Derecho Procesal Civil es una obra dividida en cuatro tomos: Introducción al Derecho Procesal Civil, Actos Jurídicos Procesales, Procedimientos Civiles y Recursos Procesales y Ejecución. En ella, Arturo Felipe Onfray Vivanco —formado en los ámbitos del Derecho, de la Sociología del Derecho y de la Teoría del Derecho, derroteros vinculados con una comprensión tridimensional del Derecho— sin olvidar las bases de la ciencia procesal ni tampoco los ejes que configuran la dimensión funcional de la misma, tiende puentes entre ella y otras disciplinas. Releva así elementos que estima pertinentes para una mejor comprensión del Derecho procesal en los albores del siglo veintiuno, entre ellos la necesidad de introducir una perspectiva centrada en el conflicto así como la importancia de promover la ética, tanto de abogados y de jueces, factores que adquieren especial relevancia en un contexto de reformas globales a los sistemas de Administración de Justicia. De manera completa y ordenada el trabajo avanza desde la prevención de los conflictos y las formas de solución de los mismos, en el primer tomo, hasta las impugnaciones procesales, la ejecución y las lecciones de los conflictos, en el último. Concordante con un ejercicio docente de más de treinta años, el texto procura, en un lenguaje claro, transmitir los aprendizajes adquiridos por el autor en dicho camino, considerando en cada sección instrumentos útiles para la reflexión a través de preguntas y ejercicios; incorporando jurisprudencia reciente y los cambios normativos relevantes; amén de referencias bibliográficas e iconográficas que pueden servir de invitación a los lectores a profundizar en una rama del conocimiento que para quien escribe ha sido una querida compañera de viaje y fuente de crecimiento personal y profesional.
tratados
ARTURO FELIPE ONFRAY VIVANCO
DERECHO PROCESAL CIVIL Parte Tercera Procedimientos Civiles
Procedimientos Civiles
DERECHO PROCESAL CIVIL
2ª Edición
tratados
978-84-1130-911-0
9 788411 309110
ARTURO FELIPE ONFRAY VIVANCO
tratados
DERECHO PROCESAL CIVIL Parte Tercera PROCEDIMIENTOS CIVILES
COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig
Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia
Ana Cañizares Laso
Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga
Jorge A. Cerdio Herrán
Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México
José Ramón Cossío Díaz
Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional
Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot
Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
Owen Fiss
Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)
José Antonio García-Cruces González Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED
Luis López Guerra
Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid
Ángel M. López y López
Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
Marta Lorente Sariñena
Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid
Javier de Lucas Martín
Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia
Víctor Moreno Catena
Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid
Francisco Muñoz Conde
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla
Angelika Nussberger
Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia
Héctor Olasolo Alonso
Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)
Luciano Parejo Alfonso
Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid
Consuelo Ramón Chornet
Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia
Tomás Sala Franco
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia
Ignacio Sancho Gargallo
Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España
Tomás S. Vives Antón
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia
Ruth Zimmerling
Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)
Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales
DERECHO PROCESAL CIVIL Parte Tercera PROCEDIMIENTOS CIVILES 2ª Edición
ARTURO FELIPE ONFRAY VIVANCO Abogado y Profesor Universitario. Licenciado en Derecho de la Pontificia Universidad Católica de Chile y en Educación de la Universidad Educares, Magíster en Sociología del Derecho (MA) del Instituto Internacional de Sociología Jurídica y en Teoría del Derecho (LLM) de la Academia Europea de Teoría del Derecho y Doctor en Derecho (PhD) de la Universidad Católica de Lovaina. Miembro de los Institutos Chileno de Derecho Procesal e Iberoamericano de Derecho Procesal y de la Asociación Internacional de Derecho Procesal.
tirant lo blanch Valencia, 2022
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Arturo Felipe Onfray Vivanco
TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia Telfs.: 96/361 00 48 - 50 Fax: 96/369 41 51 Email: tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: https://editorial.tirant.com/cl ISBN: 978-84-1130-912-7 Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-deempresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf
Tabla de contenido Prólogo............................................................................................................ Pía Tavolari Goycoolea
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Sección Primera RASGOS GENERALES DEL SISTEMA PROCESAL FUNCIONAL EN CHILE I. ASPECTOS GENERALES................................................................... I.1. Cambios en la Administración de Justicia.............................. I.2. La reforma procesal civil......................................................... I.3. Nuevos ámbitos de la Justicia Civil.......................................... II. PROBLEMAS DE LA JUSTICIA CIVIL............................................. II.1. Ingresos, carga de trabajo y juicios ejecutivos........................ II.2. Estructura de los procesos civiles............................................ II.3. Duración de los procesos civiles............................................. II.4. Otras dificultades de los procesos civiles................................ III. IMPORTANCIA DE LA JUSTICIA CIVIL......................................... IV. LA REVITALIZACIÓN DE LA ÉTICA JUDICIAL............................ Actividades....................................................................................................... I.Palabras clave................................................................................................ II.Preguntas..................................................................................................... III.Casos........................................................................................................... BIBLIOGRAFÍA DE LA SECCIÓN PRIMERA..............................................
25 25 26 35 37 37 39 43 47 49 52 59 59 61 61 63
Sección Segunda JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR CUANTÍA Primera Parte Antecedentes generales I. CARACTERÍSTICAS FUNDAMENTALES DEL JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR CUANTÍA.................................................... II. ESTRUCTURA DEL JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR CUANTÍA............................................................................................ III. HACIA UN NUEVO JUICIO ORDINARIO CIVIL...........................
85 89 98
8
Tabla de contenido
Segunda Parte Medidas cautelares y prejudiciales I. ASPECTOS GENERALES................................................................... I.1. Importancia de la jurisdicción cautelar en el sistema procesal.............................................................................................. I.2. Clasificación de las medidas cautelares.................................. II. MEDIDAS PREJUDICIALES.............................................................. II.1. Concepto de medidas prejudiciales........................................ II.2. Clasificación de las medidas prejudiciales............................. II.3. Análisis particular de las medidas prejudiciales..................... II.3.a. Declaración jurada acerca de algún hecho relativo a la capacidad del futuro demandado para parecer en juicio, o a su personería o al nombre y domicilio de sus representantes........................................... II.3.b. La exhibición de la cosa que haya de ser objeto de la acción que se trata de entablar............................. II.3.c. La exhibición de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, títulos de propiedad u otros instrumentos públicos o privados que, por su naturaleza, puedan interesar a diversas personas.............. II.3.d. Exhibición de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 42 y 43 del Código de Comercio........................................... II.3.e. El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado...................................................... II.3.f. Medidas prejudiciales precautorias.......................... II.3.g. Otras medidas prejudiciales..................................... II.3.g.1. Inspección personal del tribunal, informe de peritos nombrados por el mismo tribunal, o certificado del ministro de fe. II.3.g.2. Declaración jurada o exhibición de título de parte del simple tenedor de la cosa de que procede la acción o es objeto de ella.............................................................. II.3.g.3. Confesión judicial...................................... II.3.g.4. Constitución de apoderado judicial......... II.3.g.5. Declaración testimonial............................ II.3.h. Medidas prejudiciales del futuro demandado......... II.3.i. Requisitos para decretar medidas prejudiciales...... III. MEDIDAS PRECAUTORIAS.............................................................. III.1. Concepto de medidas precautorias........................................ III.2. Clasificación de las medidas precautorias.............................. III.3. Análisis particular de las medidas precautorias.....................
103 103 110 113 113 114 115
115 116
117
119 120 121 124 124
125 126 126 127 128 128 130 130 131 131
Tabla de contenido
III.3.a. El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda................................................................................ III.3.b. El nombramiento de uno o más interventores....... III.3.c. La retención de bienes determinados..................... III.3.d. La prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados................................................. III.3.e. Las demás que autorizan expresamente las leyes y a las que se refiere el artículo 300 del Código de Procedimiento Civil................................................... III.3.f. Las que puede solicitar el demandante, además de las antes indicadas, y a las que se refiere el artículo 298 del Código de Procedimiento Civil................... III.4. Requisitos para el otorgamiento de las medidas precautorias............................................................................................. III.5. Tramitación de las medidas precautorias............................... III.6. Alzamiento de las medidas precautorias................................ III.7. Efectos de las medidas precautorias....................................... IV. OTRAS MEDIDAS CAUTELARES....................................................
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131 132 134 135 137 137 139 143 145 146 148
Tercera Parte Período de discusión LA DEMANDA................................................................................................ I. CONCEPTO DE DEMANDA............................................................. II. REQUISITOS DE LA DEMANDA..................................................... III. DOCUMENTOS ACOMPAÑADOS A LA DEMANDA..................... IV. RESOLUCIÓN QUE RECAE EN EL ESCRITO DE DEMANDA..... V. EL EMPLAZAMIENTO DEL DEMANDADO................................... VI. MODIFICACIÓN DE LA DEMANDA............................................... VII. EFECTOS DE LA NOTIFICACIÓN DE LA DEMANDA.................. VIII. RESPONSABILIDAD DEL DEMANDANTE CON MOTIVO DE LA DEMANDA QUE ENTABLE........................................................
155 155 158 170 171 174 179 180
EXCEPCIONES DILATORIAS....................................................................... I. CONCEPTO DE EXCEPCIONES DILATORIAS.............................. II. ANÁLISIS PARTICULAR DE LAS EXCEPCIONES DILATORIAS. II.1. La incompetencia del tribunal ante el que se ha presentado la demanda............................................................................... II.2. La falta de capacidad del demandante, o de personería o representación legal del que comparece en su nombre....... II.3. La litispendencia......................................................................... II.4. La ineptitud del libelo por razón de falta de algún requisito legal en el modo de proponer la demanda............................ II.5. El beneficio de excusión.........................................................
190 190 193
184
194 196 197 200 201
10
Tabla de contenido
II.6.
Las demás que se refieran a la corrección del procedimiento sin afectar al fondo de la acción deducida........................ III. EXCEPCIONES MIXTAS................................................................... IV. PROCEDIMIENTO............................................................................. CONTESTACIÓN A LA DEMANDA Y TRÁMITES POSTERIORES........... I. LA CONTESTACIÓN A LA DEMANDA........................................... I.1. Concepto de contestación a la demanda............................... I.2. Clases de contestación a la demanda..................................... I.3. Requisitos de la contestación a la demanda........................... I.4. Oportunidad para oponer excepciones perentorias............. II. LOS ESCRITOS DE RÉPLICA Y DE DÚPLICA................................ II.1. Concepto.................................................................................. II.2. Ampliación, adición o modificación de las acciones y excepciones.................................................................................. II.3. Tramitación.............................................................................. III. ALLANAMIENTO A LA DEMANDA................................................. IV. LA RECONVENCIÓN........................................................................ IV.1. Concepto de reconvención..................................................... IV.2. Requisitos de la reconvención................................................ IV.3. Tramitación de la reconvención............................................. V. LA CONCILIACIÓN.......................................................................... V.1. Concepto de conciliación........................................................ V.2. Procedencia y oportunidad de la conciliación...................... V.3. Tramitación de la conciliación................................................
202 203 203 206 206 206 207 209 212 214 214 215 216 217 219 219 221 222 224 224 227 228
Cuarta Parte Período de prueba ASPECTOS GENERALES DEL PERÍODO DE PRUEBA............................. I. LOS HECHOS Y EL PROCESO......................................................... II. CONCEPTO DE PRUEBA.................................................................. III. OBJETO DE LA PRUEBA.................................................................. IV. CARGA DE LA PRUEBA.................................................................... V. VALORACIÓN DE LA PRUEBA........................................................ VI. RECEPCIÓN DE LA CAUSA A PRUEBA.......................................... VII. AMPLIACIÓN DE LA PRUEBA......................................................... VIII. PRUEBA EN LOS INCIDENTES....................................................... IX. PRÁCTICA DE DILIGENCIAS PROBATORIAS............................... X. TÉRMINO PROBATORIO................................................................. X.1. Concepto de término probatorio........................................... X.2. Características del término probatorio.................................. X.3. Clases de términos probatorios............................................... X.3.a. El término probatorio ordinario..............................
233 233 235 238 249 256 261 266 269 270 271 271 272 273 273
Tabla de contenido
X.3.b.
11
El término probatorio extraordinario..................... X.3.b.1. Aspectos generales..................................... X.3.b.2. Término probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la República................................................... X.3.b.3. Término probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la República................................................... X.3.b.4. Paralelo entre el término probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la República y el término probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la República................................................... X.3.b.5. Tramitación de los términos probatorios extraordinarios.......................................... X.3.c. El término probatorio especial................................. X.3.c.1. Aspectos generales..................................... X.3.c.2. Casos de términos probatorios especiales................................................................ PROBLEMAS DE LA PRUEBA Y MEDIOS DE PRUEBA.............................
274 274
LOS INSTRUMENTOS.................................................................................. I. CONCEPTO DE INSTRUMENTO.................................................... II. CLASIFICACIÓN DE LOS INSTRUMENTOS................................. III. INSTRUMENTOS PÚBLICOS........................................................... IV. INSTRUMENTOS PRIVADOS........................................................... V. OPORTUNIDAD EN QUE DEBE RENDIRSE LA PRUEBA INSTRUMENTAL...................................................................................... VI. INICIATIVA EN LA PRUEBA INSTRUMENTAL............................. VII. INCIDENTE SOBRE AUTENTICIDAD DE UN INSTRUMENTO O SOBRE SUPLANTACIONES HECHAS EN ÉL............................
294 294 296 297 303
LOS TESTIGOS.............................................................................................. I. CONCEPTO DE TESTIGOS.............................................................. II. CLASIFICACIÓN DE LOS TESTIGOS............................................. III. HABILIDAD PARA SER TESTIGO.................................................... IV. INHABILIDADES PARA SER TESTIGO........................................... V. OBLIGACIONES DE LOS TESTIGOS.............................................. VI. DERECHOS DE LOS TESTIGOS...................................................... VII. FORMA DE PRODUCIR LA PRUEBA TESTIMONIAL................... VIII. LAS TACHAS...................................................................................... IX. VALOR PROBATORIO DE LA PRUEBA TESTIMONIAL..............
313 313 314 314 315 329 336 337 343 345
LA CONFESIÓN EN JUICIO......................................................................... I. CONCEPTO DE CONFESIÓN EN JUICIO......................................
349 349
275 276
277 277 278 278 279 283
309 310 311
12 II. III. IV. V. VI. VII. VIII.
Tabla de contenido
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LA CONFESIÓN........................... CLASIFICACIÓN DE LA CONFESIÓN............................................ LA CONFESIÓN JUDICIAL.............................................................. LA CONFESIÓN EXTRAJUDICIAL.................................................. VALOR PROBATORIO DE LA CONFESIÓN.................................. DIVISIBILIDAD DE LA CONFESIÓN.............................................. RETRACTACIÓN DE LA CONFESIÓN............................................
351 351 352 361 361 362 363
LA INSPECCIÓN PERSONAL DEL TRIBUNAL.......................................... I. CONCEPTO DE INSPECCIÓN PERSONAL DEL TRIBUNAL....... II. PROCEDIMIENTO............................................................................. III. VALOR PROBATORIO......................................................................
365 365 367 370
EL INFORME DE PERITOS.......................................................................... I. CONCEPTO DE INFORME DE PERITOS....................................... II. PROCEDENCIA DEL INFORME DE PERITOS............................... III. OPORTUNIDAD DEL INFORME DE PERITOS.............................. IV. REQUISITOS PARA SER PERITO.................................................... V. PROCEDIMIENTO............................................................................. VI. GASTOS Y HONORARIOS DEL INFORME DE PERITOS............. VII. VALOR PROBATORIO DEL INFORME DE PERITOS...................
371 371 374 376 376 380 385 386
LAS PRESUNCIONES.................................................................................... I. CONCEPTO DE PRESUNCIONES................................................... II. DELIMITACIÓN DEL CONCEPTO.................................................. III. NATURALEZA JURÍDICA DE LAS PRESUNCIONES..................... IV. ESTRUCTURA DE LAS PRESUNCIONES....................................... V. CLASIFICACIÓN DE LAS PRESUNCIONES................................... VI. LAS PRESUNCIONES LEGALES...................................................... VII. LAS PRESUNCIONES JUDICIALES................................................. VIII. VALOR PROBATORIO DE LAS PRESUNCIONES.........................
390 390 392 395 396 397 399 402 405
TRÁMITES FINALES DE LA ETAPA DE PRUEBA...................................... I. APRECIACIÓN COMPARATIVA DE LOS MEDIOS DE PRUEBA.. II. ESCRITO DE OBSERVACIONES A LA PRUEBA............................
407 407 409
Quinta Parte Período de decisión I. CITACIÓN PARA OÍR SENTENCIA................................................. II. MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER............................................... III. LA SENTENCIA DEFINITIVA........................................................... Actividades....................................................................................................... I. Palabras clave...................................................................................... II. Preguntas............................................................................................. III. Casos....................................................................................................
413 416 420 430 430 434 435
Tabla de contenido
BIBLIOGRAFÍA DE LA SECCIÓN SEGUNDA, PRIMERA PARTE............. BIBLIOGRAFÍA DE LA SECCIÓN SEGUNDA, SEGUNDA PARTE........... BIBLIOGRAFÍA DE LA SECCIÓN SEGUNDA, TERCERA PARTE............ BIBLIOGRAFÍA DE LA SECCIÓN SEGUNDA, CUARTA PARTE............... BIBLIOGRAFÍA DE LA SECCIÓN SEGUNDA, QUINTA PARTE...............
13 438 440 443 447 458
Sección Tercera PROCEDIMIENTO SUMARIO I. ASPECTOS GENERALES................................................................... II. FUENTES LEGISLATIVAS................................................................. III. ÁMBITO DE APLICACIÓN............................................................... IV. CARACTERÍSTICAS DEL PROCEDIMIENTO SUMARIO............. V. SUSTITUCIÓN DEL PROCEDIMIENTO........................................ VI. ESTRUCTURA DEL PROCEDIMIENTO SUMARIO...................... VII. HACIA UN NUEVO PROCEDIMIENTO SUMARIO....................... Actividades....................................................................................................... I. Palabras clave...................................................................................... II. Preguntas............................................................................................. III. Casos.................................................................................................... BIBLIOGRAFÍA DE LA SECCIÓN TERCERA..............................................
463 464 466 471 473 475 479 481 481 481 481 482
Prólogo PÍA TAVOLARI GOYCOOLEA Doctora en Derecho Profesora de Derecho procesal Universidad de Chile
He recibido el honorífico encargo de prologar la tercera parte del libro Derecho Procesal Civil del profesor Arturo Onfray Vivanco, dedicada a los procedimientos civiles. Conocí al profesor Onfray en su destacado paso por la Universidad Diego Portales, donde coincidimos en la cátedra del Derecho procesal, que ejerció durante más de veinte años. En el mismo centro universitario fue director de su Departamento durante un lustro. Actualmente, imparte enseñanza en la Universidad Finis Terrae y es profesor de la Academia Judicial. Este libro constituye un compendio de sus años de trabajo dedicados a la docencia y se beneficia también de la visión que le procuró la práctica profesional en el Consejo de Defensa del Estado. En una época en la que nuestro país experimenta cambios sociales, surgen distintos interrogantes. Como no podría ser de otro modo, uno de ellos atañe a la formación de los futuros profesionales, la enseñanza universitaria, y, en particular, en el ámbito que nos concierne, la enseñanza del Derecho procesal, que, es evidente, no puede quedar fuera de este proceso reformador. En los tiempos actuales, el lector en general y los alumnos en particular reclaman modalidades pedagógicas diversas. Todos advertimos que los auditorios universitarios se tornan más y más exigentes: los alumnos aspiran a una lección más dinámica y atrayente en la que intervienen, preguntan, cuestionan y opinan. El auge de la tecnología, el acceso directo a la información a través de internet que los alumnos obtienen permanentemente en las
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Pía Tavolari Goycoolea
clases a través sus dispositivos móviles, exigen cambios profundos en la metodología de la enseñanza. Esta evolución, sin embargo, no debe comportar, bajo ninguna circunstancia, la claudicación en la exigencia del esfuerzo real del alumno. Pocas variables atentan más contra la adecuada formación intelectual universitaria que la relajación en la demanda al estudiante de altos rendimientos o la demagogia académica en procura del aplauso estudiantil. En su conocido Tirocinio Procesal, Francisco Ramos Méndez (1947-) escribió hace tiempo que, desde un punto de vista general, el gran compromiso del procesalista de hoy en día es armonizar teoría y práctica. Señalaba el autor que las leyes procesales tienen vocación operativa y no meramente estática y que, pese a ello, «todavía parece imperar por antonomasia, como técnica de la enseñanza, la clase magistral, que no siempre sería merecedora de tal calificativo», y abogaba, entre otras vías, por el estudio de casos reales, una forma efectiva, a su juicio, de constatar la concordancia entre lo que se enseña y lo que ocurre en el mundo real de los tribunales. La clase tradicional, expositiva, caracterizada por la preponderancia del profesor, la pasividad del alumno y la primacía del aprendizaje teórico ha sido objeto de críticas. Hace mucho tiempo que se ha propuesto dejar atrás semejante metodología docente para dar paso, lentamente, a lo que en un primer momento se llamó clase activa, consistente, en términos generales, en el método de análisis de casos. El análisis de casos es, en realidad, bastante antiguo. La casuística es típica de la filosofía escolástica medieval, en la que se utilizaban casos para resolver distintos problemas morales o religiosos. En el ámbito jurídico, hacia el año 1870, el profesor de la Universidad de Harvard Christopher Columbus Langdell empezó a enseñar leyes haciendo que sus estudiantes estudiaran casos en lugar de libros de texto. Ya a partir del año 1914, este sistema, denominado «case system», se formalizó como método de enseñanza. Se trata de una fórmula que lleva a los alumnos a enfrentar situaciones reales y a tomar decisiones utili-
Prólogo
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zando sus conocimientos y fundamentando sus actuaciones como si estuviesen ejerciendo la profesión, bien como litigantes, bien como jueces. En general, el método de casos impone a los alumnos el acceso individualmente a las fuentes de conocimiento, a los libros y manuales, y la revisión de la jurisprudencia para formular sus propias respuestas a los cuestionamientos que se les susciten. El sistema de casos les permite adquirir, a la vez, otras habilidades como la redacción o la expresión oral, dependiendo de la forma en que esté estructurado el procedimiento. Se trata, pues, de una forma de enseñanza que requiere de la participación activa del estudiante a la hora de decidir qué, cómo y cuándo debe estudiar, en lugar de esperar a que el profesor le dicte el contenido del curso. En sus estudios, el alumno debe estudiar otros casos —en rigor, jurisprudencia— que constituyan ejemplos que le permitan «descubrir» los principios o conceptos que debe retener. El fundamento del empleo del método de casos, el análisis de sentencias, reitero, radica en la idea de que, tanto de forma individual como en grupo, los estudiantes aprenden mejor porque asumen más responsabilidades en su formación y realizan una actividad similar a la que desarrollarán en su futuro profesional. De ahí que su éxito dependa en la participación comprometida del estudiante y en gran medida, en la capacidad y los conocimientos específicos del profesor para ponerlo en práctica. Sin embargo, el mero análisis de casos no puede ser considerado como la única vía de enfrentar un curso de Derecho Procesal. Al contrario, la clase expositiva, criticada porque en ella el alumno es un receptor pasivo de la información que le transmite el profesor y que tendrá éxito en la medida en que pueda aprehender la mayor cantidad de información, constituye una de las herramientas más valiosas y eficaces para adquirir directamente el conocimiento, cuando este es entregado de forma clara, sencilla, pero profunda. Con todo, es indispensable tener en cuenta que no ha sido fortuito que el régimen de enseñanza por casos se haya adoptado básicamente en los Estados Unidos de América y, en general, en
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Pía Tavolari Goycoolea
países del Common Law, antes que en los que se encuadran el sistema continental. La razón, como sabemos, estriba en una aproximación diferente del intérprete al sistema jurídico de que se trate: extraer principios desde sentencias que han resuelto casos es completamente opuesto a bajar los principios desde la normativa vigente hacia los casos. De otra parte, el abogado que aspiramos formar no solamente debe ser un experto en temas jurídicos, no debe tener únicamente las competencias básicas para poder desenvolverse en tribunales y resolver litigios. Para ser un abogado exitoso debe, además, poseer otras habilidades, entre ellas la capacidad de análisis y síntesis, así como la imaginación e innovación en la búsqueda de las soluciones. Como es fácil advertir, no se trata de una tarea fácil. No basta la sola enseñanza práctica: los alumnos requieren de material de apoyo que explique, complemente y brinde herramientas para adquirir conocimientos y aplicarlos en el análisis de la jurisprudencia y la resolución de casos, ficticios o reales, que se les presenten. Como sucede con toda exposición de temas, ese material de apoyo debe explicar el Derecho Procesal con sencillez —que no con superficialidad—, claridad y, principalmente —esto es lo más complejo—, un delicado equilibrio entre la tarea de atraer la atención del lector con textos formativos y rigurosos y la de lograr que este sea capaz de superar el rechazo que provocan lo textos excesivamente complejos, no siempre entretenidos. La evaluación del material se verificará en función de los resultados: si el estudiante ha sido capaz de construir principios desde la variedad de situaciones a la que se enfrentó, el método habrá resultado adecuado. En caso contrario, no merecerá este calificativo. El volumen que prologo —Derecho Procesal Civil— es un texto escrito para el alumno de nuestros días. Teniendo en mente este propósito, Arturo Onfray Vivanco comienza estableciendo los rasgos generales del sistema procesal civil, desarrollando, de forma
Prólogo
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muy exhaustiva, un análisis de los cambios en la Administración de Justicia, en particular la reforma procesal civil y abordando los problemas que actualmente la aquejan, destacando su importancia, para terminar haciendo un llamado a la revitalización de la ética judicial. Este primer apartado concluye, como los siguientes, con actividades para el lector en la que el autor propone la elaboración de definiciones de palabras claves, formula preguntas y plantea casos que permiten aplicar, en forma práctica, los conocimientos entregados. Posteriormente, se ocupa del juicio ordinario de mayor cuantía, explica sus características fundamentales, su estructura y la configuración que se espera que adopte cuando sea reformado. No hay más que un breve paso para que la obra se ocupe de las medidas cautelares y prejudiciales, refiriéndose a la importancia de la jurisdicción cautelar, para luego tratar con detalle, de forma clara y didáctica, la clasificación de las medidas cautelares y cada una de las distintas medidas prejudiciales y precautorias que establece nuestro Código de Procedimiento Civil, para concluir con una referencia a otras medidas cautelares. A continuación, Arturo Onfray Vivanco analiza con profundidad, pero con un lenguaje claro y fácilmente comprensible, el período de discusión, aclarando qué es una demanda, cuáles son sus requisitos y proporcionando toda la información práctica requerida para entablar una acción correctamente, incluyendo los efectos que su notificación produce y la responsabilidad que asume el demandante con motivo de su interposición. Luego, como correlato, se refiere en detalle a las distintas excepciones dilatorias, a la contestación y sus requisitos, y a los demás trámites posteriores, referidos a la réplica, la dúplica, el allanamiento, la reconvención y la conciliación. Después aborda el período de prueba, análisis que comprende una teoría general que incluye una referencia a los hechos y al proceso; el concepto de prueba, su objeto, carga, valoración, recepción y ampliación; la prueba de los incidentes, la práctica
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Pía Tavolari Goycoolea
de diligencias probatorias y los términos probatorios. La sección prosigue con el abordaje los problemas de la prueba y un análisis detallado de los distintos medios de prueba en particular, con señalamiento de su concepto, sus requisitos, su producción y su valor probatorio. Y concluye con una apreciación comparativa de los distintos medios de prueba y del escrito de observaciones a la misma. La parte siguiente, denominada período de decisión, explica en qué consiste la citación para oír sentencia, las medidas para mejor resolver —prueba retardada— y la sentencia definitiva. Al igual que las otras secciones, concluye con un apartado denominado «actividades» en el que, atractivamente, propone palabras clave para hacer comprensible todo lo expuesto e incluye preguntas y casos. Por último, el libro analiza el proceso sumario y explica sus aspectos generales, sus fuentes, su ámbito de aplicación, sus características, su sustitución, su estructura, análisis que concluye con unos lineamientos generales de un procedimiento sumario reformado. Al igual que al final de la parte dedicada al estudio del juicio ordinario, y con el fin de que el lector aprehenda mejor la teoría expuesta, el autor propone al lector palabras clave, preguntas y casos referidos al juicio sumario. Resulta así evidente que el mérito de la obra dista de limitarse a las explicaciones ordenadas y exhaustivas. Como he reiterado, al concluir cada apartado del libro, Arturo Onfray Vivanco plantea un conjunto de preguntas y casos relativos al tema tratado, contribuyendo así a la formación jurídica del lector, no ya a través del clásico traspaso de información, sino mediante el análisis, estudio y asimilación de los conocimientos que resultan de las respuestas que requieren las preguntas y casos expuestos. Este conocimiento se transmite a través de la aplicación práctica de toda la información que surge de la tramitación del proceso civil, con las certezas e incertezas que el ejercicio de la profesión jurídica provoca ya desde la perspectiva de los litigantes, ya desde