3. El derecho del menor a ser informado de los hechos noticiables .... 3.1. El papel de los poderes públicos en la esfera de este derecho . 3.1.1. La promoción por los poderes públicos del derecho del menor a ser informado ................................................ 3.1.2. El deber de regular y controlar la actividad de los medios de comunicación social .............................................. 3.1.2.1. Establecimiento de reglas que limitan la actividad de los medios para proteger a los menores de edad .......................................... 3.1.2.2. Vigilancia, control y, en su caso, sanción de la actividad de los medios de comunicación 3.2. El papel de los padres o el tutor en la esfera de este derecho: el deber de control de la información pública que recibe el menor ...................................................................................... 3.2.1. Conflicto entre el menor de edad y sus guardadores legales por la restricción del acceso a la información

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Índice CAPÍTULO CUARTO EL DERECHO A LA LIBERTAD IDEOLÓGICA DEL MENOR DE EDAD Introducción……...…………………………………………………………... I. CONSIDERACIONES PRELIMINARES DE CARÁCTER TERMINOLÓGICO .......................................................................................... II. RÉGIMEN JURÍDICO DE LA LIBERTAD IDEOLÓGICA DEL MENOR DE EDAD ..................................................................................... 1. La Constitución española: artículos que conforman el marco jurídico del derecho del menor a la libertad ideológica ................................ 1.1. Artículo 16 CE. El reconocimiento constitucional de la libertad ideológica ................................................................................ 1.2. Artículo 1 CE. El pluralismo como valor superior de nuestro Ordenamiento jurídico y la libertad ideológica como medio para su consecución................................................................. 1.3. Artículo 27 CE. La trascendencia de la libertad ideológica para lograr el objeto último de la educación del menor ................. 1.4. Artículo 39 CE. Mandato constitucional de protección integral del menor ................................................................................ 2. Normas que integran el régimen jurídico de la libertad ideológica del menor de edad ............................................................................ 2.1. Reconocimiento legal explícito del derecho del menor a la libertad ideológica ................................................................... 2.2. Disposiciones reguladoras en materia de educación que afectan a la libertad ideológica del menor de edad.............................. 2.3. Reglas que disciplinan la libertad religiosa en relación con el menor de edad ......................................................................... 2.4. Referencia a otras normas protectoras del menor de edad con carácter general que completan el régimen jurídico de su derecho a la libertad ideológica ............................................................ III. CONTENIDO DEL DERECHO DEL MENOR A LA LIBERTAD IDEOLÓGICA....................................................................................... 1. Planteamiento general ..................................................................... 2. El papel de los padres o el tutor en la esfera de la libertad ideológica del menor: la educación y formación del hijo o pupilo de acuerdo con sus propias convicciones ........................................................... 2.1. Los límites que se imponen a los guardadores legales en la educación y formación del menor de acuerdo con sus propias convicciones ............................................................................ 2.1.1. El respeto a los principios democráticos y a los derechos y libertades fundamentales ......................................... 2.1.1.1. Una concreción de los valores constitucionales: el principio de laicidad estatal .......... 2.1.1.1.1. Laicidad estatal “abierta” ...........

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Índice 2.1.1.1.2. El contenido positivo de la laicidad estatal ......................................... A) Intervención de los poderes públicos frente al fenómeno de las ideas y creencias ...... B) La existencia de valores superiores........................... 2.1.2. El derecho a la educación para el libre desarrollo de la personalidad ................................................................ 2.1.3. El interés del menor .................................................... 2.2. Vulneración de los límites que se imponen a los padres o al tutor en la educación y formación del menor de acuerdo con sus propias convicciones.......................................................... 2.2.1. Formación del menor de edad conforme a unas convicciones contrarias a los valores constitucionales .... 2.2.1.1. Reflexión sobre un supuesto particular: el uso del velo islámico por una menor de edad de acuerdo con las convicciones religiosas de sus progenitores ................................................. 2.2.2. La limitación de determinadas enseñanzas o conocimientos necesarios por cuestiones ideológicas ........... 3. Las facultades que corresponden al propio menor en virtud de su derecho fundamental a la libertad ideológica .................................. 3.1. La oposición del menor de edad al modelo educacional conforme a las convicciones de sus progenitores o de su tutor ............... 3.2. Facultad del menor de edad para actuar conforme a sus convicciones .................................................................................. 3.2.1. Oposición de un menor de edad a recibir un tratamiento médico por cuestiones ideológicas .............................. 3.2.1.1. Planteamiento dentro de nuestra jurisprudencia ................................................................ 3.2.1.2. Valoración por el Tribunal Constitucional de la negativa de un menor a someterse a un tratamiento prescrito ................................... 3.2.1.3. Normativa específica a tener presente ........ 3.2.1.4. Conclusiones en torno a la oposición de un menor de edad a recibir un tratamiento médico por cuestiones ideológicas ........................... 4. La actuación de los poderes públicos en defensa del menor ............ 4.1. La Administración pública ..................................................... 4.2. La Autoridad judicial ..............................................................

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Índice CAPÍTULO QUINTO EL DERECHO DE ASOCIACIÓN DEL MENOR DE EDAD Introducción ....................................................................................................... I. RÉGIMEN JURÍDICO DEL DERECHO DE ASOCIACIÓN DEL MENOR ................................................................................................. 1. La Constitución española ................................................................ 2. Normas que integran el régimen jurídico del derecho de asociación del menor de edad ............................................................................ 2.1. Preceptos que proclaman expresamente el derecho de asociación del menor de edad ................................................................... 2.2. La regulación del derecho fundamental de asociación en nuestro Ordenamiento jurídico............................................................ 2.3. Disposiciones que regulan específicamente asociaciones propias de los menores de edad ............................................................ 2.3.1. Normas reguladoras de las asociaciones juveniles ...... 2.3.2. Normas reguladoras de las asociaciones de alumnos .. 3. Referencia a otras reglas protectoras del menor de edad con carácter general que inciden en este régimen jurídico .................................. II. CONTENIDO DEL DERECHO DE ASOCIACIÓN DEL MENOR DE EDAD ..................................................................................................... 1. Planteamiento general ..................................................................... 2. Derecho del menor de edad a constituir e integrar asociaciones .... 2.1. Capacidad del menor de edad para constituir e integrar una asociación ordinaria ................................................................ 2.1.1. El papel de los representantes legales del menor en la esfera de su derecho a constituir e integrar una asociación ordinaria ............................................................. 2.1.2. El desacuerdo entre el menor y sus representantes legales.......................................................................... 2.2. Capacidad del menor de edad para constituir e integrar una asociación juvenil.................................................................... 2.2.1. Concepto de asociación juvenil ................................. 2.2.2. Requisitos legales de capacidad para constituir e integrar una asociación juvenil ................................................ 2.3. Capacidad del menor de edad para constituir e integrar una asociación de alumnos............................................................. 2.3.1. Concepto de asociación de alumnos .......................... 2.3.2. Requisitos legales de capacidad para constituir e integrar una asociación de alumnos ......................................... 2.4. La condición de socio del menor de edad ............................... 2.4.1. La condición de socio del menor de edad en una asociación ordinaria ......................................................... 2.4.1.1. Organización interna de una asociación ordinaria ......................................................

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14 2.4.1.2. Derechos y deberes del socio menor de edad en una asociación ordinaria......................... 2.4.1.2.1. En particular, sobre el pago de las cuotas y demás aportaciones correspondientes a la condición de socio ...................................... 2.4.2. La condición de socio del menor de edad en una asociación juvenil ............................................................ 2.4.2.1. Organización interna de una asociación juvenil .......................................................... 2.4.2.2. Derechos y deberes del socio menor de edad en una asociación juvenil ............................ 2.4.3. La condición de socio del menor de edad en una asociación de alumnos ..................................................... 2.4.3.1. Organización interna de una asociación de alumnos........................................................ 2.4.3.2. Derechos y deberes del socio menor de edad en una asociación de alumnos ..................... 3. El derecho del menor de edad a no ser obligado a integrar una asociación .............................................................................................. III. LA RESPONSABILIDAD EN LA ESFERA DEL DERECHO FUNDAMENTAL A ASOCIARSE DEL MENOR DE EDAD ................... 1. La responsabilidad del menor de edad derivada del ejercicio del derecho de asociación: el asociacionismo ilícito ............................. 2. La responsabilidad del menor de edad derivada del ejercicio de su condición de socio ........................................................................... 2.1. En particular, la responsabilidad por el incumplimiento del pago de las cuotas .................................................................... 3. La responsabilidad en las relaciones externas de la asociación; en concreto, los contratos ..................................................................... 3.1. Los contratos celebrados por los órganos de representación de la asociación ............................................................................ 3.1.1. Consideraciones generales .......................................... 3.1.2. Asociaciones inscritas................................................. 3.1.3. Asociaciones no inscritas ........................................... 3.2. Los contratos celebrados con terceros por el socio menor de edad ......................................................................................... IV. EL DEBER DE LOS PODERES PÚBLICOS DE PROTECCIÓN DEL MENOR DENTRO DEL ÁMBITO ASOCIATIVO ........................... 1. Consideraciones generales. Protección directa y protección subsidiaria de los poderes públicos ..................................................................... 2. Protección del menor por los poderes públicos con carácter subsidiario de sus padres o tutor dentro del ámbito asociativo .......................... 2.1. Cuando el menor es víctima de actividades delictivas: la intervención del Ministerio Fiscal y de la Autoridad judicial ...

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Índice 2.2. Cuando el menor es perjudicado por la vinculación de sus padres o tutor a una asociación ............................................... 2.2.1. La actuación de la Administración pública ............... 2.2.2. La intervención de la Autoridad judicial ...................

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CAPÍTULO SEXTO LA DIMENSIÓN POLÍTICA DE LA CIUDADANÍA DEL MENOR DE EDAD I. EL DERECHO DE PARTICIPACIÓN POLÍTICA: UNA CONNOTACIÓN INNEGABLE DE LA CIUDADANÍA ............................... 1. El derecho de sufragio: restricción de su ejercicio a los mayores de edad .................................................................................................. 2. Los partidos políticos ....................................................................... 2.1. Consideraciones preliminares. La relevancia constitucional de los partidos políticos ................................................................ 2.2. La afiliación del menor a los partidos políticos: una prohibición legal ¿razonable? ...................................................................... 2.3. Propuesta de lege ferenda..........................................................

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PRINCIPALES RESOLUCIONES JUDICIALES CITADAS…………..

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BIBLIOGAFRÍA …………………………….……………………………..

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Prólogo El libro de la Dra. Lucía Vázquez-Pastor Jiménez La construcción de la ciudadanía del menor de edad responde a una propuesta metodológica que pretende ser diferente, pues aborda la situación jurídica del menor de edad desde su condición de ciudadano, es decir, como miembro activo de la comunidad en la que se integra. A tal fin, parte de una noción de ciudadanía que supera la idea aún muy extendida que la identifica con el goce de la nacionalidad y le atribuye como principal seña de identidad la participación política mediante el ejercicio del derecho al voto. Una visión en cierta medida reduccionista y estática que está siendo superada por una concepción más dinámica que tiene mucho que ver con el ejercicio efectivo de los derechos como factor imprescindible para la construcción de la democracia, de tal manera que sólo mediante el disfrute real de los derechos reconocidos en la Constitución se puede hablar de ciudadanos que participan activamente en los destinos de la sociedad. Es ésta una exigencia del Estado Democrático y Social que vino a remediar el déficit de ciudadanía del modelo liberal burgués, traspasando a tal fin la mera declaración formal de titularidad de los derechos para reparar en el ejercicio efectivo de los mismos, poniendo con ello de relieve su compromiso con la igualdad sustancial. Surgen así nuevas encarnaciones de sujetos de derechos destinatarios de normas específicas que tienen en cuenta la situación de desventaja en la que se hallan determinados colectivos para implementar políticas públicas destinadas a la protección de sus intereses. Hablamos entonces de los sujetos diferenciados del Estado Social, entre los que se encuentran, sin duda, los menores de edad. A partir de esta premisa, la Dra. Vázquez-Pastor aborda su investigación desde la perspectiva del menor de edad, superando así el planteamiento excesivamente tradicional que lo sitúa en un contexto familiar, para ubicarlo en la sociedad a la que pertenece, si bien no pierde de vista en ningún momento los dos vectores que conforman la protección del menor, el deber de asistencia de los padres y guardadores, y la responsabilidad del Estado; una responsabilidad, ésta última, que no está mediatizada por las funciones que el artículo 39 de la Constitución

Prólogo

le asigna a la familia, sino que corresponde directamente a los poderes públicos. Con fino pulso de jurista, la autora entra de lleno en el análisis de algunos derechos cuya titularidad y ejercicio corresponden al menor de edad. Concretamente, aborda el estudio del derecho a recibir información, del derecho a la libertad ideológica, del derecho de asociación, junto al derecho de participación política. Derechos éstos emblemáticos de la autonomía del menor de edad y su implicación en los destinos de la sociedad a la que pertenece, y que reflejan la dialéctica en la que se desenvuelve el desarrollo de su subjetividad, es decir, entre la necesidad de protección y el reconocimiento de un ámbito de decisión personal ligada a su madurez. Como no podía ser de otra forma, en una obra que quiere reflejar las conductas de unos menores que se van haciendo mayores y que han de afrontar los retos de una sociedad viva que evoluciona a impulsos de corrientes de opinión y comportamientos individuales y colectivos, la autora no se limita a hacer un estudio teórico de los derechos aludidos, sino que afronta los retos de esa ciudadanía, enfrentándose a cuestiones tan interesantes como complejas. Nos referimos, por poner algún ejemplo, al derecho del menor de edad a ser informado cuando es sometido a una medida de especial protección o de internamiento, o sobre su estado de salud. Estudia igualmente, en el contexto de su derecho a la libertad ideológica y en el marco de la laicidad estatal, el derecho a elegir el tipo de educación que quiere recibir conforme a sus convicciones, la opción por la enseñanza no reglada y sus consecuencias con arreglo a la normativa vigente, incorporando el derecho que asiste a los padres para que sus hijos reciban la formación religiosa y moral que esté de acuerdo con sus propias convicciones, en cuyo contexto se plantea el uso por las niñas del velo islámico, o la negativa del menor a someterse a un tratamiento médico por razón de sus creencias; cuestiones éstas de gran actualidad que no rehuye la autora. Al mismo tiempo analiza las funciones que le han sido asignadas a los poderes públicos para la realización efectiva de estos derechos por parte de los menores de edad. Una autora que, de nuevo, no defrauda; antes al contrario, nos vuelve a demostrar que el Derecho se construye a partir del dato normativo, pero

Rosario Valpuesta

se alimenta y nutre de los principios y valores que impregnan el Ordenamiento, y de los que hay que extraer las soluciones que demanda el presente, pero también las que se puedan avizorar para el futuro; sobre todo, si lo que se aborda es el ejercicio de derechos fundamentales. El estudio del derecho de asociación del menor de edad la lleva a un escenario muy distinto, un escenario jurídico en el que se impone un análisis más pormenorizado de una realidad bien diferente, dado que su ejercicio requiere de una puesta en escena que ha de tener en cuenta la capacidad del menor, la intervención de sus representantes, la condición de socio, la responsabilidad en la que pueda incurrir aquel último, y cuantas cuestiones de índole civil plantee el desarrollo de este derecho; todo lo cual nos revela a una jurista que con soltura aporta soluciones a los problemas más concretos que plantea la realización de este derecho. Finalmente, el libro toma vuelo y entra en el derecho de participación política de los menores de edad, insuficientemente resuelto por un Ordenamiento que se desenvuelve conforme a los parámetros de una noción de ciudadanía, como dijimos al principio, excesivamente tradicional. Por ello la autora termina con una propuesta que responde a lo que ha sido la tónica del libro, el reconocimiento de un mayor ámbito en el ejercicio de este derecho, que necesariamente ha de plantear como propuesta de lege ferenda, dada la contundencia con que se manifiesta en este caso su ley reguladora. El estudio de la situación jurídica del menor de edad, siquiera sea desde la perspectiva desde la que se aborda en esta obra, requiere afrontar materias que afectan directamente al Derecho civil, puesto que en ese ámbito normativo hay que resolver los problemas ligados a su capacidad de obrar, que necesariamente hay que plantearse como una cuestión previa. Incluso, cuando lo que se trata es un derecho fundamental, las herramientas conceptuales, la hermenéutica normativa y los recursos técnicos necesarios para su estudio, se nutren aún hoy de esta rama del Derecho. Es ésta, pues, una obra de una civilista que aborda con los conocimientos propios de su disciplina una materia de gran trascendencia para la construcción de la democracia, a la que no podemos estar ajenos los que nos dedicamos a la investigación.

Prólogo

No obstante, la versatilidad de los temas y el tratamiento que de ellos se hace nos ofrece una obra de dimensión interdisciplinar, imprescindible si queremos atrapar en toda su dimensión la subjetividad del menor de edad, que no admite disecciones ni parcelas. ROSARIO VALPUESTA FERNÁNDEZ Sevilla, 4 de abril del 2008

Abreviaturas AAMN

Anales de la Academia Matritense del Notariado

ADC

Anuario de Derecho Civil

Audiencia Provincial

art(s).

artículo(s)

BGB

Bürgerliches Gesetzbuch (Código civil alemán)

BIMJ

Boletín de Información del Ministerio de Justicia

BOE

Boletín Oficial del Estado

Código civil

CCAA

Comunidades Autónomas

CCJC

Cuadernos Cívitas de Jurisprudencia Civil

CDN

Convención sobre los Derechos del Niño, adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989

Constitución Española

CEDH

Convenio Europeo para la Protección de los Derechos Humanos y Libertades Fundamentales, de 4 de noviembre de 1950

cit.

citada

coord(s).

coordinador(es)

Código penal

DGRN

Dirección General de los Registros y del Notariado

dir(s).

director(es)

DOCE

Diario Oficial de la Comunidad Europea

ed.

edición

EJB

Enciclopedia Jurídica Básica

EOMF

Estatuto Orgánico del Ministerio Fiscal

Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de marzo, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores

La Ley

Revista Jurídica Española La Ley