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DERECHO Y RELIGIÓN En el ordenamiento jurídico español

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José añón roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge a. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José raMón Cossío díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

eduardo Ferrer MaC-gregor Poisot

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José antonio garCía-CruCes gonzáLez

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis LóPez guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

ángeL M. LóPez y LóPez

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

víCtor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

FranCisCo Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

angeLika nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia

HéCtor oLasoLo aLonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

LuCiano PareJo aLFonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

ConsueLo raMón CHornet

Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia

toMás saLa FranCo

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

ignaCio sanCHo gargaLLo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

toMás s. vives antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

rutH ziMMerLing

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Javier de LuCas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

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DERECHO Y RELIGIÓN En el ordenamiento jurídico español

JUAN FERREIRO GALGUERA

tirant lo blanch Valencia, 2022

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A mi amigo Fernando Salmerón, en agradecimiento por lo mucho que me enseña en nuestras entrañables conversaciones.

Índice Abreviaturas..................................................................................................................

Introducción..................................................................................................................

Capítulo I Relaciones entre el poder político y el poder religioso en la historia: períodos significativos 1. Monismo................................................................................................................... 1.1. Egipto y Mesopotamia................................................................................. 1.2. Grecia y Roma............................................................................................. 2. El dualismo cristiano................................................................................................. 2.1. Nuevo planteamiento de una nueva religión................................................. 2.2. La persecución............................................................................................. 2.3. De religión tolerada a religión oficial............................................................ 3. Desvirtuación del dualismo: cesaropapismo y hierocratismo..................................... 3.1. Cesaropapismo en el Imperio romano de oriente.......................................... 3.2. Cesaropapismo en el Imperio romano de occidente...................................... 3.3. Hierocratismo: concepto, manifestaciones y crisis........................................ 4. La intolerancia religiosa............................................................................................ 5. De la tolerancia a la libertad religiosa: América y Europa.........................................

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Capítulo II Las fuentes del Derecho Eclesiástico del Estado 1. Presupuestos (Teoría General del Derecho)................................................................ 2. Fuentes unilaterales................................................................................................... 2.1. La Constitución............................................................................................ 2.2. La Ley Orgánica de Libertad Religiosa y sus normas de desarrollo.............. 2.3. Otras normas relacionadas con la libertad religiosa e ideológica.................. 3. Fuentes pacticias: Los Acuerdos con las confesiones religiosas.................................. 3.1. Los Acuerdos con la Iglesia católica............................................................. 3.2. Los Acuerdos con otras confesiones (art. 7 LOLR)....................................... 3.3. Convenios menores...................................................................................... 4. Convenios internacionales......................................................................................... 5. Derecho de la Unión Europea.................................................................................... 6. Relevancia civil de los ordenamientos confesionales..................................................

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Capítulo III Principios informadores 1. Introducción.............................................................................................................. 2. Principios del Derecho Eclesiástico del Estado........................................................... 2.1. Marco genérico: los principios de libertad e igualdad religiosa..................... 2.2. Marco específico.......................................................................................... a) Principio de aconfesionalidad o laicidad................................................ b) Principio de cooperación.......................................................................

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Índice

Capítulo IV Derecho fundamental de la libertad religiosa e ideológica 1. Religión e idelología: aproximación sociológica y jurídica........................................ 2. Naturaleza jurídica, fundamento y regulación de la libertad religiosa........................ 3. Titulares, ámbito y contenido esencial de la libertad religiosa.................................... 4. Manifestaciones de la libertad religiosa como derecho individual.............................. 4.1. Ámbito interno: libertad de profesar o no, cambiar y abandonar las creencias religiosas............................................................................................... 4.2. Ámbito externo: libertad de ejercitar la libertad religiosa (agere licere)........ a) Derecho a manifestar las creencias profesadas o su ausencia................. b) Derecho a no declarar las creencias profesadas...................................... c) Derecho a practicar, o no practicar, actos de culto................................. d) Derecho a recibir asistencia religiosa..................................................... e) Derecho a conmemorar las fiestas religiosas.......................................... f) Derecho a celebrar los ritos matrimoniales ........................................... g) Derecho a recibir sepultura digna, sin discriminación por motivos religiosos.................................................................................................... h) Derecho a recibir e impartir enseñanza e información religiosa............. i) Derecho de reunión, manifestación y asociación con fines religiosos...... 5. Manifestaciones de la libertad religiosa como derecho colectivo................................ 5.1. Derecho de las confesiones a establecer lugares de culto............................... 5.2. Derecho a designar y formar a sus ministros de culto................................... 5.3. Derecho a divulgar y propagar su propio credo............................................ 5.4. Derecho a mantener relaciones con sus propias organizaciones y con otras confesiones................................................................................................... 6. Límites de la libertad religiosa................................................................................... 6.1. Derechos fundamentales y libertades públicas de los demás......................... 6.2. Orden público: seguridad, salud y moralidad públicas................................. 7. Protección jurídica de la libertad religiosa................................................................. 7.1. Tutela normativa y jurisdiccional................................................................. 7.2. Tutela penal de la libertad religiosa.............................................................. a) Delitos contra la libertad religiosa individual: (coacción art. 522)......... b) Delitos contra la libertad de religiosa colectiva: perturbación de actos de culto o ceremonias (art. 523)............................................................ c) Delitos contra los sentimientos religiosos: profanación (art. 524) y escarnio (art. 525).................................................................................... d) Delitos contra el respeto debido a los difuntos (art. 526)....................... e) Otros delitos relacionados con el factor religioso.................................. 7.3. Tutela administrativa: órganos institucionales relacionados con la libertad religiosa........................................................................................................

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Capítulo V Las confesiones religiosas 1. Concepto de confesión religiosa................................................................................ 2. El Registro de Entidades Religiosas: concepto, sujetos y actos inscribibles................ 3. Requisitos para la inscripción: identificación, organización y fines religiosos............. 4. Instrucción del expediente de inscripción, recursos y cancelación.............................. 5. Efectos jurídicos de la inscripción.............................................................................. 5.1. Pleno reconocimiento de su personalidad jurídica y status jurídico propio...

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Índice

5.2. Plena autonomía normativa y organizativa y cláusulas de salvaguardia....... 5.3. La declaración de notorio arraigo................................................................ 5.4. La firma de acuerdos de cooperación........................................................... 5.5. Otros efectos de la inscripción derivados de otras leyes................................ 6. Clasificación de las confesiones desde punto de vista jurídico....................................

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Capítulo VI Asistencia religiosa 1. Concepto, fórmulas posibles y regulación jurídica..................................................... a) Asistencia religiosa: concepto jurídico.......................................................... b) Posibles fórmulas de asistencia religiosa....................................................... c) Regulación jurídica genérica......................................................................... 2. Asistencia religiosa en las Fuerzas Armadas............................................................... 2.1. Asistencia religiosa católica.......................................................................... 2.2. Asistencia religiosa a musulmanes, judíos y protestantes.............................. 3. Asistencia religiosa en hospitales............................................................................... 3.1. Asistencia religiosa católica.......................................................................... 3.2. Asistencia religiosa a musulmanes, judíos y protestantes.............................. 4. Asistencia religiosa en centros penitenciarios............................................................. 4.1. Asistencia religiosa católica.......................................................................... 4.2. Asistencia religiosa a musulmanes, judíos y protestantes..............................

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Capítulo VII Financiación estatal de las confesiones religiosas 1. Modelos existentes en el derecho comparado............................................................ 1.1. Separación estricta entre el Estado y las confesiones..................................... 1.2. Separación, combinada con cooperación...................................................... a) Financiación estatal directa: definición y modos de materializarse......... b) Financiación estatal indirecta: beneficios fiscales................................... c) Financiación estatal para la promoción de la libertad religiosa y la preservación del patrimonio religioso-artístico........................................... 2. Financiación estatal de las confesiones en el ordenamiento jurídico español.............. 2.1. Introducción................................................................................................. 2.2. Financiación estatal directa de la Iglesia católica: de la dotación presupuestaria a la asignación tributaria...................................................................... 2.3. Financiación indirecta: beneficios fiscales..................................................... a) Supuestos de no sujeción....................................................................... b) Exenciones fiscales................................................................................. c) Deducciones a las donaciones................................................................

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Capítulo VIII Libertad de enseñanza y derecho a la educación: asignatura religión en centros públicos 1. Libertad de enseñanza y derecho a la educación: diferencias conceptuales................. 2. Libertad de enseñanza: centros educativos y profesores (libertad de cátedra)............ 3. Derecho a la educación: alumnos y progenitores o tutores........................................ 4. La asignatura de religión en centros públicos............................................................

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Índice

4.1. Naturaleza jurídica de la asignatura............................................................. 4.2. Centros en los que se imparte....................................................................... 4.3. Profesores de religión: nombramiento, competencia y contrato....................

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Capítulo IX Libertad de expresión y libertad de información 1. Concepto sociológico................................................................................................ 2. Concepto jurídico...................................................................................................... 2.1. Diferencias entre libertad de expresión y libertad de información................ a) Por el objeto o contenido....................................................................... b) Por sus titulares..................................................................................... 2.2. Elemento común: naturaleza jurídica bicéfala.............................................. 3. Límites de la libertad de expresión e información...................................................... 3.1. Límites genéricos: honor, intimidad y propia imagen.................................... 3.2. Limites específicos: ámbitos penal y civil...................................................... a) Protección legal del honor frente a las opiniones................................... b) Protección legal del honor frente a las informaciones............................ c) Protección legal de la intimidad y la propia imagen............................... 4. Colisión entre las libertades de expresión e información y otros derechos fundamentales......................................................................................................................... 4.1. Consideraciones previas............................................................................... 4.2. Colisión entre la opinión y el honor............................................................. 4.3. Colisión entre la información y el honor, la intimidad y la propia imagen....

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Capítulo X El matrimonio religioso 1. Evolución jurídica del matrimonio en occidente........................................................ 1.1. Matrimonio romano (ss. I-IV)...................................................................... 1.2. Matrimonio romano postclásico o justinianeo (ss. IV-XII)........................... 1.3. Consolidación del matrimonio canónico (ss. XII-XVIII)............................... 1.4. Proceso de secularización del matrimonio.................................................... 2. Eficacia civil del matrimonio religioso....................................................................... 2.1. El sistema matrimonial español.................................................................... 2.2. La celebración de matrimonios religiosos: eficacia civil................................ a) Matrimonio canónico: expediente de capacidad, celebración e inscripción....................................................................................................... b) Matrimonios religiosos no católicos: certificado de capacidad, celebración e inscripción................................................................................... 2.3. Efectos de la inscripción............................................................................... 2.4. Eficacia civil de otras resoluciones canónicas................................................

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Capítulo XI Objeción de conciencia 1. Concepto de objeción de conciencia.......................................................................... 2. Objeción de conciencia en el ordenamiento jurídico español..................................... 2.1. Interpretación de la objeción de conciencia por el Tribunal Constitucional.. 2.2. Objeciones de conciencia reconocidas expresamente en la ley......................

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Índice

a) Objeción de conciencia al aborto........................................................... b) Objeción de conciencia a la eutanasia.................................................... 2.3. Objeciones de conciencia a deberes públicos no previstos expresamente en la ley............................................................................................................ a) Objeción de conciencia a formar parte de un jurado............................. b) Objeción de conciencia a participar en una mesa electoral.................... c) Objeción de conciencia de jueces a tramitar expedientes de matrimonios de personas del mismo sexo........................................................... d) Objeción de conciencia en el ámbito educativo...................................... 2.4. Rechazo de tratamientos médicos por motivos de conciencia....................... 2.5. Otros supuestos de objeciones de conciencia o colisiones entre bienes jurídicos........................................................................................................

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Abreviaturas AAE:

Acuerdo entre el Estado español y la Santa Sede de 3 de enero de 1979, sobre Asuntos Económicos AAJ: Acuerdo entre el Estado español y la Santa Sede de 3 de enero de 1979, sobre Asuntos Jurídicos AEAC: Acuerdo entre el Estado español y la Santa Sede de 3 de enero de 1979, sobre Enseñanza y Asuntos Culturales Art: artículo CALR: Comisión Asesora de Libertad Religiosa CC: Código Civil CP: Código Penal CE: Constitución Española de 1978 CEDH: Convenio de 4 de noviembre de 1950 para la protección de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales CIE: Comisión Islámica de España DUDH: Declaración Universal de Derechos Humanos de la ONU de 10 de diciembre de 1948 DA: Disposición Adicional ESFL: Entidades sin fines lucrativos ET: Estatuto de los Trabajadores, Real Decreto Legislativo 2/2015 FCJE: Federación de Comunidades Judías de España FEREDE: Federación de Entidades Religiosas Evangélicas de España IAE: Impuesto de Actividades Económicas IRPF: Impuesto de la Renta de las Personas Físicas IS: Impuesto de Sociedades IVA: Impuesto sobre el Valor Añadido LOLR: Ley Orgánica 7/1980, de 5 de julio, de Libertad Religiosa LEC: Ley de Enjuiciamiento Civil LPGE: Ley de Presupuestos Generales del Estado RAE: Real Academia Española RD: Real Decreto RER: Registro de Entidades Religiosas (Ministerio de la Presidencia) SGLR: Subdirección General de Libertad Religiosa STEDH: Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos

16 STC: SSTC: STS: SSTS: TEDH: TC: TS:

Abreviaturas

Sentencia del Tribunal Constitucional Sentencias del Tribunal Constitucional Sentencia del Tribunal Supremo Sentencias del Tribunal Supremo Tribunal Europeo de Derechos Humanos Tribunal Constitucional Tribunal Supremo

Introducción El término Derecho Eclesiástico del Estado, nombre oficial de esta asignatura, es, a mi entender, poco afortunado y confuso, porque no describe, o describe sólo parcialmente, el objeto de la misma. Cuando alguien ajeno al mundo del derecho (e incluso próximos al mismo) oye esa expresión le suele deslumbrar tanto el calificativo “Eclesiástico” que no repara en el adverbio que lo matiza: “del Estado”. La confusión es comprensible porque el término “Eclesia”, aunque tiene una raíz griega que lo vincula a las asambleas democráticas de tiempos de Solón (594 a. C.), se asocia al vocablo “iglesia”, por lo que se suele confundir, en el mejor de los casos, con el derecho de la Iglesia (católica), esto es, con el Derecho Canónico. El hecho de que la asignatura que impartimos, que se abre camino a partir de la entrada en vigor de la Constitución de 1978, haya ido sustituyendo paulatinamente al Derecho Canónico como asignatura troncal añade no poca leña a la confusión. Desde dentro de la disciplina se ha definido esta asignatura como el derecho del Estado aplicable al factor social religioso. Ello implica que su objeto de estudio es el conjunto de normas estatales que de una forma expresa o implícita están vinculadas al mismo. Se trataría de una visión estrictamente jurídica de la religión desde los parámetros ontológicos de un Estado que es aconfesional pero reconoce y coopera con las confesiones. Compartimos esta definición, pero entendemos que se puede ampliar incluyendo al factor ideológico, esto es, aquellas expresiones ideológicas con mayor conexión o analogía con el factor religioso habida cuenta de la nebulosa frontera que los separa. Muchos han intentado diferenciar los conceptos ideas y creencias. Conocida es la reflexión de Ortega y Gasset en la que afirmaba que las ideas pertenecen al ámbito del tener mientras que las creencias están enraizadas en al ámbito del ser. Es decir, las ideas las tenemos, las adquirimos fruto de un raciocinio, más o menos elaborado, y nos podemos desprender de ellas también por vía de la razón, y, por tanto, empleando menos esfuerzo que el que normalmente se utiliza para abandonar las creencias. Las ideas suelen estar relacionadas con la realidad inmanente: las cuestiones terrenales a las que el ser humano puede acceder por el entendimiento y por los sentidos. Las creencias, por su parte, normalmente vienen dadas como parte del ser, en el sentido que nacemos en un contexto en el que que están impregnadas, y que nos transmiten la familia, la escuela y la sociedad en general. Suelen estar relacionadas con cuestiones que trascienden a nuestra existencia espaciotemporal (¿De dónde venimos? ¿A dónde vamos? ¿Para qué vivimos?) y la repuesta no viene dada ni por los sentidos ni por la razón, sino por la fe. Desprenderse de las creencias es generalmente más complejo que desprenderse de las ideas.

Juan Ferreiro Galguera

En todo caso, como entendemos que la frontera entre ideas y creencias es borrosa, incluimos en esta asignatura normas estatales que se refieren al factor ideológico y que guardan cierta proximidad o sintonía con las creencias. Hay cierta analogía entre la educación religiosa y la educación general. El derecho a manifestar las creencias o incluso a intentar convencer a otro (proselitismo) se entremezcla a veces con la realidad laberíntica de la libertad de expresión. Por esta razón, incluimos un tema clásico del Derecho Eclesiástico del Estado, como es la libertad de enseñanza, aunque no sólo enfocada a la enseñanza religiosa; y un tema novedoso, como es la libertad de expresión, sin entrar en un estudio exhaustivo de la misma porque, como casi todas las materias que analizamos, serán posteriormente tratadas por otras disciplinas jurídicas. Esta asignatura no es una rama del derecho en el sentido clásico sino una especialización jurídica referida a las normas del ordenamiento que se refieren al factor religioso y por extensión al factor ideológico. Por tanto, es plenamente multidisciplinar porque se ocupa de temas referidos a diferentes ramas del derecho, como el Derecho Constitucional, el Derecho Penal, el Derecho Civil, el Derecho Procesal, el Derecho Financiero y Tributario, el Derecho Laboral, etc. Y esto la convierte en una materia tan interesante como difícil de explicar en los primeros estadios de la carrera, máxime cuando los docentes tenemos que partir de conceptos propios de disciplinas que no son nuestra especialidad y que los alumnos estudiarán, tal como están los planes de estudios, casi siempre después de la nuestra. El primer capítulo lo dedicamos a las relaciones entre el poder político en la historia, no de forma exhaustiva, sino deteniéndonos en momentos, sino estelares, sí al menos significativos. Desde siempre han coexistido en las sociedades creencias religiosas y poder político. Las dos instituciones han generado normas dirigidas a los ciudadanos para controlar el buen funcionamiento de la sociedad, o realidad inmanente, y acaso, el posible tránsito hacia una realidad trascendente. Mezclados en un primer momento, a lo largo de los siglos el poder político ha ido tomando distancia del poder religioso en paralelo al reconocimiento de las libertades. Los conflictos entre las normas estatales y religiosas, objeto de esta asignatura, nos ocupará buena parte de este curso. En el segundo capítulo, nos referiremos a las fuentes de esta disciplina que encuentran en el carácter pacticio un rasgo común: a pesar de ser leyes estatales, en virtud del principio de cooperación, los representantes de la soberanía nacional han tenido a bien seguir la senda democrática del consenso con las confesiones para promulgar las normas que les van a afectar. Si importante es conocer la esencia de las personas que nos rodean, vital es conocer la idiosincrasia del Estado del que todos formamos parte. El capítulo tercero se refiere a los principios informadores, esto es, a los rasgos ontológicos del Estado ante el factor religioso e ideológico, que van a determinar toda su producción legislativa, judicial y ejecutiva en la materia.

Introducción

Los capítulos cuarto y quinto analizarán las manifestaciones de la libertad religiosa individual y colectiva. Seguiremos la estructura de la norma más emblemática de nuestra disciplina, la Ley Orgánica 1/1980 de la Libertad Religiosa (LOLR). Los siguientes capítulos se centran en manifestaciones de libertad religiosa enunciadas en la LOLR, pero desarrolladas en los Acuerdos de cooperación y en otras normas, promulgadas también en clave pacticia. A la asistencia religiosa que reciben las personas que se encuentran en centros públicos con régimen de sujeción especial (Ejército, cárceles, hospitales) dedicaremos el capítulo sexto. En el capítulo séptimo, y dentro del marco de la cooperación entre el Estado y las confesiones consagrado en el art. 16.3 de la Carta Magna, examinaremos la financiación estatal de las confesiones religiosas en el derecho español, aunque describiremos algunos modelos del derecho comparado. En el capítulo octavo, sobre la libertad de enseñanza, distinguiremos este término amplio del concepto derecho a la educación, al trasluz del art. 27 de la Constitución. En una segunda parte, analizaremos las peculiaridades jurídicas de la asignatura de religión en los centros públicos y concertados. El capítulo noveno lo dedicaremos a la libertad de expresión e información, su concepto y sus límites. En este escenario encontramos no pocas zonas de conexión entre el factor religioso e ideológico habida cuenta que los sentimientos religiosos o ideológicos pueden formar parte de las estancias íntimas protegidas por el derecho al honor y el derecho a la intimidad. Iniciaremos el capítulo décimo, sobre el matrimonio religioso, con una breve introducción histórica, a modo de presentación, para situarnos en el sistema matrimonial español y abordar dos grandes temas: la eficacia civil de la celebración de matrimonios religiosos en España y la eficacia civil tanto de las nulidades matrimoniales canónicas como de las decisiones pontificias del matrimonio rato y no consumado. Por último, en el capítulo onceavo abordaremos un tema clásico de esta asignatura, la objeción de conciencia, si bien, habida cuenta de que no existe en nuestro ordenamiento jurídico un derecho de objeción de conciencia con carácter general, lo podremos plantear como una tensión entre dos bienes jurídicos: la libertad de actuar conforme a los dictados de una confesión (manifestación de la libertad religiosa) y la obligación de cumplir la normativa vigente, exigencia de la seguridad jurídica, parte integrante del orden público.