EL TEXTO REFUNDIDO DE LA LEY CONCURSAL I Congreso Nacional de Derecho de la Empresa. Elche/Elx, 1 y 2 de octubre de 2020
COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH MARÍA JOSÉ AÑÓN ROIG
Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia
ANA CAÑIZARES LASO Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga
JORGE A. CERDIO HERRÁN
Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México
JOSÉ RAMÓN COSSÍO DÍAZ Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional
EDUARDO FERRER MAC-GREGOR POISOT Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
OWEN FISS Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)
JOSÉ ANTONIO GARCÍA-CRUCES GONZÁLEZ Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED
LUIS LÓPEZ GUERRA Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid
ÁNGEL M. LÓPEZ Y LÓPEZ
Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
JAVIER DE LUCAS MARTÍN
Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia
VÍCTOR MORENO CATENA
Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid
FRANCISCO MUÑOZ CONDE
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla
ANGELIKA NUSSBERGER
Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania). Miembro de la Comisión de Venecia
HÉCTOR OLASOLO ALONSO
Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)
LUCIANO PAREJO ALFONSO
Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid
TOMÁS SALA FRANCO
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia
IGNACIO SANCHO GARGALLO
Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España
TOMÁS S. VIVES ANTÓN
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia
MARTA LORENTE SARIÑENA RUTH ZIMMERLING
Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid
Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)
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EL TEXTO REFUNDIDO DE LA LEY CONCURSAL I Congreso Nacional de Derecho de la Empresa. Elche/Elx, 1 y 2 de octubre de 2020
Directores José Luis Fortea Gorbe Leandro Blanco García-Lomas
tirant lo blanch Valencia, 2021
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Autores: Olga Ahedo Peña Leandro Blanco García-Lomas Ana Belén Campuzano Francisco Cano Marco José Luis Fortea Gorbe Rafael Fuentes Devesa Enrique García-Chamón Cervera Sofia Gil García Francisco Gil Monzó Sara González Sánchez Alfonso Martínez-Echevarría y García de Dueñas Lucía Martínez Orejas Manuel Ruiz de Lara Luis Seller Roca de Togores Amagoia Serrano Barrientos César Suárez Vázquez Jacinto Talens Seguí Salvador Vilata Menadas
Índice EL FORO DE DEBATE ECONÓMICO GERMAN BERNACER Y EL I CONGRESO DE DERECHO DE LA EMPRESA.................................................................................................. 15 Pedro Algarra García SOBRE EL PRIMER CONGRESO NACIONAL DE DERECHO DE LA EMPRESA........... 17 Doña Sara González Sánchez PRESENTACIÓN...................................................................................................................... 19 Leandro Blanco García-Loma y José Luis Fortea Gorbe
PONENCIAS 1.
DECLARACIÓN DE CONCURSO: NOVEDADES Y CUESTIONES PROBLEMÁTICAS, Por Don Leandro Blanco García-Lomas...................................................... 23 I. INTRODUCCIÓN.................................................................................................... 23 II. PRESUPUESTOS DE LA DECLARACIÓN DE CONCURSO............................... 24 II.1. Presupuesto objetivo..................................................................................... 24 II.1.1. La insolvencia. Concepto................................................................ 24 II.1.2. Insolvencia actual o inminente....................................................... 28 II.2. Presupuesto subjetivo.................................................................................... 32 II.2.1. Pluralidad de acreedores................................................................ 32 II.2.2. ¿Cabe la declaración de concurso con un solo acreedor, cuando estamos en insolvencia inminente?........................................... 33 III. CONCLUSIÓN........................................................................................................ 40
2.
CONCURSO VOLUNTARIO Y CONCURSO NECESARIO ANTE LA LEGISLACIÓN COVID Y EL TEXTO REFUNDIDO DE LA LEY CONCURSAL, Por Don Manuel Ruiz de Lara..................................................................................................... 41 I. PRESUPUESTO OBJETIVO DE LA DECLARACIÓN DE CONCURSO............. 41 II. PLURALIDAD DE ACREEDORES......................................................................... 43 III. DEBER DE SOLICITAR LA DECLARACIÓN DE CONCURSO.......................... 46
3. EL ESTATUTO JURÍDICO DE LA ADMINISTRACIÓN CONCURSAL EN EL TRLC Y EN LA DIRECTIVA DE INSOLVENCIA, Por Doña Olga Ahedo Peña...... 55 I. INTRODUCCIÓN.................................................................................................... 55 II. LEY CONCURSAL................................................................................................... 56 III. LEY 38/2011, DE 10 DE OCTUBRE...................................................................... 57 IV. LEY 17/2014, DE 30 DE SEPTIEMBRE................................................................. 59
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V. TEXTO REFUNDIDO DE LA LEY CONCURSAL................................................ 62 VI. DIRECTIVA SOBRE REESTRUCTURACIÓN E INSOLVENCIA......................... 62 4.
LA ADMINISTRACIÓN CONCURSAL: ACCESO AL CARGO Y RESPONSABILIDAD CIVIL, Por Doña Ana Belén Campuzano........................................................... 75 I.
EL MODELO DE ACCESO A LA ADMINISTRACIÓN CONCURSAL................ 75 I.1. El modelo colegiado de administración concursal: profesionales jurídicos y económicos........................................................................................... 75 I.2. El modelo unipersonal de administración concursal: profesionales jurídicos y económicos especializados............................................................... 84 I.3. La falta de desarrollo del acceso a la profesión de administrador concursal ............................................................................................................. 88 II. LA RESPONSABILIDAD CIVIL DE LA ADMINISTRACIÓN CONCURSAL...... 97 II.1. La responsabilidad subjetiva por culpa........................................................ 101 II.2. La acción concursal de responsabilidad...................................................... 107 II.3. La acción individual de responsabilidad...................................................... 109 5.
CRÉDITOS CONTRA LA MASA DE LOS TRABAJADORES EN EL TEXTO REFUNDIDO DE LA LEY CONCURSAL, Por Don Francisco Cano Marco............... 115 I. INTRODUCCIÓN.................................................................................................... 115 II. CRÉDITOS CONTRA LA MASA DE CONTENIDO LABORAL.......................... 116 II.1. Los créditos por salarios por los últimos treinta días ................................. 116 II.2. Los generados por el ejercicio de la actividad profesional o empresarial del deudor tras la declaración del concurso................................................ 118 III. EL PAGO DE LOS CRÉDITOS CONTRA LA MASA............................................ 121 III.1. El pago de salarios como excepción al criterio de vencimiento................ 121 III.2. Imposible alteración del criterio de vencimiento en el pago de créditos laborales......................................................................................................... 123 III.3. El pago de los créditos contra la masa laborales en los supuestos de insuficiencia de masa activa.......................................................................... 124 IV. BIBLIOGRAFÍA....................................................................................................... 126
6.
LA LIQUIDACIÓN CONCURSAL EN EL TRLC Y EN LA REGULACIÓN COVID: LOS CRITERIOS ORIENTATIVOS Y LOS PLANES DE LIQUIDACIÓN, Por Doña Sofía Gil García y Doña Amagoia Serrano Barrientos....................... 127 I.
LIQUIDACIÓN CONCURSAL EN EL TRLC: PRINCIPALES NOVEDADES..... 127 I.1. Introducción.................................................................................................. 127 I.2. Reglas generales de liquidación................................................................... 129 I.3. Reglas de elaboración del plan de liquidación............................................ 129 I.4. Contenido...................................................................................................... 130 I.5. Modificación del plan de liquidación.......................................................... 130 II. REGULACIÓN COVID........................................................................................... 131
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II.1. Medidas destinadas a agilizar los procesos concursales: art. 15 RD 16/2020, de 28 de abril................................................................................. 131 II.2. La Ley 3/2020, de 18 de septiembre, de medidas procesales y organizativas para hacer frente al COVID-19 en el ámbito de la Administración de Justicia....................................................................................................... 133 III. VENTA DE UNIDAD PRODUCTIVA..................................................................... 133 III.1. La venta de la unidad productiva como mecanismo para salvar la actividad.. 133 III.2. Modos de enajenación de la unidad productiva......................................... 134 III.3. Reglas comunes............................................................................................. 136 IV. PRE-PACK................................................................................................................. 136 IV.1. ¿Normativa aplicable? ................................................................................... 137 IV.2. Desarrollo....................................................................................................... 138 IV.2.1. Fase preliminar de las operaciones de pre-pack concursal........... 138 IV.2.2. Fase concursal.................................................................................. 139 7.
ASPECTOS DESTACABLES DE LA CALIFICACIÓN CONCURSAL EN EL TEXTO REFUNDIDO DE LA LEY CONCURSAL, Por Don Francisco Gil Monzó....... 141 I. INTRODUCCIÓN.................................................................................................... 141 II. DE LA APERTURA DE LA SECCIÓN DE CALIFICACIÓN. RÉGIMEN ORDINARIO Y EXTRAORDINARIO............................................................................... 142 III. DE LAS PARTES EN LA SECCIÓN DE LA CALIFICACIÓN............................... 145 IV. DE LA SENTENCIA DE CALIFICACIÓN.............................................................. 147 V. CONCLUSIÓN........................................................................................................ 151
8.
BREVES APUNTES SOBRE ALGUNAS NOVEDADES EN MATERIA DE CALIFICACIÓN CONCURSAL EN EL TRLC, Por Don José Luis Fortea Gorbe............... 153 I. LA LEGISLACIÓN DE URGENCIA COVID Y LA CALIFICACIÓN CONCURSAL.. 153 II. EL DIRECTOR GENERAL COMO POSIBLE PERSONA AFECTADA POR LA CALIFICACIÓN....................................................................................................... 157 III. LA INDEMNIZACIÓN DE DAÑOS Y PERJUICIOS.............................................. 158 IV. LA CONDENA A LA COBERTURA DEL DÉFICIT CONCURSAL...................... 159 V. LAS REFORMAS PROCESALES QUE NO APARECEN....................................... 161
9. LAS PRESUNCIONES IURIS TANTUM DE LA CALIFICACION CONCURSAL, Por Don César Suárez Vázquez.................................................................................... 163 10. EL RÉGIMEN JURÍDICO DEL BEPI EN EL TRLC, Por Doña Lucía Martínez Orejas...................................................................................................................... 177 I.
CONTROVERSIA ACTUAL, LOS PROBLEMAS INTERPRETATIVOS SOBRE LA EXTENSIÓN DEL BENEFICIO........................................................................ 177 II. REQUISITOS DEL BEPI......................................................................................... 180
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III. EFECTOS................................................................................................................. 184 IV. PLAN DE PAGOS, REGULACIÓN. SU CONSIDERACIÓN COMO PLAN DE VIABILIDAD Y LA POSIBILIDAD DE QUE NO SE INCLUYA LA TOTALIDAD DEL PASIVO NO EXONERABLE. CORRELACIÓN CON LA INTERPRETACIÓN DEL ART. 499 TRLC......................................................................... 185 11. APLICACIÓN DEL TRLC EN LOS JUZGADOS DE LO MERCANTIL, Por Don Salvador Vilata Menadas............................................................................................. 189 I. A MODO DE PREÁMBULO................................................................................... 189 II. INTRODUCCIÓN.................................................................................................... 189 III. LA NORMATIVA COVID Y EL TRLC.................................................................... 191 III.1. El preconcurso............................................................................................... 192 III.2. Declaración de concurso............................................................................... 195 III.3. Autorizaciones judiciales............................................................................... 196 III.4. Impugnación del inventario y la lista de acreedores................................... 197 III.5. Convenio........................................................................................................ 198 III.6. El reconvenio................................................................................................. 198 III.7. Posible tramitación escrita de todas las propuestas de convenio............... 200 III.8. Liquidación.................................................................................................... 201 III.9. Beneficio de exoneración del pasivo insatisfecho....................................... 202 III.10. Conclusión del concurso............................................................................... 203 IV. A MODO DE CONCLUSIÓN................................................................................. 204 12. EL TRLC Y SU APLICACIÓN EN EL MARCO DE UNA PANDEMIA: BALANCE DE SU RECIENTE APLICACIÓN, Por Don Jacinto Talens Seguí.......................... 205 I. INTRODUCCIÓN.................................................................................................... 205 II. ¿CUÁNDO SE APLICA AL TRLC Y CUANDO LA LEY 3/2020?.......................... 206 III. CAMBIOS RD 16/2020 Y LEY 3/2020................................................................... 209 IV. CAMBIOS TRLC...................................................................................................... 216 13. LA DIRECTIVA SOBRE MARCOS DE REESTRUCTURACIÓN PREVENTIVA Y SU TRANSPOSICIÓN, Por Doña Amanda Cohen Benchetrit................................ 225 I. INTRODUCCIÓN.................................................................................................... 225 II. MARCOS DE REESTRUCTURACIÓN................................................................... 230 II.1. Sujetos que pueden acudir a los marcos de reestructuración. Intervención de la autoridad judicial y del administrador en materia de reestructuración.......................................................................................................... 231 II.2. Requisitos de acceso...................................................................................... 232 II.3. Objeto de la reestructuración. Medidas para facilitar la negociación....... 233 II.4. Mayorías......................................................................................................... 234 II.5. Tensión entre los mecanismos previstos en la Directiva y el Derecho de sociedades...................................................................................................... 236
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II.6. Recursos......................................................................................................... 237 III. PLENA EXONERACIÓN DE DEUDAS.................................................................. 238 III.1. Ámbito subjetivo de la exoneración............................................................. 239 III.2. Ámbito objetivo de la exoneración.............................................................. 240 III.3. Requisitos de acceso a la plena exoneración............................................... 240 III.4. Ámbito temporal........................................................................................... 241 IV. MEDIDAS PARA INCREMENTAR LA EFICIENCIA DE LOS PROCEDIMIENTOS DE INSOLVENCIA, REESTRUCTURACIÓN Y EXONERACIÓN DE DEUDAS................................................................................................................... 241 V. TRANSPOSICIÓN................................................................................................... 243 VI. BIBLIOGRAFÍA....................................................................................................... 244
ACTAS DEL I CONGRESO NACIONAL DE DERECHO DE LA EMPRESA. ELCHE, 1 Y 2 DE OCTUBRE DE 2020 1.
RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES, ACUERDOS PARASOCIALES E IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS SOCIALES EN LAS SOCIEDADES DE CAPITAL, Por Don Enrique García-Chamón Cervera, Don Rafael Fuentes Devesa, Don Luis Seller Roca de Togores y Doña Sara González Sánchez....... 249
2.
LA REMUNERACIÓN DE LOS ADMINISTRADORES DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL, Por Don Alfonso Martínez-Echevarría y García de Dueñas y Doña Sara González Sánchez................................................................................................. 257
ANEXO. PROGRAMA DEL CONGRESO NACIONAL DE DERECHO DE EMPRESA. “EL TEXTO REFUNDIDO DE LA LEY CONCURSAL” (TRLC). ELCHE/ELX, 1 Y 2 DE OCTUBRE DE 2020.......................................................................................................... 269
EL FORO DE DEBATE ECONÓMICO GERMAN BERNACER Y EL I CONGRESO DE DERECHO DE LA EMPRESA Por Don Pedro Algarra García Presidente Foro de Debate Económico Germán Bernácer
La pandemia ha convertido el año 2020 en un periodo excepcional en nuestras vidas. Para el Foro de Debate Económico German Bernácer también ha sido un tiempo distinto en el que hemos tenido que adaptar nuestras actividades a las nuevas circunstancias. Con este escenario incierto afrontamos uno de los retos más apasionantes a los que nos hemos enfrentado hasta ahora: la organización del “I Congreso Nacional de Derecho de Empresa”, un evento de proyección nacional encaminado a cumplir nuestros objetivos fundacionales orientados a crear un espacio de debate y conocimiento, participativo y abierto, que contribuya al progreso económico y social de la provincia de Alicante. La excelente labor realizada por el comité organizador y por los directores académicos del Congreso fue fundamental para contar con unos ponentes de primera línea nacional para abordar todos los aspectos de la entrada en vigor del Texto Refundido de la Ley Concursal. A pesar de la incertidumbre y de las limitaciones provocadas por el coronavirus, el evento fue un éxito de asistencia presencial, con un lleno total del aforo fijado para cumplir con todas las garantías sanitarias y de distancia social en el marco incomparable del hotel y centro de convenciones Huerto del Cura. Las ponencias y mesas redondas aportaron contenidos novedosos de indudable trascendencia e interés para los profesionales de las distintas áreas de la gestión de empresas que se recogen en estas actas y que permitirán darle una mayor difusión. El Congreso fue, además, una mezcla de ponencias muy interesantes y actividades complementarias lúdicas, como la cena institucional en el restaurante La Finca, que cuenta con una estrella Michelín, y un programa
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Pedro Algarra García
diseñado para los acompañantes que incluía visitas de interés turístico, cultural y gastronómico. Esperamos que el Congreso de 2021 alcance la gran altura que alcanzó la pasada edición y cumpla las expectativas de los asistentes. En Elche/Elx Abrilo de 2021.
Pedro Algarra García
Presidente Foro de Debate Económico Germán Bernácer
SOBRE EL PRIMER CONGRESO NACIONAL DE DERECHO DE LA EMPRESA Por Doña Sara González Sánchez Prof. Dra. de Derecho Mercantil. Vicedecana de Derecho, Dirección de Empresas y Marketing. Universidad CEU Cardenal Herrera
Una estupenda coincidencia tuvo lugar el pasado otoño cuando una reunión de juristas y economistas (congressus) nos dimos cita para hablar de otra concurrencia o reunión, en este caso, de acreedores (concursus). Asistimos al I Congreso Nacional de Derecho de la Empresa celebrado en Elche para ponernos al día de las principales implicaciones de la entrada en vigor, el 1 de septiembre del pasado año, del Real Decreto Legislativo 1/2020, de 5 de mayo, por el que se aprobaba el texto refundido de la Ley Concursal. No obstante, con gran acierto de la organización, no dejamos de tratar también las últimas tendencias jurisprudenciales que afectaban al Derecho societario, es decir, de las sociedades no insolventes. El reto de la celebración del Congreso, cuando la pandemia mundial nos consternaba tras la tercera ola posterior a las vacaciones estivales, y en un momento en el que la vacunación contra la COVID-19 no se había iniciado, era inmenso. Por ello estas palabras no pueden ser más que una felicitación a la organización del evento, que lo llevó a cabo con éxito y velando por la seguridad sanitaria de todos los participantes. El que se contara con nuestra Universidad CEU Cardenal Herrera en la moderación de una mesa redonda, participando en el libro de actas del Congreso, permitiendo la asistencia al acto de nuestros estudiantes de últimos cursos de grado y también de posgrado, etc.; resulta para nosotros motivo de agradecimiento.
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Sara González Sánchez
El que este libro de ponencias del Congreso se vaya a publicar en el momento en el que ya estamos preparando un II Congreso Nacional en nuestra ciudad, es motivo de orgullo. Por muchos años. En Elche, a 19 de abril de 2021.
Sara González Sánchez
Prof. Dra. de Derecho Mercantil Vicedecana de Derecho, Dirección de Empresas y Marketing Universidad CEU Cardenal Herrera
PRESENTACIÓN
Transcurridos unos meses ya desde la celebración en Elche del I Congreso de Derecho de Empresa, y con la vista puesta en la segunda edición prevista para los días 7 y 8 de Octubre de 2021, se revela grata la tarea de compendiar en unas líneas el cúmulo de emociones, sensaciones y experiencias adquiridas. La gran calidad de los ponentes, la brillantez de sus exposiciones y el debate que generaron sus conclusiones sobre todos los aspectos más actuales en el ámbito del Derecho de Empresa, evidenciaron el acierto organizativo en su reunión, y confirmaron las mejores expectativas. Fueron más de ciento cincuenta los profesionales que acudieron a la convocatoria conjunta del Foro de Debate Económico Germán Bernácer, su Cátedra de la Universidad de Alicante, la Universidad Cardenal Herrera-CEU, y el Colegio de Economistas de Alicante. Y es de agradecer que, en las difíciles circunstancias en que tuvo lugar, todos ellos, procedentes de la práctica totalidad del territorio nacional se animaran a compartir dos días de intensa actividad académica en nuestra Ciudad, que ha sabido estar a la altura del reto, con la mejor de las acogidas posibles a los congresistas. La colaboración del los Iltres. Colegios de Abogados de Alicante, Orihuela y Alcoy, y el apoyo incondicional de la Universidad de Alicante y la Universidad Miguel Hernández de Elche hicieron posible que se hiciera realidad la necesaria imbricación entre el ámbito profesional y el académico en la formación profesional de calidad. Las novedades en materia de insolvencia empresarial y de los consumidores, derivadas de la reciente aprobación del Texto Refundido de la Ley Concursal, y la necesaria actualización en materia de Derecho societario justificaron sobradamente el esfuerzo realizado por los congresistas y ponentes. Fueron trece Jueces de lo mercantil, cinco magistrados de Secciones especializadas en materia mercantil de Audiencias Provinciales, un Magistrado de Tribunal Superior de Justicia (Sala de lo Contencioso), y tres Catedráticos de Mercantil, quienes bajo la acertada dirección de los debates por profesionales de la economía, de la abogacía y de la Universidad, quienes consiguieron alcanzar un altísimo nivel en debates, y logra-
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Presentación
ron aportar conclusiones frente al novedoso escenario legislativo y jurisprudencial. Muchos de los conocimientos y reflexiones allí expuestos quedan reflejados en este Libro de ponencias, cuya continuidad quedará asegurada si se mantiene la misma calidad y la misma ilusión en la realización de nuevos encuentros; y siempre, con la mirada puesta siempre en la necesaria, permanente y leal cooperación de las distintas Instituciones que se implicaron en la celebración del I Congreso de Derecho de Empresa, ejemplificando lo mejor de todas ellas.
Leandro Blanco García-Lomas José Luis Fortea Gorbe
Directores académicos del I Congreso de Derecho de Empresa