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Agustín A. Herrera Fragoso (Coordinador)

TOMO I: Sustento Histórico, Antropológico y Filosófico de los Derechos Humanos

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Derechos Humanos: Perspectivas de Juristas Iusnaturalistas

(Coordinador)

Agustín A. Herrera Fragoso

Derechos Humanos: Perspectivas de Juristas Iusnaturalistas TOMO I: Sustento Histórico, Antropológico y Filosófico de los Derechos Humanos

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Actualmente nos encontramos ante una notable disrupción y desnaturalización de los Derechos Humanos, en razón de haberse distorsionado completamente sus fundamentos, fuentes, contenido e interpretación. Lo anterior está generando la existencia de unos Derechos Humanos líquidos, moldeados al tenor de ideologías que buscan la deconstrucción de la persona humana y de la familia, por medio de una libertad individualista sin límites, que termina por dañar tanto a las personas individualmente consideradas, como a la sociedad en su conjunto, al carecer de la base axiológica común y perene de los Derechos Humanos auténticos y originarios, derivada de la Ley Natural. Es la anterior encrucijada la que nos ha impuesto a la tarea exponer a través de la presente obra a los académicos de gran calado intelectual con pensamiento iusnaturalista del mundo latino, para develar, fundamentar y defender los Derechos Humanos con base histórica, antropológica y axiológica.

DERECHOS HUMANOS: PERSPECTIVAS DE JURISTAS IUSNATURALISTAS TOMO I: Sustento Histórico, Antropológico y Filosófico de los Derechos Humanos

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídica de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Consuelo Ramón Chornet

Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

DERECHOS HUMANOS: PERSPECTIVAS DE JURISTAS IUSNATURALISTAS TOMO I: Sustento Histórico, Antropológico y Filosófico de los Derechos Humanos

Coordinador

AGUSTÍN A. HERRERA FRAGOSO

tirant lo blanch Ciudad de México, 2022

Copyright ® 2022 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch México publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com/mex/ Este libro será publicado y distribuido internacionalmente en todos los países donde la Editorial Tirant lo Blanch esté presente. Esta obra fue dictaminada por pares.

© EDITA: TIRANT LO BLANCH DISTRIBUYE: TIRANT LO BLANCH MÉXICO Av. Tamaulipas 150, Oficina 502 Hipódromo, Cuauhtémoc, 06100, Ciudad de México Telf: +52 1 55 65502317 infomex@tirant.com www.tirant.com/mex/ www.tirant.es ISBN: 978-84-1113-158-2 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

COLABORADORES José Carlos Abellán Salort Eduardo Acosta Yparraguirre Marta M. Albert Márquez Gianfranco Amato Manuel Andreu Gálvez Ángela Aparisi Jesús Ballesteros Llompart Alfonso Ballesteros Soriano Vicente Bellver Capella Mauricio Hardie Beuchot Puente Carlos Augusto Casanova Guerra Napoleón Conde Gaxiola Juan Francisco Díez Spelz Encarnación Fernández Ruiz-Gálvez Carlos Alberto Gabriel Maino Daniel Alejandro Herrera Agustín Antonio Herrera Fragoso Carlos Isler Soto Ligia De Jesús Castaldi Jorge Nicolás Lafferriere Alfonso López Quintás Alejandro Martín García Carlos I. Massini-Correas Rigoberto Gerardo Ortiz Treviño Laura Palazzani Jorge Guillermo Portela Luis Enrique Ramírez Vargas Aldo Rocco Vitale Rafael Santa María D’Angelo Garbiñe Saruwatari Zavala Max Silva Abbott Fernando Simón Yarza Juan Emilio Suñé Cano Francesco Tommaso Trabalza Contessini Rodolfo Luis Vigo Pilar Zambrano

Contenido Prólogo. Sin un fundamento adecuado, los Derechos Humanos se convierten en un insospechado peligro......................................................................... Dr. Max Silva Abbott Introducción.......................................................................................................... Agustín Antonio Herrera Fragoso

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PARTE I PARTE HISTÓRICA Capítulo I Recuento histórico sobre el aporte del pensamiento iusnaturalista en la elaboración de los instrumentos jurídicos internacionales de derechos humanos a. Génesis y Desarrollo del Iusnaturalismo Clásico de la Edad Antigua a la Edad Moderna............................................................................................... Alejandro Martín García b. La polémica en torno al indígena americano en el imperio español y su lugar en la historia de los derechos humanos............................................. Rigoberto Gerardo Ortiz Treviño c. Los derechos humanos libertarios: un producto de la modernidad......... Manuel Andreu Gálvez Juan Francisco Díez Spelz d. Los derechos humanos en el pensamiento anglicano actual..................... Carlos Isler Soto

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PARTE II PARTE ANTROPOLÓGICA FILOSÓFICA Capítulo I El ser humano: eje de los derechos humanos y del Derecho Internacional de los Derechos Humanos (DIDH) a. El Principio de la dignidad humana como fundamento de los derechos humanos........................................................................................................ Ángela Aparisi Miralles b. El derecho al honor y a la dignidad desde una perspectiva iusnaturalista...... Carlos Alberto Gabriel Maino c. La Ley Natural y la Persona Humana como Principio y Fundamento del Derecho y de los Derechos........................................................................... Daniel Alejandro Herrera

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Índice

d. La persona humana como sujeto y objeto del Derecho Internacional de los derechos humanos.................................................................................. Rafael Santa María D’Angelo e. La noción clásica de persona frente a la crítica empirista-utilitarista (Por qué todo ser humano es persona y ningún otro ser visible lo es).............. Carlos A. Casanova f. Derechos humanos: ¿Yuxtaposición o integración?.................................... Encarnación Fernández Ruiz-Gálvez g. ¿Derechos humanos sin ley natural? confusión babélica........................... Fernando Simón Yarza h. Derechos Humanos y Derecho Natural y un anexo sobre los “derechos de tercera generación”................................................................................. Carlos I. Massini-Correas i. El concepto iusnaturalista de los derechos humanos................................. Carlos Alberto Gabriel Maino j. Axiología y derechos humanos.................................................................... Jorge Guillermo Portela k. Derechos humanos y doctrina social de la Iglesia....................................... José Carlos Abellán Salort Juan Emilio Suñé Cano l. Libertad, autonomía y responsabilidad....................................................... Eduardo Acosta Yparraguirre m. Los juristas y el pensamiento riguroso. Necesidad de analizar a fondo la “libertad de expresión”................................................................................. Alfonso López Quintás n. Los derechos de la persona y el mejoramiento humano............................ Laura Palazzani ñ. Nuevos derechos humanos psicopolíticos................................................... Alfonso Ballesteros

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Capítulo II Características y principios de los derechos humanos a. Inalienabilidad como nota de los derechos. La autopropiedad como contrasentido....................................................................................................... Jesús Ballesteros b. Derechos humanos y la filosofía del derecho, una perspectiva analógica. Napoleón Conde Gaxiola c. Igualdad jurídica. Una lectura desde la Hermenéutica Analógica............ Luis Enrique Ramírez Vargas d. Derechos humanos, paz y no violencia........................................................ Encarnación Fernández Ruiz-Gálvez e. Principio pro persona................................................................................... Agustín Antonio Herrera Fragoso

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Índice

f. Vulnerabilidad y derechos humanos: la fuerza directiva de la condición humana.......................................................................................................... Vicente Bellver Capella g. Hermenéutica, Interculturalidad y Derechos Humanos............................ Mauricio Beuchot h. Los Derechos Humanos y la Actividad Jurisdiccional Interpretativa......... Rodolfo Vigo

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Capítulo III Derechos humanos vinculados a la existencia y al desarrollo del ser humano a. La doctrina del margen de apreciación y la interpretación de la Convención Americana respecto a la prohibición legal del aborto voluntario..... Ligia De Jesús Castaldi b. El derecho, la nueva eugenesia y las exigencias de la dignidad humana..... Jorge Nicolás Lafferriere c. Las técnicas de reproducción humana asistida y el derecho al hijo.......... Francesco Tommaso Trabalza Contessini d. Aborto y justicia en una sociedad pluralista. Tres debates en uno............ Pilar Zambrano e. La maternidad subrogada............................................................................. Marta Albert f. Eutanasia y autodeterminación.................................................................... Gianfranco Amato g. El derecho a la libertad personal................................................................. Aldo Rocco Vitale h. Derecho a la integridad personal................................................................. Garbiñe Saruwatari Zavala i. Flujos de información y derecho a la intimidad......................................... Alfonso Ballesteros COLABORADORES...........................................................................................

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Prólogo Sin un fundamento adecuado, los Derechos Humanos se convierten en un insospechado peligro Dr. Max Silva Abbott 1. Palabras introductorias: En el mundo actual se hace más urgente que nunca tener claridad respecto del fundamento y del contenido de un tema tan sensible e influyente como el de los derechos humanos, en atención a los graves problemas que la ausencia de lo anterior está generando en nuestros países. En este volumen se tratan aspectos realmente interesantes y absolutamente necesarios de cara a los derechos humanos para el mundo de hoy. De ahí que constituya un inmerecido honor poder prologar esta valiosísima obra, primero anunciando brevemente el contenido de este volumen (si bien no en el orden de los trabajos que lo integran), y luego mostrando desde nuestra perspectiva, parte de lo que estimamos hoy está ocurriendo con los derechos humanos. Dicho honor se debe a las varias conversaciones que surgieron con motivo de este volumen —cuando aún era un lejano proyecto— con su principal responsable, el profesor Agustín Herrera Fragoso, a quien aprovecho de agradecer una vez más el privilegio que me ha concedido. En la presente obra se analiza el concepto mismo de “derechos humanos” y se realiza un exhaustivo estudio de su relación con el derecho natural clásico —que los hace indisponibles, al derivar de nuestra propia naturaleza—, de la mano de una adecuada concepción del Derecho como fenómeno humano, a fin de evitar su ideologización, manipulación y deconstrucción (profesor Carlos I. Massini-Correas). Por dicha razón, el concepto de derechos humanos debe provenir de la realidad y no de un mero constructo mental, pues se trata de una realidad a descubrir, lo cual se analiza desde varias perspectivas del iusnaturalismo, buscando no solo el cómo, sino sobre todo el por qué de los mismos (profesor Carlos Alberto Gabriel Maino). De lo anterior surge la inalienabilidad como una nota esencial de estos derechos, lo que los

Max Silva Abbott

hace no disponibles, intransferibles e irrenunciables, todo lo cual acaba siendo burlado —aunque a primera vista se crea lo contrario— al concebirlos como una autopropiedad del sujeto, haciendo que los derechos personales sean tratados como derechos patrimoniales (profesor Jesús Ballesteros). Igualmente, varios trabajos desarrollan desde diferentes ángulos complementarios, el riquísimo y fundamental concepto de “dignidad humana”. Así, al tratarse de una noción analógica, existen diversas manifestaciones de la misma (como la dignidad ontológica y la moral), diferenciándolas claramente de la noción de autonomía —tan difundida en nuestros días—, vinculando todo esto al “derecho a la dignidad” (nuevamente el profesor Carlos Alberto Gabriel Maino). Igualmente, se aborda el fundamento ontológico y gnoseológico de los derechos humanos, combinando tanto la razón especulativa como la razón práctica, a fin de conocerlos (a través de la sindéresis) y reconocerlos (por medio de la conciencia), ofreciendo un muy buen tratado sobre la ley natural y la antropología filosófica clásicas (profesor Daniel Alejandro Herrera). Por otro lado, se muestra cómo el concepto de dignidad humana subyace en los principales textos que consagran los derechos humanos, aun cuando se deriven actualmente consecuencias muy heterogéneas de este principio, indagando en su significado a pesar de su complejidad, dada su evidencia y por tratarse de una cualidad propia del ser humano, independiente de sus realidades accidentales (profesora Ángela Aparisi Miralles). Lo cual se vincula con la reflexión sobre la persona como sujeto de derechos y deberes, fruto de su libertad y dignidad, al poseer una naturaleza que se manifiesta en sus funciones, capacidades y actos, aunque no se agote en ellos, siendo la misión del derecho reconocer esta calidad tanto a nivel nacional como internacional (profesor Rafael Santa María D’Angelo). En íntima relación con lo anterior, se hace un excelente estudio de la tradición clásica de la ley natural —y su posterior incomprensión y mutación por parte de la corriente moderna—, que muestra que los fundamentos éticos del Derecho y de los derechos humanos son anteriores e independientes a la voluntad de los hombres y de cualquier convencionalismo positivista, a fin de superar la “confusión babélica” que existe hoy a su respecto (profesor Fernando Simón Yarza). Lo anterior mues-

Prólogo

tra la absoluta necesidad de contar con un fundamento fuerte y objetivo para estos derechos, llamados por eso mismo “fundamentales”, dada su máxima importancia, si es que de verdad son contramayoritarios, para lo cual se hace un notable análisis axiológico a fin de mostrar la objetividad de los valores en general y de los valores jurídicos en particular, al vincularlos a la realidad y a la naturaleza humana (profesor Jorge Guillermo Portela). De manera complementaria, se aborda la peligrosa erosión del concepto de “persona” de la mano de teorías empiristas-utilitaristas (en particular desde la perspectiva de Peter Singer) y las graves consecuencias teóricas y prácticas que lo anterior ha traído para el mundo actual (profesor Carlos A. Casanova). Igualmente resultan muy interesantes las reflexiones sobre la proliferación exponencial y cuasi cancerígena de los derechos humanos de nuestros días —lo cual ha llevado a su creciente subjetivización—, fruto de un evidente afán de dominio (profesor Alfonso Ballesteros). O el hecho evidente —a propósito del supuesto “derecho al aborto”— que si los derechos humanos son fabricados y no descubiertos, no pueden ser universales, puesto que los conceptos deben construirse desde la realidad y no a partir del vacío (profesora Pilar Zambrano). Otro aspecto esencial para comprender los derechos humanos es el análisis histórico tanto de su surgimiento como de su evolución. En este sentido, el presente volumen ofrece como pocos, muy valiosos aportes sobre el particular. Primeramente, se analiza el desarrollo del Iusnaturalismo desde la Antigüedad hasta la Edad Media, mostrando cómo el paulatino descubrimiento de la ley natural ha sido la base de los posteriores derechos humanos (profesor Alejandro Martín García). También se hace un concienzudo estudio de la evolución histórica de estos derechos de la mano del creciente “descontrol” de la noción de “derecho subjetivo” y el consiguiente sesgo individualista y reivindicatorio de los derechos humanos, alejados de la responsabilidad que su ejercicio conlleva (profesores Manuel Andreu Gálvez y Juan Francisco Díez Spelz). Igualmente resulta revelador el estudio del debate que se dio en su momento respecto del estatuto de los indígenas de la América española y, por tanto, de la dignidad humana (profesor Rigoberto Gerardo Ortiz Treviño). Lo mismo cabe decir a propósito de la relación entre estos

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derechos y la Doctrina Social de la Iglesia, mostrando la innegable contribución de esta última en el surgimiento y la fundamentación de los primeros, al ser requisitos esenciales para lograr la paz y el bien común (profesores José Carlos Abellán Salort y Juan Emilio Suñé Cano). También se hace un muy interesante análisis del debate que se ha producido al interior del mundo anglicano a propósito de estos derechos, que con toda razón acusa un uso ideológico de los mismos y algunas de las lamentables consecuencias que lo anterior conlleva (profesor Carlos Isler Soto). Como toda realidad que se va descubriendo paulatinamente, los derechos humanos han ido evolucionando, fruto de la mayor toma de conciencia tanto de la dignidad y de las necesidades humanas, como de las nuevas amenazas que nos afectan, produciéndose en consecuencia las conocidas “generaciones de derechos”, siendo fundamental una adecuada complementación entre ellas (profesora Encarnación Fernández Ruiz-Gálvez). Igualmente, resulta fundamental para este desarrollo la labor interpretativa de estos derechos, al punto que las normas jurídicas extremadamente injustas no debieran ser tenidas por válidas, al no ser suficiente sólo acudir a criterios formales, pues los derechos humanos siempre se remiten a una concepción determinada del hombre. Además, la ponderación tiene aquí un papel esencial, dada la indeterminación que poseen estos derechos, al estar consagrados en la Constitución (profesor Rodolfo Vigo). Otra veta de enorme interés es el uso de la hermenéutica analógica, conjugando así “texto” y “contexto”, lo cual busca lograr la aplicación de estos derechos humanos universales en una interculturidad que no resulta posible negar (profesor Mauricio Beuchot). Este mismo camino es aplicado a propósito de la igualdad jurídica y la igualdad material propugnada por los actuales derechos humanos, a fin de evitar varios abusos y malentendidos que han surgido en la actualidad, los cuales han tenido evidentes repercusiones sistemáticas en el resto de nuestros ordenamientos jurídicos (profesor Luis Enrique Ramírez Vargas). Igualmente se utiliza este mismo camino para relacionar los derechos humanos con la filosofía del derecho desde múltiples perspectivas complementarias, a fin de fundamentarlos correctamente (profesor Napoleón Conde Gaxiola).

Prólogo

Por otro lado, y siguiendo dentro del análisis interpretativo, también se hace hincapié en la necesidad de utilizar un pensamiento riguroso y en varios niveles, en este caso para fundamentar de manera correcta la libertad de expresión y evitar los evidentes abusos que se han producido en su nombre (profesor Alfonso López Quintás). Finalmente, se abordan diversos alcances del principio pro homine como herramienta interpretativa de primera importancia en la protección de los derechos humanos, relacionándolo con criterios antropológicos objetivos (y refutando otros muy expandidos en nuestros días), a fin de evitar una “interpretación líquida” de los mismos (profesor Agustín Antonio Herrera Fragoso). También se analiza la larga reflexión que ha existido sobre la libertad jurídica y política, su relación con la idea de revolución y la influencia que todo esto ha tenido en el desarrollo de los derechos humanos y su vínculo con la racionalidad ética, en particular haciendo una muy interesante relación del pensamiento de Kant y de Finnis (profesor Eduardo Acosta Yparraguirre). Igualmente, se pasa revista al paradójico y totalitario siglo XX, en que mayormente se han violado los derechos humanos en nombre de sus diferentes utopías, en particular afectando la libertad personal y reemplazándola por la tiranía. Para ello se hace un análisis de la idea de la libertad desde los griegos, mostrando la fundamental influencia del cristianismo a este respecto y algunas de sus amenazas actuales (profesor Aldo Rocco Vitale). Finalmente, se abordan los graves problemas a los que hoy se ve enfrentado el derecho a la intimidad, cada vez más expuesto al espacio público, sea por el manejo de los datos personales o por mostrarlos sin tapujos muchas personas, haciéndolo así más vulnerable, desdibujándose los límites de lo público y lo privado (nuevamente el profesor Alfonso Ballesteros). Por otro lado, revisten mucho interés y utilidad las reflexiones en torno al derecho a la integridad personal del ente humano como ser biopsico-social, tanto en su sentido positivo o de expresión —que da lugar a reivindicaciones—, como negativo o de defensa —y que origina prohibiciones— y su posición central dentro de los derechos humanos (profesor Garbiñe Saruwatari Zavala). Contra ella atentan en la actualidad las variadas formas de violencia que existen (física, psicológica y estructural en sus múltiples formas, en particular la política), que vienen a ser la negación de estos derechos e impiden alcanzar la paz (nuevamente la profesora Encarnación Fernández Ruiz-Gálvez). Lo cual se vincula con la

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idea de vulnerabilidad del ser humano —en especial de los más débiles— y la manifiesta injusticia que conlleva que quienes resultan más dañados en el presente, lo sean precisamente en virtud de dicha debilidad; de ahí que se justifiquen los diversos derechos que los protegen dada su innegable dignidad (profesor Vicente Bellver Capella). Una clara manifestación de lo anterior lo constituyen las actuales técnicas de reproducción humana asistida, justificadas por una voluntad que se pretende soberana y por lo mismo, que busca doblegar todo lo que se oponga a ella para satisfacer sus deseos. Estos deseos están concebidos erróneamente como derechos, aunque ello equivalga a cosificar a otros, sin perjuicio de los enormes problemas que se generan al separar la “biología” de la “biografía” del hijo (profesor Francesco Tommaso Trabalza Contessini). En igual sentido, se abordan los complejos, insospechados y claramente criticables aspectos ético-jurídicos de la maternidad subrogada, fundamentalmente desde la óptica del derecho internacional, que explota a la mujer y atenta contra su dignidad y la del niño (profesora Marta Albert). En relación con el aborto, se analiza la absoluta necesidad de fortalecer la doctrina del margen de apreciación dentro del Sistema Interamericano de Derechos Humanos, a fin de poner freno a las interpretaciones cada vez más creativas al interior del mismo, para lo cual se hace un pormenorizado análisis de la inigualable protección que el Pacto de San José otorga al no nacido desde la concepción (profesora Ligia de Jesús Castaldi). Igualmente, se muestra la pendiente resbaladiza que ocasiona la regulación de la eutanasia, que lejos de dar más autonomía a las personas, la limita peligrosamente al invadir su privacidad, ejerciendo una creciente presión social y psicológica hacia los más débiles para que se sientan en la obligación de solicitarla, creando así un darwinismo social (profesor Gianfranco Amato). Todo lo cual se relaciona con las crecientes posibilidades de un uso eugenésico de las nuevas biotecnologías, que buscan dominar tanto el origen como el desarrollo de la vida humana a fin de lograr la “perfección” y una “mejor descendencia”, eliminando para ello a categorías enteras de seres humanos, y la creciente presión que ejerce el medio en tal sentido (profesor Jorge Nicolás Lafferriere). Finalmente, se hace un análisis crítico del post y trans humanismo, que invocando la autonomía del sujeto y el “derecho al empoderamien-

Prólogo

to”, buscan intervenir en un cúmulo de dimensiones en las personas sanas a través de la biotecnología, mostrando las lamentables y peligrosas consecuencias que ello podría producir (profesora Laura Palazzani). En suma, nos encontramos ante una obra capital e imperdible para nuestros días, que busca ser un aporte para el siempre necesario debate en torno a los derechos humanos, para todos aquellos que luchan desde diferentes ángulos por su real fundamento, promoción y cumplimiento: juristas, políticos, personal sanitario, comunicadores, activistas, estudiantes de diversas disciplinas y esperamos, un largo etcétera. A continuación y de acuerdo con lo anunciado, se muestra de manera bastante polémica, parte de lo que desde nuestra perspectiva está ocurriendo hoy con los derechos humanos. 2. El actual prestigio de los derechos humanos: Al menos para el común de las personas en Occidente, hoy tiende a pensarse automáticamente que todo lo que se relacione con los derechos humanos es bueno y justo de suyo, incluso indiscutible, al haberse convertido este concepto en un elemento fundamental de nuestro ethos contemporáneo. En consecuencia, se han transformado en el parámetro legitimador por excelencia para los Estados, tanto frente a sus ciudadanos como de cara a la comunidad internacional. Lo recién dicho explica que ya no se conciba la existencia de un Estado mínimamente decente, que no se encuentre absolutamente alineado y comprometido con estos derechos. Por iguales razones, muchos estiman que no basta con que posea una estructura jurídico-política meramente formal que garantice su neutralidad, como por ejemplo, una constitución, una separación de poderes o de funciones, la vigencia real del Estado de Derecho o la igualdad ante la ley. Muy por el contrario, ahora se le exige un determinado contenido de esa estructura, inspirado en los derechos humanos, a fin que el Estado se ponga a su servicio y por ende, de sus ciudadanos. De ahí que algunos hayan comenzado a hablar a este respecto de un “Estado confesional”, al considerarse a los actuales derechos humanos como una especie de nueva religión. En consecuencia, el armazón jurídico por el que abogaba el positivismo normativista clásico durante el siglo XX (en teoría, una “caja vacía” rellenable con cualquier contenido), hoy ha sido sustituido por la creciente exigencia de un contenido material, inspirado en los derechos

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humanos. Sin embargo, el gran problema —y que en parte inspira la presente obra—, es que lejos de derivar de una naturaleza humana y ser un dato objetivo a descubrir, para vastos sectores en la actualidad, estos derechos humanos son una realidad que se va creando y modificando con el paso del tiempo, teóricamente mediante consensos más o menos amplios, de acuerdo a las conveniencias e intereses del momento. Por eso es necesario recalcar siempre, a fin de evitar confusiones y malos entendidos, que en muchísimos casos, quienes ahora defienden los “derechos humanos” se encuentran muy lejos de cualquier concepción que pudiera vincularse al Derecho natural. La anterior situación no deja de ser inquietante. En efecto, antes y según se ha dicho, la arremetida del positivismo jurídico normativista abogaba por un Derecho supuestamente neutral, que en teoría permitía en su interior la coexistencia de múltiples estilos de vida. Evidentemente era una proposición riesgosa, al convertir al Derecho en una espada de doble filo; pero al menos existía la posibilidad que ello no ocurriera. Hoy, por el contrario, la situación resulta a nuestro juicio bastante más delicada, pues además de una estructura jurídica determinada, se pretende imponer un contenido único, universal e indiscutible: el de los “derechos humanos”, sea lo que fuere que se entienda por ellos. Con la agravante que resulta cada vez más difícil oponerse a esta situación, gracias al indiscutible prestigio que presenta este concepto y a la idea de legitimidad que por eso mismo conlleva. De ahí que aunque resulte paradójico y hasta contradictorio, pueda decirse que los actuales “derechos humanos” se han convertido en un nuevo e indiscutible “Derecho natural”. Un “Derecho natural” creado, no descubierto, como se verá a continuación. Es por eso que el problema del fundamento, y derivado de lo anterior, del contenido de estos derechos, se hace en el presente más importante que nunca. 3. El origen consensual de los actuales “derechos humanos”: Como se ha dicho, salvo para algunos sectores, en la actualidad los “derechos humanos” no aluden ni derivan de un Derecho natural que denote una idea, aunque sea mínima, de objetividad moral. Muy por el contrario, ellos son una constante creación, emanada de la voluntad o querer de algunas personas según se verá, lo que hace que puedan ser y hayan sido modificados notablemente en los últimos años.