La gestion de los puertos -1pto.indd 2
12/03/2012 15:00:46
L A GESTIÓN DE LOS PUERTOS DE INTERÉS GENERAL
La gestion de los puertos -1pto.indd 3
12/03/2012 15:00:46
CONSEJO EDITORIAL MIGUEL ANGEL COLLADO YURRITA MARÍA TERESA
DE
GISPERT PASTOR
JOAN EGEA FERNÁNDEZ JOSÉ IGNACIO GARCÍA NINET FRANCISCO RAMOS MÉNDEZ SIXTO SÁNCHEZ LORENZO JESÚS-MARÍA SILVA SÁNCHEZ JOAN MANUEL TRAYTER JIMÉNEZ BELÉN NOGUERA
DE LA
MUELA
RICARDO ROBLES PLANAS JUAN JOSÉ TRIGÁS RODRÍGUEZ Director de Publicaciones
La gestion de los puertos -1pto.indd 4
12/03/2012 15:00:46
L A GESTIÓN DE LOS PUERTOS DE INTERÉS GENERAL ADAPTADO AL TEXTO REFUNDIDO DE LA LEY DE PUERTOS DEL ESTADO Y DE LA MARINA MERCANTE Román Eguinoa de San Román Secretario General de la Autoritat Portuaria de Barcelona
La gestion de los puertos -1pto.indd 5
12/03/2012 15:00:46
Colección: Atelier Administrativo Directores: Joan Manuel Trayter (Catedrático de Derecho administrativo) Belén Noguera de la Muela (Profesora titular de Derecho administrativo)
Reservados todos los derechos. De conformidad con lo dispuesto en los arts. 270, 271 y 272 del Código Penal vigente, podrá ser castigado con pena de multa y privación de libertad quien reprodujere, plagiare, distribuyere o comunicare públicamente, en todo o en parte, una obra literaria, artística o científica, fijada en cualquier tipo de soporte, sin la autorización de los titulares de los correspondientes derechos de propiedad intelectual o de sus cesionarios.
© 2012 Román Eguinoa de San Román © 2012 Atelier Via Laietana 12, 08003 Barcelona e-mail: editorial@atelierlibros.es www.atelierlibros.es Tel.: 93 295 45 60 I.S.B.N.: 978-84-15929-62-8 Diseño y composición: Addenda, Pau Claris 92, 08010 Barcelona www.addenda.es
La gestion de los puertos -1pto.indd 6
12/03/2012 15:00:47
«Throw me out there on the floor I’ll show’em all a thing or two» * A mis padres, A Maribel.
* Stomp. Michael Peterson/Josh Leo/John Bettis.
La gestion de los puertos -1pto.indd 7
12/03/2012 15:00:47
La gestion de los puertos -1pto.indd 8
12/03/2012 15:00:47
ÍNDICE
AGRADECIMIENTOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
15
PRÓLOGO DE P EDRO C ARALPS R IERA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
17
PRÓLOGO DE R AFAEL ENTRENA CUESTA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
25
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
29
PRIMERA PARTE EXCURSO HISTÓRICO
C APÍTULO 1 L A GESTIÓN PORTUARIA EN LA LEGISLACIÓN ESPAÑOLA DESDE EL SIGLO XIX HASTA LA VIGENTE L EY DE P UERTOS DEL ESTADO Y DE LA M ARINA M ERCANTE . . . . . . . . . . I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. La primera legislación de puertos (segunda mitad del siglo XIXprimera mitad del siglo XX) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. La asunción por el Estado de la gestión de los puertos . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Los puertos como obras públicas y como bienes de dominio público . . . . 3. La gestión de los puertos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4. Conclusión: prioridad del carácter de obra pública a la hora de establecer el régimen de los puertos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . III. El régimen de la gestión portuaria tras el Convenio de Crédito suscrito con el Banco Internacional de Reconstrucción y Fomento de 29 de septiembre de 1965 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. El Convenio de Crédito suscrito con el Banco Internacional de Reconstrucción y Fomento de 29 de septiembre de 1965 . . . . . . . . . . . . . . 2. La Administración portuaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. Régimen económico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
33 33 34 34 36 41 54
55 55 57 65
9
La gestion de los puertos -1pto.indd 9
12/03/2012 15:00:48
Román Eguinoa de San Román
4. Conclusión: mantenimiento de un régimen jurídico público para la gestión de los puertos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IV. El fallido intento de privatización de la gestión portuaria llevado a cabo por la Ley 27/1992, de 24 de noviembre, de Puertos del Estado y de la Marina Mercante . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. La Ley de Puertos del Estado y de la Marina Mercante . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Los servicios portuarios en la Ley 27/1992 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. La problemática de las tarifas portuarias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4. Conclusión: el fracaso del intento de privatización . . . . . . . . . . . . . . . . . . . V. La atribución a las Comunidades Autónomas de la designación de los órganos de gobierno de las Autoridades Portuarias por la Ley 62/1997, de 26 de diciembre . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . VI. Epílogo: la reacción a las Leyes 27/1992 y 62/1997. La Ley 48/2003, de 26 de noviembre, de Régimen económico y de prestación de servicios de los puertos de interés general . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
71
71 71 72 79 87
88
94
SEGUNDA PARTE PUERTOS DE INTERÉS GENERAL Y ADMINISTRACIÓN PORTUARIA
C APÍTULO 2 LOS PUERTOS DE INTERÉS GENERAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Los puertos de interés general en la Ley de Puertos del Estado y de la Marina Mercante. La STC 40/1998 de 19 de febrero . . . . . . . . . . . . . . . . . . . III. El procedimiento de clasificación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IV. Referencia a los puertos de competencia autonómica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . C APÍTULO 3 L A ADMINISTRACIÓN PORTUARIA ESTATAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . I. El sistema portuario estatal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. La gestión descentralizada de los puertos de interés general . . . . . . . . . . . 2. El régimen presupuestario del sistema portuario estatal . . . . . . . . . . . . . . . 3. El régimen económico del sistema portuario estatal . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Los organismos públicos portuarios: Puertos del Estado y las Autoridades Portuarias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Primera aproximación a los organismos públicos portuarios . . . . . . . . . . . 2. La misión de Puertos del Estado y de las Autoridades Portuarias . . . . . . . 3. Organización de Puertos del Estado y de las Autoridades Portuarias . . . . . 4. Recursos económicos de los organismos públicos portuarios . . . . . . . . . . . 5. Aproximación al régimen jurídico de los organismos públicos portuarios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6. El régimen de planificación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7. El régimen presupuestario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8. El régimen contable (artículo 39) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9. El régimen de personal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
99 99 101 105 106
109 109 109 111 112 114 114 118 124 136 137 140 143 143 143
10
La gestion de los puertos -1pto.indd 10
12/03/2012 15:00:48
La gestión de los puertos de interés general
10. 11. 12. 13.
El régimen tributario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . El régimen de contratación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . El régimen patrimonial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Integración de los organismos portuarios en la Administración General del Estado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
147 148 158 165
TERCERA PARTE DOMINIO PÚBLICO PORTUARIO ESTATAL
C APÍTULO 4 C ARACTERIZACIÓN DEL DOMINIO PÚBLICO PORTUARIO ESTATAL. . . . . . . . . . . . . . . . . . I. Introducción: el dominio público portuario estatal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. El elemento subjetivo: la titularidad del dominio público portuario . . . . . . . III. El objeto del dominio público portuario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Bienes que constituyen el objeto del dominio público portuario . . . . . . . . 2. La zona de servicio de los puertos de titularidad estatal . . . . . . . . . . . . . . 3. Los terrenos, obras e instalaciones fijas de ayudas a la navegación marítima . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IV. El elemento del destino en el dominio público portuario estatal . . . . . . . . . . 1. Los puertos como bienes de dominio público destinados a un uso público . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. La afectación y desafectación del dominio público portuario estatal . . . . .
173 173 175 178 178 179 183 184 184 197
C APÍTULO 5 L A GESTIÓN DEL DOMINIO PÚBLICO PORTUARIO ESTATAL. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. La ordenación de los usos portuarios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . III. Las obras en el dominio público portuario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IV. Los servicios generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
213 213 214 218 222
C APÍTULO 6 UTILIZACIÓN DEL DOMINIO PÚBLICO PORTUARIO ESTATAL (I): LOS USOS PORTUARIOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Los usos portuarios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Uso normal y uso anormal del dominio público portuario . . . . . . . . . . . . 2. El uso común portuario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. El uso privativo en el dominio público portuario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
225 225 226 226 230 237
C APÍTULO 7 UTILIZACIÓN DEL DOMINIO PÚBLICO PORTUARIO ESTATAL (II): LAS AUTORIZACIONES PORTUARIAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . I. Breve referencia a la teoría de la autorización . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Las autorizaciones portuarias: definición, clases y naturaleza . . . . . . . . . . . . . III. Régimen jurídico de las autorizaciones portuarias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
239 239 244 245
11
La gestion de los puertos -1pto.indd 11
12/03/2012 15:00:48
Román Eguinoa de San Román
1. Aspectos comunes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Autorizaciones para ocupación del dominio público portuario (artículos 74.b a 80 del TRLPEMM) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. Autorizaciones para la utilización de instalaciones portuarias fijas por los buques, el pasaje y las mercancías (artículo 74.a TRLPEMM) . . . . . 4. Autorizaciones para la prestación de servicios comerciales y el desarrollo de actividades industriales, comerciales o de servicios por terceros (Capítulo V del Título VI del Libro Primero del TRLPEMM) . . . . . . . . . . . . 5. Otras autorizaciones competencia de las Autoridades Portuarias . . . . . . . . 6. Autorización de utilización del demanio portuario por otras Administraciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . C APÍTULO 8 UTILIZACIÓN DEL DOMINIO PÚBLICO PORTUARIO ESTATAL (III): LA CONCESIÓN DE DOMINIO PÚBLICO PORTUARIO. EL CONTRATO DE CONCESIÓN DE OBRAS PÚBLICAS PORTUARIAS. R ÉGIMEN ECONÓMICO. UTILIZACIÓN POR LA PROPIA ADMINISTRACIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . I. Introducción: la concesión administrativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. La concesión en los puertos de interés general. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Breve referencia a doctrina, jurisprudencia y Derecho positivo anterior a la normativa actual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . III. La concesión de dominio público portuario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Definición e idea general . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Elementos de la concesión de dominio público portuario . . . . . . . . . . . . . 3. El plazo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4. Procedimientos para el otorgamiento de concesiones demaniales portuarias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5. Discrecionalidad en el otorgamiento de concesiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6. Cumplimiento, modificación y extinción de la concesión de dominio público portuario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7. Extinción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8. Naturaleza jurídica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IV. El contrato de concesión de obras públicas portuarias . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. La regulación del contrato de concesión de obras públicas en la legislación portuaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Elementos del contrato de concesión de obras públicas portuarias . . . . . . 3. Procedimiento para la contratación de la concesión de obras públicas portuarias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4. Cumplimiento, modificación y extinción del contrato de concesión de obras públicas portuarias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . V. Régimen económico de la utilización del dominio público portuario . . . . . . 1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Las tasas portuarias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . VI. Utilización del dominio público portuario estatal por la propia Administración . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. El servicio de señalización marítima . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Zonas de reserva en el dominio público portuario . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
245 245 253
257 262 264
267 267 271 271 274 274 275 277 283 290 292 300 309 312 312 314 316 317 320 320 322 327 327 328
12
La gestion de los puertos -1pto.indd 12
12/03/2012 15:00:48
La gestión de los puertos de interés general
CUARTA PARTE LOS SERVICIOS PORTUARIOS
C APÍTULO 9 LOS SERVICIOS PORTUARIOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Los servicios portuarios: concepto y naturaleza jurídica . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Concepto y clases de los servicios portuarios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Naturaleza jurídica de los servicios portuarios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. Régimen jurídico de los servicios portuarios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4. La licencia para la prestación de servicios portuarios . . . . . . . . . . . . . . . . . 5. Régimen de incompatibilidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6. Breve referencia a algunos servicios portuarios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7. Régimen económico de los servicios portuarios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
333 333 335 335 337 349 361 370 371 377
QUINTA PARTE RÉGIMEN SANCIONADOR
C APÍTULO 10 BREVE REFERENCIA AL RÉGIMEN SANCIONADOR . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. El Reglamento de Explotación y Policía de los puertos del Estado . . . . . . 2. Medidas que garantizan la actividad portuaria y la navegación . . . . . . . . . 3. Régimen sancionador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
389 389 390 392
CONCLUSIONES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. El sistema portuario de titularidad estatal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. La tutela sobre las Autoridades Portuarias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. El régimen jurídico de los organismos públicos portuarios . . . . . . . . . . . . 4. El régimen económico aplicable a los puertos de interés general . . . . . . . 5. La competitividad de los puertos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6. De lege ferenda . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
393 393 395 398 400 403 404
BIBLIOGRAFÍA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
407
13
La gestion de los puertos -1pto.indd 13
12/03/2012 15:00:48
La gestion de los puertos -1pto.indd 14
12/03/2012 15:00:48
AGRADECIMIENTOS Quiero agradecer en primer lugar al Sr. Presidente y al Sr. Director General de la Autoridad Portuaria de Barcelona que me hayan dado la oportunidad de realizar y publicar este trabajo, muy en especial a José Alberto Carbonell, verdadero man for all seasons de cuya amistad me honro, aunque eso no signifique que siempre estemos de acuerdo. Quiero recordar aquí a Jordi Valls Riera, que confió en mí. Esta obra se basa en mi Tesis doctoral y por ello deseo dejar constancia también de mi agradecimiento al Dr. Rafael Entrena Cuesta, que la dirigió y ha colaborado en su revisión. He de hacer mención también a la colaboración que he recibido dentro de esta casa y lo enriquecedor que ha sido trabajar aquí todos estos años. No puedo citarlos a todos: en muchas de las ideas —las buenas, si es que las hay— que se recogen en esta obra han sido muy importantes mis conversaciones y discusiones con mi compañero y amigo, Director de los Servicios Jurídicos, Félix Navarro de Pablo; he de mencionar asimismo la maestría de nuestro máximo responsable financiero, Joaquín Asensio Carmona y la paciencia de Miguel Ángel López Castillo, que me han ayudado a abordar y expresar los aspectos presupuestarios, el conocimiento minucioso de la práctica de las concesiones y tasas portuarias de Josep Otero Estalella y el descubrimiento del puerto sin papeles de la mano de Rafael Gomis, Catalina Grimalt y toda la gente de Sistemas. Porque mi mentor me enseñó que hay que cerrar el círculo, he de citar también a los cuatro últimos Secretarios que me precedieron en la Secretaría General, que me dieron su amistad y con los que tuve la enorme suerte de aprender parte de lo que he intentado reflejar en este trabajo: D. Lorenzo Morales Maestre, último Secretario-Contador del Puerto de Barcelona, José Fossas Puig de quien aprendí a ponerme en el lugar del otro, Pedro Caralps Riera, rex quondam rexque futurus, responsable jurídico de la transformación más importante, el Port Vell, del Puerto de Barcelona en los años 90 y Albert Muixí Rosset, con el que tantas cosas hemos aprendido. Mi agradecimiento, en fin, a toda la gente de la Secretaría General que a lo largo de los años ha contribuido en silencio con todo su esfuerzo, conocimientos y paciencia a la preparación de tantos y tantos Consejos de Administración, muy en especial a Fernando Saldaña González, auténtica memoria histórica de la casa, Oficial de Secretaría de cinco Secretarios y amigo mío. Por último, last but not least, por supuesto y sobre todo, mi agradecimiento a mi mujer. Sin ella nada habría sido posible.
15
La gestion de los puertos -1pto.indd 15
12/03/2012 15:00:48
La gestion de los puertos -1pto.indd 16
12/03/2012 15:00:48
PRÓLOGO Pedro Caralps Riera
I. INTRODUCCIÓN Me atrevo a contribuir con mi granito de arena en la presentación de la obra del amigo y compañero Román Eguinoa, ya Doctor en Derecho, por razón de la estrecha vinculación profesional que nos ha unido a lo largo de tres sincopados e intensos períodos o etapas de nuestras vidas, siempre dentro del Puerto de Barcelona. Su invitación, al respecto, me emocionó sinceramente por cuanto significaba que algo había representado para él y para su formación la citada relación. Empezamos, mediada ya la década de los 80, en el seno de la Gerencia Urbanística Port 2000, invento orgánico que subsiste en la actualidad, diseñada y creada para la gestión de la gran aventura urbanística del Puerto de Barcelona, denominada Port Vell. Proseguimos, en una segunda etapa, ya instalados ambos en la Secretaría General y Servicios Jurídicos de la Autoridad Portuaria de Barcelona y, finalmente, después del vendaval que supuso la «guerra de las terminales», volvimos a coincidir en dicha sede. Nunca disfrutamos, juntos, de remanso de paz alguno, ya que el alto nivel de complejidad y de conflictividad parecía que me perseguía a lo largo de mis tres etapas portuarias. Pero todo tiene su lado bueno y es evidente que compartir dificultades nos curtió a ambos y estrechó los lazos de sintonía, complicidad y confianza que, desde el primer momento, sentimos recíprocamente.
II. ENFOQUE Va a ser esta aportación el resultado de una lectura crítica y profunda de la obra de Román Eguinoa. Precisamente por razón de la confianza que caracterizó nuestra colaboración discrepamos en muchas ocasiones, llegando siempre, sin embargo, a soluciones consensuadas tras los inevitables debates en cuyo transcurso, ambos, supimos flexibilizar nuestras respectivas posiciones.
17
La gestion de los puertos -1pto.indd 17
12/03/2012 15:00:48
Román Eguinoa de San Román
No sé si Román Eguinoa aprendió de mi; yo sí, lo reconozco, aprendí mucho de él, cuyo profundo conocimiento de las materias que abordábamos me ayudó a matizar y relativizar mis intuiciones y mi tendencia a encauzar, por derroteros más imaginativos que científicos, las soluciones que se me ocurrían. Gracias, Román. Ahora, me brinda Román Eguinoa una nueva oportunidad de debatir sobre el papel y no voy a desperdiciar este envite, si bien con el ánimo constructivo de siempre.
III. CONSIDERACIONES PREVIAS Lo primero que constato, iniciando mi tarea, como me es habitual cuando estudio una obra doctrinal o un nuevo texto normativo, por el índice y/o por la introducción o exposición de motivos, es descubrir su verdadera obsesión, es decir, el objeto central de su trabajo, que no es otro que el dominio público portuario, como así obviamente resulta del hecho de que dedique a aquél casi el cincuenta por ciento de su obra. Y eso demuestra y acredita que Román se atreve con todo y, en particular, con lo más difícil y peculiar. Incluso el poder reglamentario estatal no tuvo empacho en predicar de los bienes inmuebles portuarios su naturaleza de BICEs, o bienes inmuebles de características especiales (R.Dto 1464/07, de 2 de noviembre), con toda la razón, si bien con discutible fortuna. En segundo lugar, se impone con toda justicia valorar muy positivamente la capacidad de síntesis de Román Eguinoa por haber sabido condensar, con claridad meridiana, el excurso histórico de la gestión portuaria, la caracterización de la Administración portuaria, las diversas áreas de su gestión, entre las que destacan regímenes tan complejos como son los de contratación, planificación y patrimonial, y aspectos tan controvertidos y espinosos como los consistentes en la problemática de las tarifas portuarias, el fracaso del intento de privatización, y el quiebro que, en cuanto al régimen de los servicios públicos existió entre el anteproyecto de ley de modificación de la Ley 33/2010 y el texto vigente (TRLPE MM), así como el entronque entre utilización del dominio público portuario y los servicios portuarios. Por último, Román Eguinoa va trufando constantemente su obra con la definición de su postura personal frente a las diversas teorías y puntos de vista, de manera siempre razonada y con la indiscutible autoridad de haber consultado, previamente, una apabullante bibliografía que explicita, amén de haber tenido en cuenta, exhaustivamente también, los pronunciamientos jurisprudenciales más significativos y relevantes. Dicho lo cual, prosigo poniendo de relieve las conclusiones de Román Eguinoa que más han llamado mi atención, por clarificadoras, para concluir con mis humildes aportaciones y, hasta en algún caso, atrevidas sugerencias.
IV. LOS POSICIONAMIENTOS DE ROMÁN EGUINOA IV.1. Su distinción, en el marco de la Ley 27/1992, entre servicios directos e indirectos. IV.2. La naturaleza de auténticos servicios públicos de los servicios portuarios directos. IV.3. La Ley 62/97 no supuso traspaso de gestión a favor de las Comunidades Autónomas pero sí mayor autonomía de gestión de los organismos portuarios. IV.4. La calificación de las Autoridades Portuarias y de Puertos del Estado como «establecimientos públicos personificados».
18
La gestion de los puertos -1pto.indd 18
12/03/2012 15:00:48
La gestión de los puertos de interés general
IV.5. La no aceptación del encuadramiento del conjunto de funciones de los organismos portuarios en la categoría de descentralización funcional, en el marco del vigente TRLPE MM. IV.6. En la gestión de sus bienes patrimoniales, los organismos públicos portuarios no ejercen funciones públicas por lo que no están sujetas al ordenamiento jurídico público, sino al privado. IV.7. El recurso de alzada impropio, introducido por la Ley 33/2010, apunta exclusivamente al control de legalidad de la actuación de los órganos de gobierno de la Autoridad Portuaria. IV.8. En igual sentido, la revisión de oficio de los acuerdos de los órganos de gobierno de la Autoridad Portuaria. IV.9. Las Autoridades Portuarias pueden ser titulares de bienes de dominio público portuario (por reversión a su favor de las obras de los concesionarios y por la adquisición de bienes por compra-venta o donación u otros títulos, previa su afectación). IV.10. El dominio público portuario estatal pasa a estar integrado por los bienes de titularidad estatal de la zona de servicio y los terrenos, obras e instalaciones fijas de ayudas a la navegación marítima. IV.11. La periodificación expresa en el tiempo del crecimiento de la zona de servicio puede y debe tener cabida en la justificación y motivación exigidas por la ley para el expediente de Delimitación de los Espacios y Usos Portuarios. IV.12. En los bienes de dominio público los dos regímenes jurídicos básicos son los relativos a los bienes de uso público, por un lado, y a los bienes de servicio público, por otro. IV.13. No puede afirmarse la existencia de una afectación, en sentido técnico jurídico, de los puertos al servicio del transporte marítimo, entendido éste como servicio de interés económico general o servicio público en concurrencia, por cuya razón los puertos deberían incluirse en el primer grupo de los considerados en el precedente punto IV.12 (bienes de uso público). IV.14. En cambio, sí que pertenecen a la categoría de los bienes de servicio público las denominadas obras e instalaciones de iluminación de costas y señalización marítima y los terrenos afectados a su servicio. IV.15. Existe la posibilidad de una afectación concurrente de bienes portuarios a otro fin público diferente, concretamente, al servicio ferroviario. IV.16. La ODEUP constituye un supuesto de afectación directa al dominio público portuario de los bienes que abarca, sin perjuicio de la necesidad de un expediente específico de mutación demanial, o de un expediente expropiatorio. IV.17. La gestión del dominio público portuario estatal es noción más amplia que la utilización de ese dominio público, sin perjuicio de otras competencias concurrentes en manos de otras Administraciones. IV.18. Únicamente pueden calificarse como servicios aquéllos que no pueden confundirse con el ejercicio de funciones públicas o potestades administrativas. IV.19. Las zonas logísticas pueden calificarse de uso normal del dominio público portuario. IV.20. Los usos vinculados a la interacción puerto-ciudad son usos anormales. IV.21. La precariedad de las autorizaciones comporta su revocabilidad. IV.22. La supremacía del elemento demanial sobre cualquier otro en el ámbito portuario, a diferencia de lo que normalmente acontece con la concesión de gestión de servicios públicos, que es la que ejerce atracción sobre la de dominio público. IV.23. El plazo de dos años, como máximo, que pueden transcurrir entre el otorgamiento de la concesión y la efectiva puesta a disposición de los terrenos es condición suspensiva o término inicial.
19
La gestion de los puertos -1pto.indd 19
12/03/2012 15:00:49
Román Eguinoa de San Román
IV.24. En los supuestos excepcionales de prórrogas no previstas en el título administrativo que puedan superar los 35 años no es relevante la referencia a que la prórroga no esté prevista. IV.25. La Autoridad Portuaria no es responsable de la gestión de la concesión, pero sí de gestionar el demanio correctamente. IV.26. El trámite de aceptación previa de condiciones es inexcusable tanto si se trata de una modificación sustancial de la concesión, como si no. IV.27. La concesión de dominio público portuario tiene naturaleza contractual. IV.28. La razón de la regulación específica, por la legislación portuaria, del contrato de concesión de obras públicas portuarias radica en la delimitación de las que pueden constituir su objeto en el ámbito portuario. IV.29. Las Autoridades Portuarias carecen de potestad para establecer reservas en el dominio público portuario. IV.30. La auténtica liberalización y privatización de los servicios portuarios, limitada a los servicios portuarios básicos en la Ley 48/03, ha pasado a ser total en el TRLPEMM. IV.31. En el concepto de «nuevo servicio público» pueden tener cabida los denominados «servicios públicos en concurrencia», si bien, para explicar la naturaleza de los servicios portuarios, sería más acertado acudir al concepto de «servicios esenciales en red». IV.32. Los servicios portuarios son actividades privadas, esenciales para la comunidad, lo cual justifica el abanico de potestades de intervención de la Autoridad Portuaria. IV.33. Los pliegos de prescripciones particulares de los servicios portuarios participan de la naturaleza propia de los actos normativos. IV.34. El hecho de que al amparo de la concesión o con apoyo en ésta, el concesionario preste un servicio portuario no cambia ni la naturaleza del servicio (que sigue siendo actividad privada) ni la naturaleza de la concesión (que sigue siendo puramente demanial). IV.35. La renovación del plazo de vigencia de las licencias para prestación de los servicios portuarios es, en el fondo, la prórroga del plazo, sujeta, por lo tanto, a su limitación temporal máxima. IV.36. En el servicio de recepción de desechos generados por buques, la regulación de los primeros siete días de escala es de difícil caracterización jurídica y entraña riesgos para las Autoridades Portuarias. IV.37. La figura de los “precios regulados” es más apropiada para las denominadas “tarifas portuarias” que la de la “tarifa”. IV.38. La compensación económica, a aplicar a los titulares de licencias de autoprestación e integración de servicios, participan de la naturaleza de las prestaciones patrimoniales de carácter público.
V. LAS CONCLUSIONES DE R.EGUINOA Además de las puntualizaciones recogidas en el precedente apartado IV, las CONCLUSIONES finales de la obra que nos ocupa merecen una especial atención. En las CONCLUSIONES aflora una a modo de justificada nostalgia del régimen de autonomía, siendo evidente que los mecanismo de control sobre la gestión de las Autoridades Portuarias ha ido experimentando una evolución al alza a partir, esencialmente, de la Ley 48/2003 y hasta el Real Decreto Legislativo 2/2011 inclusive. Se pone de relieve en las CONCLUSIONES que, curiosamente, el desencadenante del incremento del nivel de intervención fue la atribución a las Comunidades Autónomas de
20
La gestion de los puertos -1pto.indd 20
12/03/2012 15:00:49
La gestión de los puertos de interés general
la designación de los órganos de Gobierno de las Autoridades Portuarias (bien de forma directa, bien de forma indirecta, como el caso del órgano de gestión, el Director) por parte de la Ley 62/1997. También se pone de relieve que, si bien las Autoridades Portuarias hoy tienen un superior ámbito de competencia, en cambio carecen de mayor autonomía de gestión e, incluso, carecen del mismo grado de autonomía. La comparación que las CONCLUSIONES incorporan, al respecto, es incontestable. Parten así, las CONCLUSIONES, de que subyace en el actual modelo la idea de uniformidad frente a la diferenciación acogida por la Ley 27/1968; diferenciación que se basaba en la superior entidad y capacidad de unos puertos frente a otros, lo cual posibilitaba, a su vez, una tutela menos intensa. Así, las CONCLUSIONES van pergeñando la tesis de que la configuración del sistema portuario estatal puede llevar a distorsionar la competencia entre los mismos puertos de interés general. Esa tesis se fortalece con la enumeración sistematizada de parte de las facultades de intervención, relativos al otorgamiento de las concesiones, a los servicios portuarios y al patrimonio empresarial de las Autoridades Portuarias. A continuación, se subraya la incidencia del régimen jurídico público en la gestión de las Autoridades Portuarias frente al cacareado régimen jurídico privado que, sin negar su importancia, está lejos de ser el principal. Con ello las CONCLUSIONES reafirman que es más idóneo para las Autoridades Portuarias el régimen supletorio de las entidades públicas empresariales que el de los organismos autónomos, de entre las categorías de la LOFAGE. Por lo que respecta al régimen económico aplicable a los puertos de interés general, la conclusión es que las posibilidades que el marco tributario ofrece para diseñar y desarrollar una auténtica política comercial son escasas, pues los márgenes (esencialmente, las bonificaciones) son únicamente las tasadas por la ley, sin la flexibilidad ni la confidencialidad que dicha política exigiría. Todo ello abunda en la tesis central enunciada, a saber, que el modelo de gestión portuaria es excesivamente rígido y no se ha desburocratizado, de suerte que, incluso, tal realidad contradice no sólo la filosofía que parece desprenderse de la exposición de motivos del TRLPEMM sino, también, lo que es más grave, la de los últimos documentos de la Unión Europea sobre los puertos. Finalmente, R.Eguinoa, en un plausible ejercicio de audacia, se pronuncia por superar de una vez el reto histórico que afecta al sistema portuario, consistente en dos vertientes deficientemente resueltas hasta la fecha: de una parte, conciliar la tutela administrativa con la gestión eficiente y, de otra, compatibilizar la posibilidad efectiva de una auténtica política comercial con las servidumbres de un régimen preponderantemente jurídico público. Es lo cierto, añado, que para poder avanzar es preciso conocer a fondo el terreno que se pisa y, en este sentido, la obra de Román Eguinoa, de extraordinaria claridad, puede ser el trampolín adecuado para superar el bicéfalo reto pendiente, que viene actuando como escollo u obstáculo de difícil acometida. Se ha cumplido, recientemente, el primer centenario de la llegada de Roald Amundsen al Polo Sur, que consiguió su objetivo de forma plena y satisfactoria en base a un concienzudo estudio previo, al contrario del trágico desenlace que acabó con los miembros de la expedición rival comandada por el capitán Robert Falcon Scott. La experiencia y la lucidez de R.Eguinoa está llamada, sin duda, a formar parte esencial del punto de salida riguroso y científico que exige la consecución exitosa de la superación del reto pendiente, que, por su importancia, merecen los puertos.
21
La gestion de los puertos -1pto.indd 21
12/03/2012 15:00:49