Issuu

LAS GARANTÍAS EN MATERIA DE FINANCIAMIENTO, CRÉDITO, Y LOS MEDIOS DE PAGO EN EL DERECHO MEXICANO SU EVOLUCIÓN

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH

María José Añón Roig

Javier de Lucas Martín

Ana Cañizares Laso

Víctor Moreno Catena

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de México y miembro de El Colegio Nacional

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania). Miembro de la Comisión de Venecia.

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/indexphp/editorial/procedimiento-deselección-de-originales

LAS GARANTÍAS EN MATERIA DE FINANCIAMIENTO, CRÉDITO, Y LOS MEDIOS DE PAGO EN EL DERECHO MEXICANO SU EVOLUCIÓN

JOSÉ FRANCISCO RAFAEL RIVERA RODRÍGUEZ

tirant lo blanch Ciudad de México, 2021

Copyright ® 2021 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito del autor y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch México publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com/mex/

José Francisco Rafael Rivera Rodríguez

EDITA: TIRANT LO BLANCH DISTRIBUYE: TIRANT LO BLANCH MÉXICO Av. Tamaulipas 150, Oficina 502 Hipódromo, Cuauhtémoc, 06100 Ciudad de México Telf: +52 1 55 65502317 infomex@tirant.com www.tirant.com/mex/ www.tirant.es ISBN: 978-84-1378-043-6 MAQUETA: Lemoine Editores

Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/ politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

A mis padres, Rafael Rivera Arista y Sara Rodríguez Samperio, quienes siguen vivos en mi memoria, como homenaje póstumo. A mi esposa Mary, con amor, por su inagotable paciencia, atenciones y comprensión. A mis hijos y nietos, mis extensiones reales en el futuro. A mis maestros y alumnos.

Índice Prólogo................................................................................................................... 15 Prolegómenos......................................................................................................... 19 Abreviaturas y siglas............................................................................................... 23

I . LA INTERMEDIACIÓN FINANCIERA Y EL CRÉDITO......................... 29 1.1. 1.2. 1.3. 1.4. 1.5. 1.6. 1.7. 1.8. 1.9. 1.10.

La intermediación financiera........................................................................... 29 La contratación.................................................................................................. 31 La contabilidad.................................................................................................. 33 La regulación del crédito.................................................................................. 35 El crédito............................................................................................................ 37 El riesgo de crédito............................................................................................ 37 Principales obligaciones de las partes............................................................. 39 La función económica y social del crédito..................................................... 39 El proceso de crédito........................................................................................ 42 Los tipos de crédito tradicionales................................................................... 44 1.10.1. La apertura de crédito......................................................................... 45 1.10.2. Los créditos de habilitación o avío y refaccionario.......................... 49 1.10.3. Aspectos comunes de los instrumentos financieros........................ 53

II. OTROS TIPOS DE FINANCIAMIENTO.................................................. 61 2.1. 2.2. 2.3. 2.4.

El mutuo............................................................................................................. 62 El préstamo........................................................................................................ 64 Semejanzas y diferencias entre crédito, préstamo y mutuo......................... 67 El arrendamiento financiero............................................................................ 69 2.4.1. El arrendamiento puro........................................................................ 74 2.5. El descuento....................................................................................................... 74 2.5.1. El descuento de créditos en libros...................................................... 76 2.6. El Factoraje financiero...................................................................................... 77 2.6.1. Aspectos comunes con otros tipos de financiamiento.................... 79 2.6.2. Promesa de factoraje financiero......................................................... 80 2.7. El financiamiento colectivo de la “Ley fintech”............................................. 81

III. LOS MEDIOS DE PAGO............................................................................ 85 3.1. 3.2. 3.3. 3.4.

Concepto de pago............................................................................................. 85 El sistema de pagos........................................................................................... 85 La importancia de los medios de pago en el proceso de crédito................ 86 Pago con dinero................................................................................................. 87

Índice

3.5. 3.6. 3.7. 3.8. 3.9. 3.10. 3.11. 3.12. 3.13. 3.14. 3.15. 3.16. 3.17. 3.18. 3.19. 3.20.

3.4.1. Concepto de dinero ............................................................................ 87 3.4.2. Concepto de moneda........................................................................... 88 3.4.3. La moneda extranjera.......................................................................... 88 El pago con activos virtuales........................................................................... 89 3.5.1. Concepto de activo virtual.................................................................. 90 El pago en especie............................................................................................. 91 Dación en pago.................................................................................................. 91 El pago con títulos de crédito.......................................................................... 92 El pago con cheque........................................................................................... 92 Pago con tarjeta de crédito bancaria.............................................................. 93 Pago con tarjeta de débito bancaria................................................................ 94 Pago con tarjeta prepagada bancaria en divisas ........................................... 94 Pago con tarjeta de crédito no bancaria......................................................... 95 Domiciliación de pagos.................................................................................... 95 Cargo en cuenta................................................................................................. 96 Transferencia electrónica................................................................................. 96 El Fideicomiso, parte general........................................................................... 98 El fideicomiso medio de pago......................................................................... 101 3.18.1. El escrow account.................................................................................. 105 La Carta de crédito documentaria.................................................................. 106 3.19.1. Tipos de cartas de crédito................................................................... 110 Medios de pago y garantías semejanzas y diferencias.................................. 112

IV. LAS GARANTÍAS PERSONALES..................................................................115 4.1 4.2. 4.3. 4.4.

4.5 4.6. 4.7. 4.8. 4.9.

4.10.

Concepto de garantía........................................................................................ 115 La importancia de las garantías en el proceso de crédito............................ 116 Las garantías personales................................................................................... 118 La fianza............................................................................................................. 118 4.4.1. En materia civil..................................................................................... 119 4.4.2. En materia mercantil........................................................................... 119 4.4.3. La fianza bancaria................................................................................ 121 El Aval................................................................................................................. 121 4.5.1. El aval de sociedades anónimas......................................................... 123 4.5.2. El aval bancario.................................................................................... 123 Las garantías colaterales................................................................................... 124 La carta de crédito standby.............................................................................. 127 Las garantías a primer requerimiento ........................................................... 129 Figuras equiparables a las garantías................................................................ 131 4.9.1. La obligación solidaria........................................................................ 131 4.9.2. El “coacreditamiento”........................................................................... 132 4.9.3. El mandato irrevocable....................................................................... 133 4.9.4. La cesión de derechos.......................................................................... 135 Medios de garantía afines................................................................................. 136 4.10.1. Carta garantía....................................................................................... 137

Índice

4.10.2. Confort letter......................................................................................... 137 4.10.3. Certificado confidencial...................................................................... 137 4.10.4 Cartas cruzadas.................................................................................... 137 4.11. Las garantías de Fondos Públicos.................................................................. 138 4.12. El seguro de crédito.......................................................................................... 140

V. LAS GARANTÍAS REALES ........................................................................

143

5.1. Las garantías reales........................................................................................... 143 5.2. La hipoteca civil................................................................................................. 144 5.2.1. Concepto............................................................................................... 145 5.3. La hipoteca Industrial....................................................................................... 150 5.4. La hipoteca naval............................................................................................... 155 5.5. La hipoteca aeronáutica................................................................................... 158 5.6. Hipoteca ferroviaria sobre unidades en explotación de vías generales de comunicación............................................................................................... 161 5.7. La prenda mercantil tradicional...................................................................... 163 5.7.1. Prenda sobre bienes............................................................................. 168 5.7.2. Prenda sobre títulos............................................................................. 168 5.7.3. Prenda sobre derechos......................................................................... 169 5.7.4. Prenda sobre mercancías.................................................................... 170 5.8. La prenda bursátil............................................................................................. 172 5.9. El fideicomiso de garantía tradicional............................................................ 177

VI. EL SISTEMA DE LAS GARANTÍAS MOBILIARIAS.............................

183

6.1. Los principios doctrinales en un sistema de garantías mobiliarias........... 184 6.2. ¿Una nueva clasificación de las garantías?..................................................... 199

VII. ANTECEDENTES DE LAS GARANTÍAS MOBILIARIAS EN NUESTRA LEGISLACIÓN........................................................................................... 203 7.1. 7.2. 7.3. 7.4. 7.5. 7.6. 7.7. 7.8. 7.9. 7.10. 7.11.

La prenda mercantil.......................................................................................... 203 La prenda natural de los créditos de avío y refaccionario........................... 204 La prenda bancaria sobre créditos en libros.................................................. 205 La prenda bancaria sobre bienes de consumo duradero ABCD................. 207 La hipoteca industrial....................................................................................... 207 La Hipoteca ferroviaria..................................................................................... 210 Antecedentes sobre procedimientos extrajudiciales de ejecución de garantías............................................................................................................. 211 El remate al martillo......................................................................................... 211 El procedimiento convencional de ejecución en el fideicomiso de garantía tradicional............................................................................................... 214 La ejecución del bono de prenda.................................................................... 216 La ejecución extrajudicial de la caución bursátil.......................................... 218

Índice

7.12. La ejecución de prenda de los Montes de Piedad......................................... 220

VIII. EVOLUCIÓN DE LAS GARANTÍAS MOBILIARIAS EN LA LEGISLACIÓN MEXICANA..................................................................................... 223 8.1. 8.2. 8.3. 8.4. 8.5

Reformas legislativas del año 2000................................................................. 224 La prenda sin transmisión de posesión.......................................................... 225 El Fideicomiso de garantía sobre muebles STP............................................. 230 Reformas legislativas del año 2003................................................................. 235 Reforma legislativa del año 2006..................................................................... 237 8.5.1. La nueva Hipoteca Industrial de la LGOAAC para las SOFOMES 237 8.6. Las reformas legislativas del año 2014............................................................ 239 8.6.1. La adjudicación directa de la garantía por el acreedor................... 240 8.6.2. Adjudicación directa en la prenda mercantil................................... 242 8.6.3. Adjudicación directa en la prenda bursátil ..................................... 244 8.6.4. Adjudicación directa en el fideicomiso............................................. 245 8.7. El Registro Único de Garantías Mobiliaria ................................................... 249

IX. LOS PROCEDIMIENTOS DE EJECUCIÓN EXTRAJUDICIAL Y EL PACTO DE ADJUDICACIÓN DIRECTA DE GARANTÍAS.................. 253 9.1. Procedimiento de ejecución extrajudicial de garantías otorgadas mediante prenda sin transmisión de posesión y fideicomiso de garantía. 253 9.2. Bases mínimas para el procedimiento de ejecución convencional extrajudicial de la prenda STP......................................................................... 254 9.3. Observaciones al procedimiento, el problema de la desposesión............... 255 9.4. Otras opciones en defecto del procedimiento extrajudicial........................ 258 9.5. El procedimiento convencional de ejecución del fideicomiso de garantía 258 9.6. El procedimiento convencional de ejecución de la prenda bursátil........... 261 9.7. El procedimiento convencional de ejecución del bono de prenda............. 265 9.8. El pacto de adjudicación directa de las garantías.......................................... 266 9.8.1. Bases mínimas del convenio de adjudicación directa de la prenda mercantil............................................................................................... 268 9.8.2. Bases mínimas del convenio de adjudicación directa en el fideicomiso de garantía............................................................................. 269 9.8.3. Bases mínimas del convenio de adjudicación directa de la prenda bursátil................................................................................................... 271

X. LIMITANTES A LA ADJUDICACIÓN DIRECTA DE GARANTÌAS POR EL ACREEDOR................................................................................. 273 10.1. El pacto comisorio............................................................................................ 274 10.1.1. En materia civil..................................................................................... 274 10.1.2. En materia mercantil........................................................................... 275

Índice

10.2. Los derechos humanos y sus garantías de protección.................................. 277 10.2.1. La garantía de audiencia..................................................................... 277 10.2.2. La garantía de seguridad..................................................................... 278 10.3. La autonomía de la voluntad........................................................................... 280 10.3.1. Concepto............................................................................................... 280 10.3.2. Fundamento constitucional................................................................ 282 10.3.3. Limites a la autonomía de la voluntad .............................................. 283 10.3.4. Otras limitantes.................................................................................... 285 10.4. Consideraciones sobre la ética y la justicia.................................................... 287 10.4.1. La ética................................................................................................... 288 10.4.2. La justicia.............................................................................................. 291 10.4.3. Justicia conmutativa............................................................................. 291 10.4.4. Justicia por propia mano..................................................................... 293 10.4.5. La equidad............................................................................................. 293

Legislación y normatividad............................................................................................297

Legislación............................................................................................................................297 Reglamentos.........................................................................................................................298 Circulares..............................................................................................................................298 Decretos................................................................................................................................299 Publicaciones........................................................................................................................300

Bibliografía.........................................................................................................................301

Prólogo El libro: “Las Garantías en Materia de Financiamiento” está precedido por un marco muy completo sobre el crédito, no se le escapa al autor ninguna figura sobre el crédito en la actualidad, por lo que es una obra completa, actualizada y, además, suficientemente fundamentada en derecho, por lo que, al consultarse las operaciones de crédito, siempre se encontrará su sustento y una explicación de las mismas para darles mayor claridad. Para el otorgamiento del crédito se debe aplicar sólo una palabra, la “viabilidad” de acreditado, que pueda demostrar que puede contar con los recursos necesarios para el pago, porque tiene una fuente que se lo permite, como un sueldo, si se trata de un empleado, o un honorario, si es un profesionista, siempre se requiere un ingreso para ser sujeto de crédito, porque éste no se debe otorgar a quien carezca de recursos suficientes, el crédito no está hecho para eso, se pueden hacer donaciones, obras de caridad o beneficencia, pero no se estaría ante una operación de crédito, que siempre requiere del pago de principal y sus accesorios, lo que se evidencia con mayor claridad si el importe del crédito no se destinaría a la adquisición de bienes no consumibles por el acreditado, como podría ser la realización de algún proyecto, de mayor o menor escala, pero que en sí mismo generaría los recursos suficientes para el pago del crédito, siendo éste el sentido más importante del crédito, no tanto que se cuente con una fuente de pago, para adquirir o mantener algún bien consumible, sino el producir los bienes y servicios que requiera la sociedad, porque con ello se estaría fomentando el desarrollo económico del país. Precisamente, esa es la clave, –la viabilidad–, el crédito no se otorga hoy, para que se pague mañana, no tendría sentido, ni razón de ser, el crédito se otorga hoy, para que se invierta y se pague con el producto de la inversión, esa sería una inversión productiva, a la que estaría destinado el crédito en general. Cabe mencionar que la “viabilidad” no es algo fijo, inamovible, porque puede o debe tener sus ajustes en la vida del crédito, como: a) Las modificaciones que las instituciones acuerden con los acreditados. b) Cuando se presentes circunstancias adversas a las consideradas al momento del análisis del crédito.

Pablo Enrique Mendoza Martell y Eduardo Preciado Briseño

c) Cuando se mejore la viabilidad de la recuperación. d) Cuando se requieran recursos adicionales. Lo anterior tiene por objeto mantener un sano equilibrio entre los elementos del crédito y el proyecto, para asegurar la viabilidad del pago, pero ¿qué sucede si no se paga el crédito a su vencimiento? se trastornaría esa armonía, por lo que, si ese fuera el caso, se tendrían que hacer los ajustes que se requieran para restablecer el equilibrio, en caso contrario, no quedaría otra alternativa que hacer uso de las garantías, como un recurso de última instancia para obtener el pago, motivo por el cual su estudio pormenorizado reviste especial importancia, siendo éste precisamente el objeto del libro: “Las Garantías en Materia de Financiamiento”, que debe formar parte del arsenal bibliográfico de toda persona relacionada al crédito, en lo particular, a los abogados, maestros y, en general, funcionarios del sector financiero. En esta obra se presenta toda clase de garantías, reales y personales, contemporáneas y arcaicas, siempre que estén vigentes, las muy explotadas, como las de poco uso, por lo que siempre encontrará el lector una respuesta a su inquietud de seleccionar la garantía, que mejor se ajuste a un determinado tipo de crédito. En el universo de las garantías destacan aquellas en las que no se transmite la posesión al acreedor. Si se obtiene un crédito para la adquisición de un bien de consumo duradero, éste se quedará invariablemente en poder del acreditado. Si el destino del crédito fuera un inmueble, sería el mismo tratamiento, lo que beneficia al deudor, sin perjudicar al acreedor, porque, en lo que se está pagando el crédito, el acreditado estará utilizando y disfrutando el bien mueble o inmueble otorgado en garantía. En los créditos grandes, por montos importantes, como los de habilitación o avío, la garantía natural no sólo se encuentra en poder del deudor, sino que además está circulando, como la materia prima y la mano de obra, que se incorporan a la producción en proceso y, luego, al producto terminado, para transportarse enseguida, a los almacenes para su venta, por lo que en ese momento la garantía se convierte en dinero, que como capital de trabajo se vuelve a invertir en materia prima y mano de obra, continuando así otro ciclo de la producción, formando parte del activo circulante. Así pues, se está ante una garantía, en poder del acreditado, que está moviéndose y que, finalmente, pasa a poder de un tercero –el comprador–, que se lo lleva a su casa o a donde lo considere conveniente.

Las garantías en materia de financiamiento, crédito…

En el crédito refaccionario, que también suele otorgarse por montos importantes, su destino es la adquisición de la maquinaria que, como un bien de capital, se le utilizapara la fabricación de los bienes, su incorporación al producto terminado es indirecta, por lo que únicamente se puede ver su efecto, como podría ser una prensa, que permite apreciar el corte de alguna lámina, como podría suceder en la fabricación de un automóvil, pero nunca una parte de la prensa, motivo por el cual la máquina, la prensa, no está circulando, pero sí se encuentra en posesión del acreditado. Y así, cuidadosamente, el autor va analizando todas las garantías, como la fianza, el aval, las garantías colaterales, la cartas de crédito “stand by”, garantías a primer requerimiento, la obligación solidaria, el coacreditamiento, el mandato acreditable, cesión de derechos, confort letter, cartas cruzadas, la hipoteca civil, la derivada de la hipoteca industrial, las constituidas sobre aeronaves, embarcaciones o ferroviarias,prenda mercantil, la bursátil, prenda bancaria sobre créditos en libros, el fideicomiso como medio de pago y de garantía, y las garantías mobiliarias del arrendamiento financiero, sólo por mencionar algunas de ellas, porque es amplia su extensióny suficiente su profundidad. La etapa de la ejecución es un tema que complementa la de su constitución, lo que se toma muy en cuenta en la obra, por lo que se abordan los diferentes procedimientos de ejecución, como los establecidos para los fideicomisos de garantía o como medios de pago, la prenda bursátil, bono de prenda, el de la prenda sin transmisión de posesión, haciéndose para ello una revisión de los procedimientos de ejecución extrajudicial y del pacto de adjudicación directa de garantías. Llama la atención el análisis del pacto comisorio en materia civil y mercantil, sobresaliendo el segundo de ellos, ya que al reformarse el artículo 344 de la Ley de Títulos y Operaciones de Crédito (DOF 13/06/14), se permitió pactar que el acreedor se pueda hacer dueño de la cosa pignorada desde el momento de la constitución de la prenda, lo que representa un avance importante, que facilita la ejecución, aunque subsiste el problema de la desposesión forzosa, para lo cual se tendría que definir una estrategia especial. Por lo antes expuesto, el libro del Doctor José Francisco Rafael Rivera Rodríguez también es un muy buen instrumento, para definir las garantías adecuadas a los créditos, disminuyéndose con ello el principal riesgo que administran los bancos, –el crédito– lo que, a su vez, se traducirá en un mejor aprovechamiento de su capitalización, motivo por el cual, sin duda, es una obra que no puede faltar en las entidades financiera.

Pablo Enrique Mendoza Martell y Eduardo Preciado Briseño

Para concluir, se pasa la obra por el prisma de la ética y de la justicia, que también norman los actos humanos, pero bajo otra perspectiva, la filosófica. Pablo Enrique Mendoza Martell Eduardo Preciado Briseño

Prolegómenos La intención de escribir sobre temas jurídicos relacionados con los medios de pago y garantías de crédito, data desde nuestro tiempo de abogado de instituciones financieras, en donde la práctica en la redacción y negociación de contratos exigía, buscar el equilibrio, por una parte, en la necesidad de la innovación de productos y servicios financieros de la institución y por la otra la seguridad o certeza jurídica que la operación financiera requiere, sin menoscabo de los derechos de los usuarios de dichos servicios. El establecimiento de medios de pago (fuente primaria de recuperación del crédito) y constitución de garantías (fuente secundaria) idóneos en el proceso de crédito, son indispensables para asegurar que dicho crédito será restituido o pagado en las condiciones pactadas, por lo que la correcta instrumentación y formalización legal, representa una obligación en nuestra labor, además de un reto profesional. El catálogo de garantías en nuestra legislación es muy amplio, existen muchos tipos, garantías personales y reales, seis hipotecas, mas de dieciséis prendas, fideicomisos, fianza civil y mercantil, la garantía cambiaría (aval), las garantías bancarias como el standby, las garantías que ofrecen los fondos de fomento públicos y privados y la banca de desarrollo, figuras afines a las garantías como la obligación solidaria, entre otras. Las garantías son semejantes en lo general, su objetivo es asegurar la recuperación del financiamiento y la preferencia en el pago, pero distintas en lo específico, en cuanto a su regulación, los sujetos que intervienen, al bien o derecho sobre el que recaen, los requisitos de constitución y la ejecución en caso de incumplimiento de la obligación garantizada. Esas figuras se encuentran dispersas, su regulación se establece en distintos cuerpos legislativos y reglamentarios, por lo que no resulta fácil al abogado encargado de la contratación de crédito, la localización y elección de la garantía idónea a utilizar en cada caso específico, tampoco es sencillo cumplir con los requisitos legales de constitución. Y por otra parte, dada la dinámica de los productos financieros y el avance de la tecnología, hacen que los contratos típicos existentes sean insuficientes para su instrumentación, por lo que se tiene que recurrir en la práctica a figuras atípicas y a coaligar varios contratos para lograr una finalidad financiera y económica.

José Francisco Rafael Rivera Rodríguez

En ocasiones, a pesar que el cliente deudor o garante tiene en su haber activos tangibles o intangibles muy valiosos, susceptibles de tomarse en garantía, por desconocimiento de ese catálogo de garantías a que nos referimos, no se toman en consideración o no se logran instrumentar conforme a derecho y en consecuencia, muchos proyectos de crédito o reestructuras no se concretan. Tampoco resulta efectiva la vía para, en su momento, ejecutar las garantías que hemos elegido y constituido contractualmente, los procesos de ejecución resultan complejos, lentos, onerosos y en ocasiones ineficaces. Con motivo de nuestras actividades académicas paralelas al ejercicio profesional, tuvimos la oportunidad de introducirnos en el estudio de la Teoría de las Garantías Mobiliarias, como una alternativa a la tradición clásica de las garantías reales y personales y hemos seguido de cerca su evolución en la legislación y en la práctica contractual financiera lo que nos permitió recopilar información al respecto para utilizarla en la redacción de esta obra. Nuestra intención no es escribir un Tratado de Derecho ni mucho menos, sino proporcionar una herramienta de consulta sencilla al estudiante y al profesional del derecho que redacta los contratos de crédito, para facilitarle, de manera, práctica, condensada y asequible la localización y elección de la garantía a utilizar en función del objeto, sujetos, forma y normas aplicables, así como de señalar los indispensables requisitos de constitución, para, en su caso, tener la posibilidad de una ejecución eficaz y se cumpla con la finalidad de asegurar la recuperación del crédito. No pretendemos un análisis exhaustivo sino establecer un compendio de información, legislación y doctrina, nos proponemos mediante textos breves, dar una panorámica general al lector de la existencia y utilidad de los medios de pago y garantías, así como de fundamentos mínimos en su utilización práctica. Tampoco nos proponemos el estudio de los procedimientos de ejecución judicial de las garantías, que son materia de un estudio más amplio de derecho procesal, solamente abundamos en los procedimientos de ejecución extrajudicial convencional y de la adjudicación directa de las garantías por acuerdo de voluntad de las partes. Algunas de las instituciones tratadas, como la hipoteca, han sido estudiadas a profundidad, se ha escrito mucho al respecto, se utilizan con éxito en la práctica y existen muchas tesis y resoluciones judiciales que las han perfeccionado, por lo que resultaría ocioso abundar sobre ellas.