1_9788411478182 by Editorial Tirant Lo Blanch

EL RÉGIMEN JURÍDICO DEL TELETRABAJO EN LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Marta Lorente Sariñena

Ana Cañizares Laso

Javier de Lucas Martín

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

María Luisa Cuerda Arnau

Catedrática de Derecho Penal de la Universidad Jaume I de Castellón

Carmen Domínguez Hidalgo

Catedrática de Derecho Civil de la Pontificia Universidad Católica de Chile

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

José Luis González Cussac

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Consuelo Ramón Chornet

Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Elisa Speckmann Guerra

Directora del Instituto de Investigaciones Históricas de la UNAM

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania) Fueron miembros de este Comité: Emilio Beltrán Sánchez, Rosario Valpuesta Fernández y Tomás S. Vives Antón Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

EL RÉGIMEN JURÍDICO DEL TELETRABAJO EN LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS

JOSEP RAMON FUENTES I GASÓ

Profesor Titular de Derecho Administrativo Director Càtedra d’Estudis Jurídics Locals Màrius Viadel i Martin Universitat Rovira i Virgili (Editor)

Prólogo de

IÑAKI LASAGABASTER HERRARTE

Catedrático de Derecho Administrativo Universidad del País Vasco / Euskal Herriko Unibersitattea

tirant lo blanch Valencia, 2023

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© Josep Ramon Fuentes i Gasó Dr. Xavier Boltaina i Bosch Néstor Cañete García Dr. Joan Anton Font Monclús Dra. María Inés Gil Casión Àlex Grau i Orts Dra. Carme Juncosa Vidal Dr. Josep Maria Sabaté Vidal Julio Seoane Nieves

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es DEPÓSITO LEGAL: V-152-2023 ISBN: 978-84-1147-818-2 MAQUETA: Disset Ediciones Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

A la meva filla l’Alba, la projecció ampliada i superada del millor de la seva mare, la Victòria

Índice Autores.....................................................................................................

Nota a la edición.......................................................................................

DR. JOSEP RAMON FUENTES I GASÓ

Prólogo.....................................................................................................

DR. IÑAKI LASAGABASTER HERRATE

Capítulo I Proemio. Del trabajo a distancia al teletrabajo en la administración pública: presente y futuro DR. JOSEP RAMON FUENTES I GASÓ

I.1. Planteamiento.....................................................................................

I.2. Evolución del trabajo a distancia........................................................

I.3. Trabajo a distancia y teletrabajo en la administración pública............

I.4. Reforma del estatuto básico del empleado público: el Articulo 47 bis.

I.5. Epílogo...............................................................................................

Capítulo II El régimen jurídico del teletrabajo en la administración pública: luces y sombras ÀLEX GRAU I ORTS

II.1. Introducción general: la administración pública y el teletrabajo: opciones, fortalezas y debilidades..................................................

II.2. Tras los pasos del coronavirus: cronología de una pandemia que nos cambió la administración....................................................................

II.3. La situación de la administración pública en marzo de 2020.............

Índice

II.4. Los planes de contingencia al inicio de la pandemia y durante la desescalada......................................................................................

II.5. Los sistemas híbridos durante la pandemia. Ejemplos, referencias y buenas prácticas..................................................................................

II.6. El teletrabajo en el sector público ¿una opción real?.......................... II.6.1. El marco jurídico del teletrabajo en España después de la Covid-19................................................................................ II.6.2. La regulación del Teletrabajo en la Administración General del Estado................................................................................. II.6.3. Administración electrónica y tecnología.............................. II.6.4. Cultura organizativa, competencias digitales y desempeño.. II.6.5. Las infraestructuras y los centros de trabajo........................ II.6.6. Lecciones aprendidas...........................................................

II.7. Bibliografía........................................................................................

48 51 54 55 57 60

Capítulo III La regulación del teletrabajo en el estatuto básico del empleado público: carencias y necesidades DRA. MARÍA INÉS GIL CASIÓN

III.1. El teletrabajo en la administración pública.......................................

III.2. Antecedentes normativos de la regulación del teletrabajo en España.

III.3. La administración digital y la modernización del empleo público como presupuesto y objetivo del teletrabajo........................................

III.4. Carencias y necesidades derivadas de la regulación del teletrabajo efectuada por el TREBEP y soluciones apuntadas en la reciente normativa autonómica.................................................................. III.4.1. La conciliación de la vida familiar y laboral de los empleados públicos.......................................................... III.4.2. El servicio público como límite a la negociación colectiva en las administraciones públicas............................................ III. 4.3. Las competencias digitales de los empleados públicos........ III. 4.4. Las diversas tipologías de empleados públicos, en relación al teletrabajo.................................................................. III.4.5. Ordenación del tiempo de trabajo de los empleados públicos........................................................................... III.4.6. El teletrabajo en los instrumentos de ordenación del empleo público................................................................ III.4.7. La evaluación del desempeño de los empleados públicos en régimen de teletrabajo.......................................................

82 84 91 95 98 99 101 105

Índice

III.5. Conclusiones....................................................................................

108

III. 6. Bibliografía......................................................................................

109

Capítulo IV El teletrabajo en la administración pública: comparativa con la regulación en el sector privado DR. XAVIER BOLTAINA I BOSCH DR. JOSEP RAMON FUENTES I GASÓ

IV.1. Aproximación a la regulación del teletrabajo en la administración y en el sector privado.............................................................................

114

IV.2. Un marco normativo diferenciado: Ley 10/2021 y RD-Ley 29/2020.

123

IV.3. El ámbito de aplicación de la Ley 10/2021 y RD-Ley 29/2020..........

127

IV.4. Elementos básicos de la comparativa de la Ley 10/2021 y RD-Ley 29/2020............................................................................................... IV.4.1. Los ámbitos distintos de negociación de los Reales Decretos-leyes y de la Ley 10/2021................................................. IV.4.2. La contradictoria extensión regulatoria en el marco actual de las relaciones de trabajo............................................. IV.4.3. La diferenciación regulatoria de desarrollo: la vaguedad de la regulación jurídica en el ámbito público y las dificultades aplicativas................................................................................. IV.4.4. El conflicto entre “organización” y “derecho” del “teletrabajo” en la Administración pública versus la regulación en el sector privado.................................................................... IV.4.5. La diferencia entre la negociación sindical en el sector privado y público y la disfunción resultante en la ley 10/2021 y el RD-ley 29/2020............................................................... IV.4.6. Elementos mínimos del RD-ley 29/2020 que incorpora el artículo 47 bis al EBEP que no asumen igual trascendencia en la Ley 10/2021..................................................................

130 132 133 136 140 144 148

IV.5. Una debilidad del artículo 47 bis EBEP versus regulación privada: el acuerdo de trabajo a distancia o teletrabajo........................................

150

IV.6. Dificultades del teletrabajo en la administración pública versus el desarrollo del sector privado...............................................................

156

IV.7. Paradigmas enfrentados: el debate y la realidad en el sector privado y en la administración pública.............................................................

158

IV.8. Conclusiones.....................................................................................

164

IV9. Bibliografia........................................................................................

168

Índice

Capítulo V La voluntariedad como elemento determinante del teletrabajo en la administración pública DRA. CARME JUNCOSA VIDAL

V.1. Introducción.......................................................................................

172

V.2. El teletrabajo y su regulación.............................................................

174

V.3. El teletrabajo en el empleo público..................................................... V.3.1. El teletrabajo antes de la declaración del Estado de alarma.. V.3.2. Breve consideración al carácter preferente del teletrabajo durante el Estado de alarma................................................... V.3.3. El teletrabajo después del Estado de alarma y su implementación en las administraciones públicas con el artículo 47.bis del TRLEBEP...............................................................

180 182

V.4. La voluntariedad del teletrabajo en el empleo público según el artículo 47.Bis del TRLEBEP........................................................................ V.4.1. Elementos o aspectos que podrían condicionar la aplicación del teletrabajo y el alcance de la voluntariedad............... V.4.2. La voluntariedad del teletrabajo y su autorización expresa.. V.4.3. El reto de definir las circunstancias objetivas para poder teletrabajar............................................................................ V.4.4. Contenido y alcance de la autorización para teletrabajar..... V.4.5. La reversibilidad de la autorización del teletrabajo, modificación y posibles excepciones a su ejercicio voluntario........ V.4.6. El cumplimiento del “objetivo” del teletrabajo..................... V.4.7. Posibles límites a la aplicación voluntaria del teletrabajo.....

185 189 191 193 201 206 207 209 209 210

V.5. Conclusiones......................................................................................

216

V.6. Bibliografía........................................................................................

218

Capítulo VI Elementos organizativos de la adopción del teletrabajo en la administración pública NÉSTOR CAÑETE GARCÍA

VI.1. Introducción.....................................................................................

225

VI.2. Reglamento de teletrabajo y puestos afectados................................. VI.2.1. Criterios de calificación del puesto de trabajo.................... VI.2.1.1. Exclusiones generales.............................................. VI.2.1.2. Inclusiones generales...............................................

227 228 228 233

Índice

VI. 2.2. Metodología......................................................................

235

VI.3. Duración y distribución de las jornadas de teletrabajo.....................

238

VI.3. Conclusiones....................................................................................

238

VI.4. Bibliografia.......................................................................................

240

Capítulo VII La protección de datos de carácter personal en el entorno del teletrabajo en la administración pública DR. JOSEP MARIA SABATÉ VIDAL

VII.1. La trascendencia de la protección de datos de carácter personal en el teletrabajo........................................................................................ VII.2. Las recomendaciones de la agencia española de protección de datos (AEPD) en materia de teletrabajo........................................................ VII.2.1. Recomendaciones que se dirigen a las personas responsables del tratamiento............................................................ VII.2.2. Recomendaciones dirigidas al personal que participa en las operaciones de tratamiento...............................................

242 244 245 249

VII.3. Las instrucciones de servicio o circulares para ordenar la prestación de servicios en la modalidad de teletrabajo respecto a la protección de datos de carácter personal...................................................................

253

VII.4. Conclusiones...................................................................................

260

VII.5. Bibliografía.....................................................................................

261

Capítulo VIII La negociación colectiva de las condiciones de los teletrabajadores de la administración pública ÀLEX GRAU I ORTS

VIII.1. Introducción..................................................................................

264

VIII.2. El alcance de la negociación colectiva del teletrabajo en sector público.............................................................................................

266

VIII.3. El contenido de la regulación del teletrabajo en una organización pública................................................................................................ VIII.3.1. Objetivos......................................................................... VIII.3.2. Ámbito de aplicación....................................................... VIII.3.3. Aspectos mínimos a regular.............................................

268 268 269 270

Índice

VIII.4. El principio de regulación del teletrabajo en la administración general del estado y su influencia en el resto de las administraciones públicas...............................................................................................

273

VIII.5. Bibliografía....................................................................................

275

Capítulo IX La implantación del procedimiento administrativo mediante el teletrabajo en la administración pública DR. JOAN ANTON FONT MONCLÚS

IX.1. Introducción.....................................................................................

278

IX.2. Los principios generales de la actuación administrativa.................... IX.2.1. El interés general................................................................ IX.2.2. La protección de los derechos de los ciudadanos................ IX.2.3. Los principios generales de la actuación administrativa y el teletrabajo..........................................................................

284 284 287

IX.3. Las fases del procedimiento administrativo y el teletrabajo.............. IX.3.1. Iniciación........................................................................... IX.3.2. Instrucción......................................................................... IX.3.3. Terminación.......................................................................

292 293 296 300

IX.4. Conclusiones....................................................................................

300

IX.5. Bibliografía......................................................................................

302

288

Capítulo X Teletrabajo en el sector público y salud laboral JULIO SEOANE NIEVES

X.1. Análisis preventivo del teletrabajo en las administraciones públicas..

303

X.2. El teletrabajo: punto de vista de la prevención de riesgos laborales...

306

X.3. Los riesgos psicosociales derivados del teletrabajo.............................

311

X.4. Los riesgos ergonòmicos derivados del diseño de los puestos de teletrabajo........................................................................................

314

X.5. Conclusiones.....................................................................................

318

X.6. Bibliografía........................................................................................

319

Índice

Capítulo XI Epílogo. El teletrabajo en la administración pública: entre prognosis y realidad ÀLEX GRAU I ORTS

Autores Edición Dr. Josep Ramon Fuentes y Gasó, Profesor Titular de Derecho Administrativo y Director de la Càtedra d'Estudis Jurídics Locals Màrius Viadel i Martin de la Universitat Rovira i Virgili (URV) Autorías Dr. Xavier Boltaina i Bosch, Gerente, Directivo profesional público y Profesor de los Estudios de Derecho y Ciencia Política de la Universitat Oberta de Catalunya (UOC) y Profesor Honorario de Derecho Administrativo de la Universitat Rovira i Virgili Néstor Cañete García, Director General de Recursos Humanos del Ayuntamiento de Tarragona y Profesor Asociado de Derecho Administrativo de la Universitat Rovira i Virgili Dr. Joan Anton Font Monclús, Secretario General del Ayuntamiento de Tarragona y Profesor Asociado de Derecho Administrativo de la Universitat Rovira i Virgili Dra. María Inés Gil Casión, Jefa de Servicio de Recursos Humanos, Organización y Calidad del Ayuntamiento de Salou y Profesora Asociada de Derecho Administrativo de la Universitat Rovira i Virgili Àlex Grau i Orts, Director del Área de Recursos Humanos, Empleo y Emprendimiento de la Diputación de Tarragona y Profesor Asociado de Derecho Administrativo de la Universitat Rovira i Virgili Dra. Carme Juncosa Vidal, Técnica Asesora en el Servicio de Control Financiero de la Intervención General de la Diputación de Barcelona y Profesora Asociada de Derecho Administrativo de la Universitat Rovira i Virgili Dr. Josep Maria Sabaté Vidal, Vicesecretario General de la Diputación de Tarragona y Profesor Asociado de Derecho Administrativo de la Universitat Rovira i Virgili Julio Seoane Nieves, Responsable de la Unidad de Seguridad y Salud y Técnico de Prevención de Riesgos Laborales de Seguridad y Salud, Diputación de Tarragona

Nota a la edición La presente obra colectiva, El régimen jurídico del teletrabajo en las administraciones públicas, tiene su razón de ser en el Proyecto de Investigación "El teletrabajo en las administraciones públicas: presente y claves para el futuro", otorgado por el Instituto Nacional de Administración Pública (INAP), bajo la dirección del Dr. Ángel Gabriel Belzunegui Eraso, Profesor Titular de Sociología de la Universitat Rovira i Virgili (URV) y Director del Departamento de Investigación del Centro de Investigaciones Sociológicas (CIS), merced al cual puede ver la luz esta publicación. Esta obra contiene los trabajos de la parte jurídica del informe final del proyecto, que junto a Àlex Grau i Orts, Director del Área de Recursos Humanos, Empleo y Emprendimiento de la Diputación de Tarragona y Profesor Asociado de Derecho Administrativo de la URV, tuvimos el honor de coordinar. La monografía ha sido elaborada por un conjunto de profesores universitarios y profesionales de la Administración pública, especialmente local, en particular local, y se estructura en los siguientes capítulos: El primer capítulo, “Introducción. Del trabajo a distancia al teletrabajo en la administración pública: presente y futuro”, realiza un estudio preliminar sobre la reforma del artículo 47 bis del Real Decreto Legislativo 5/2015, de 30 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto Básico del Empleado Público (TREBEP) y su impacto en las administraciones públicas del Estado español. El segundo capítulo, “El régimen jurídico del teletrabajo en la Administración pública: luces y sombras”, comprende una introducción poliédrica al objeto de estudio por parte de Àlex Grau i Orts, en el que se aborda la situación general del teletrabajo en la Administración pública, analizando detenidamente los aspectos más positivos y más negativos. El tercer capítulo, “La regulación del teletrabajo en el Estatuto Básico del Empleado Público: carencias y necesidades”, redactado por la Dra. María Inés Gil Casión, Jefa de Servicio de Recursos Humanos, Organización y Calidad del Ayuntamiento de Salou y Profesora Asociada de Derecho Administrativo de la URV, analiza como dentro del ámbito del Estatuto Básico del Empleado Público, el análisis de

Dr. Josep Ramon Fuentes i Gasó

las posibilidades de introducir medidas de teletrabajo más allá de lo contemplado en el artículo 47 bis del mismo. El cuarto capítulo, “El teletrabajo en la Administración pública: comparativa con la regulación del sector privado”, contribución del Dr. Xavier Boltaina i Bosch, Gerente, Directivo profesional público y Profesor de los Estudios de Derecho y Ciencia Política de la Universitat Oberta de Catalunya (UOC) y Profesor Honorario de Derecho Administrativo de la URV y del Dr. Josep Ramon Fuentes i Gasó, Profesor Titular de Derecho Administrativo y Director, Càtedra d’Estudis Jurídics Locals Màrius Viadel i Martín de la URV se centra en el análisis y la reflexión en torno a los elementos comunes, singulares y ausentes de la regulación jurídico-pública en relación a la regulación del teletrabajo para los trabajadores del sector privado. El quinto capítulo, “La voluntariedad como elemento determinante del teletrabajo en la Administración pública” de la Dra. Carme Juncosa Vidal, Técnica Asesora en el Servicio de Control Financiero de la Intervención General de la Diputación de Barcelona y Profesora Asociada de Derecho Administrativo de la URV, examina la operatividad, el alcance y los límites del principio de voluntariedad del teletrabajo en el empleo público. El sexto capítulo, “El procedimiento de adopción del teletrabajo: puestos afectados, empleados públicos adscritos y organización pública”, redactado por Néstor Cañete García, Director General de Recursos Humanos del Ayuntamiento de Tarragona y Profesor Asociado de Derecho Administrativo de la URV se centra en el análisis de los métodos y procesos que permitan sistematizar la toma de las decisiones organizativas para implantar un sistema de teletrabajo en la gestión pública. El séptimo capítulo, “Teletrabajo y protección de datos de carácter personal”, obra del Dr. Josep Maria Sabaté Vidal, Vicesecretario General de la Diputación de Tarragona y Profesor Asociado de Derecho Administrativo de la URV, analiza el fundamental papel que juega la protección de datos de carácter personal en el ámbito del teletrabajo. El octavo capítulo, “La negociación colectiva de las condiciones de los teletrabajadores de la Administración pública”, de nuevo de la mano de Àlex Grau i Orts se ocupa de profundizar el marco de la negociación colectiva del teletrabajo en el sector público, en su capítulo titulado.