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CURSO DE DERECHO CIVIL I Bis DERECHO DE FAMILIA

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Héctor Olasolo Alonso

Owen Fiss

Luciano Parejo Alfonso

Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda) Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

CURSO DE DERECHO CIVIL I Bis DERECHO DE FAMILIA 6ª Edición

Francisco Javier Sánchez Calero (Coordinador)

Julia Ruiz-Rico Ruiz-Morón Concepción Rodríguez Marín Catedráticas de Derecho Civil

tirant lo blanch Valencia, 2021

Copyright ® 2021 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es DEPÓSITO LEGAL: V-2260-2021 ISBN: 978-84-1397-837-6 MAQUETA: Disset Ediciones Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Abreviaturas AAMN Anales de la Academia Matritenso del Notariado AC Actualidad civil ADC Anuario de Derecho civil AP Audiencia Provincial APDC Asociación de Profesores de Derecho civil art. artículo arts. artículos AT Audiencia Territorial BCNG Boletín del Colegio Notarial de Granada Cc Código civil. CCJC Cuadernos Civitas de Jurisprudencia Civil C de c Código de comercio CDA Compilación del Derecho civil de Aragón CDB Compilación del Derecho civil Especial de Baleares CDC Compilación del Derecho civil de Cataluña CDG Compilación del Derecho civil de Galicia cfr. confróntese Cp Código penal CSC Código de sucesiones por causa de muerte, de Cataluña DGRN Dirección General de los Registros y del Notariado DGSJFP Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública ed. edición DCFPV Derecho civil foral del País vasco FNN Fuero Nuevo de Navarra LAR Ley de arrendamientos rústicos LAU Ley de arrendamientos urbanos LEC Ley de enjuiciamiento civil LH Ley hipotecaria LL La Ley LMEA Ley de modernización de las explotaciones agrarias LPMA Ley catalana de protección de menores y adopción LRDA Ley de Reforma y Desarrollo agrario LTRA Ley de Técnicas de Reproducción Asistida pág. página

Concepción Rodríguez Marín

págs. páginas p. ej. por ejemplo RC Registro civil RCDI Revista Crítica de Derecho Inmobiliario RDGRN Resolución de la Dirección General de los Registros y del Notariado RDGSJFP Resolución de la Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública RDN Revista de Derecho Notarial RDPr Revista de Derecho Privado RFDUG Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad de Granada RGD Revista General de Derecho RGLJ Revista General de Legislación y Jurisprudencia RH Reglamento Hipotecario RJC Revista Jurídica de Cataluña RN Reglamento Notarial RRC Reglamento del Registro civil RP Registro de la propiedad S Sentencia SAP Sentencia de Audiencia Provincial SAT Sentencia de Audiencia Territorial STC Sentencia del Tribunal Constitucional STS Sentencia del Tribunal Supremo ss. siguientes Ss. sentencias vid. véase

Bibliografía general ALBALADEJO GARCÍA, M. «Curso de Derecho Civil», t. IV, Derecho de familia, Edisofer, Madrid, 2013. BERCOVITZ RODRÍGUEZ-CANO, R. y otros, «Manual de Derecho Civil. Derecho de Familia», 5ª ed. BERCAL, Madrid. 2018. DE COSSÍO Y CORRAL, A. «Instituciones de Derecho Civil», II, revisado y puesto al día por DE COSSÍO MARTÍNEZ y LEÓN ALONSO, ed. Civitas, Madrid, 1991. DÍEZ-PICAZO, L. y GULLÓN, A. «Sistema de Derecho Civil», vol. IV, t. 1, Derecho de familia, Biblio. Universitaria, 2013. LACRUZ BERDEJO, J. L. y otros, «Derecho de familia», ed. Civitas, Madrid, 2011. LASARTE ÁLVAREZ, C. «Principios de Derecho Civil», VI, 13ª ed., Marcial Pons, Madrid, 2014. LÓPEZ, A. M., MONTÉS; V. L., ROCA, E. y otros, «Derecho de familia», ed. Tirant lo Blanch, Valencia, 1997. MARTÍNEZ DE AGUIRRE ALDAZ, C. y otros, «Curso de Derecho Civil, IV. Derecho de Familia», 5ª ed. EDISOFER, Madrid, 2016. O’CALLAGHAN MUÑOZ, X. «Compendio de Derecho Civil», IV, Editorial universitaria Ramón Areces, Madrid, 2012. PUIG BRUTAU, J. «Fundamentos de Derecho Civil», t. IV, ed. Bosch, Barcelona, 1985.

Índice

DERECHO DE FAMILIA A) LA FAMILIA Y EL DERECHO DE FAMILIA EN GENERAL

CAPÍTULO 1 LA FAMILIA Y EL DERECHO DE FAMILIA I. EL DERECHO DE FAMILIA Y SU IMPORTANTE FUNCIÓN SOCIAL.......... 19 1. Naturaleza jurídica......................................................................................... 21 2. Características del Derecho de familia............................................................ 22 3. El llamado “interés familiar”.......................................................................... 24 II. EL ACTUAL DERECHO DE FAMILIA.............................................................. 24 1. Régimen jurídico............................................................................................ 26 2. Los distintos modelos familiares..................................................................... 26

CAPÍTULO 2 EL PARENTESCO Y LA OBLIGACIÓN DE ALIMENTOS I. EL PARENTESCO............................................................................................... 29 1. Concepto........................................................................................................ 29 2. Modalidades de parentesco............................................................................ 29 3. Cálculo o computación del parentesco........................................................... 30 4. Manifestaciones legales del parentesco en el Código civil............................... 31 II. EL DERECHO/OBLIGACIÓN DE ALIMENTOS............................................. 32 1. Concepto y naturaleza jurídica de los alimentos entre parientes..................... 32 2. Características................................................................................................ 33 3. Elementos personales..................................................................................... 34 A) Alimentante.............................................................................................. 34 B) Alimentista............................................................................................... 34

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4. Contenido del derecho/obligación de alimentos.............................................. 38 5. Cumplimiento de la obligación....................................................................... 38 A) Forma de cumplimiento........................................................................... 38 B) Tiempo y lugar para el cumplimiento....................................................... 39 C) Determinación de la prestación y su posible modificación........................ 40 6. Extinción del derecho/obligación de alimentos............................................... 41

B) LA FILIACIÓN

CAPÍTULO 3 LA FILIACIÓN I. LA FILIACIÓN.................................................................................................... 43 1. Concepto y clases de filiación......................................................................... 43 2. Breve referencia histórica: la reforma de la filiación........................................ 44 II. EFECTOS GENERALES Y PARTICULARES DE LA FILIACIÓN..................... 46 III. LA FILIACIÓN MATRIMONIAL Y NO MATRIMONIAL: DIFERENCIAS... 48 1. La determinación o establecimiento de la filiación matrimonial y no matrimonial..................................................................................................................... 48 2. Principios generales aplicables a la filiación: La libre investigación de la paternidad y maternidad y el principio de prueba...................................................... 52 A) El principio de la libre investigación de la paternidad y la maternidad: artículo 767.2º y 4º de la LCE....................................................................... 52 B) El llamado principio de prueba: el artículo 767-1º de la LEC................... 55 IV. LAS ACCIONES DE FILIACIÓN...................................................................... 56 V. LAS ACCIONES DE RECLAMACIÓN Y DECLARACIÓN DE LA FILIACIÓN...................................................................................................................... 57 1. Acción de reclamación de la filiación no matrimonial con posesión estado..... 57 2. Acción de reclamación de la filiación matrimonial sin posesión de estado...... 58 3. Acción de reclamación de la filiación no matrimonial sin posesión de estado.. 58 VI. LAS ACCIONES DE IMPUGNACIÓN DE LA FILIACIÓN.............................. 58 1. La acción de impugnación del reconocimiento............................................... 59 2. La acción de impugnación de la maternidad matrimonial............................... 59

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3. La acción de impugnación de la paternidad matrimonial................................ 59 4. La acción de impugnación de la filiación no matrimonial sin posesión de estado.................................................................................................................... 60 5. La acción de impugnación de la filiación no matrimonial con posesión de estado................................................................................................................. 60 6. La acción mixta de reclamación-impugnación................................................ 60 7. Legitimación activa y pasiva para el ejercicio de las acciones de reclamación e impugnación.................................................................................................... 61 VII. DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN EN LOS CASOS DE REPRODUCCIÓN ASISTIDA (LEY 14/2006 DE 26 MAYO, DE TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN HUMANA ASISTIDA)............................................................................................ 62 1. Inseminación artificial homóloga.................................................................... 63 2. Inseminación artificial heteróloga................................................................... 63 3. De mujer casada............................................................................................. 64 4. De mujer no casada........................................................................................ 64 5. Filiación post mortem.................................................................................... 65 6. La maternidad subrogada............................................................................... 65 VIII. LA ACREDITACIÓN DE LA FILIACIÓN...................................................... 66 1. La Inscripción Registral.................................................................................. 66 2. La Posesión de Estado.................................................................................... 66

CAPÍTULO 4 ADOPCIÓN, ACOGIMIENTO Y PATRIA POTESTAD I. LA ADOPCIÓN................................................................................................... 69 1. Concepto y clases de adopción....................................................................... 69 2. Sujetos de la adopción.................................................................................... 71 A) La adopción por más de una persona....................................................... 72 B) La adopción de mayores de edad y emancipados...................................... 72 3. El procedimiento de la adopción.................................................................... 73 A) La declaración de idoneidad por la Entidad Pública................................. 73 B) Consentimientos, asentimientos y audiencias............................................ 74 4. El derecho a conocer los orígenes biológicos: la adopción abierta.................. 75 5. La extinción de la adopción........................................................................... 77 II. EL ACOGIMIENTO.......................................................................................... 78

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1. Concepto........................................................................................................ 78 2. Clases de acogimiento.................................................................................... 78 A) El Acogimiento Familiar........................................................................... 80 B) La formalización del acogimiento familiar................................................ 83 C) El acogimiento residencial........................................................................ 84 3. La extinción o remoción del acogimiento....................................................... 84 III. LA PATRIA POTESTAD................................................................................... 85 1. Concepto, contenido y caracteres................................................................... 85 2. Sujetos de la patria potestad........................................................................... 88 A) Titularidad y ejercicio conjunto................................................................ 88 B) Titularidad, ejercicio y actuación individual.............................................. 89 C) Titularidad conjunta y ejercicio y actuación individual............................. 89 D) Titularidad y ejercicio conjunto pero actuación individual....................... 90 3. Medidas voluntarias y judiciales de apoyo a los mayores de edad y emancipados una vez finalizada la minoría de edad................................................................. 91 4. La responsabilidad parental........................................................................... 92 5. El control judicial........................................................................................... 93 6. Derechos de comunicación de los hijos y sus parientes................................... 94 7. La representación legal de los hijos................................................................ 96 8. Extinción de la patria potestad....................................................................... 97

C) INSTITUCIONES DE APOYO Y DE PROTECCIÓN

CAPÍTULO 5 MEDIDAS DE APOYO A PERSONAS CON DISCAPACIDAD Y SISTEMA TITULAR DE MENORES I. INTRODUCCIÓN: LA REFORMA DE LAS INSTITUCIONES DE PROTECCIÓN POR OBRA DE LA LEY 8/2021, DE 2 DE JUNIO..................................... 99 II. MEDIDAS DE APOYO A LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD.................. 101 1. Finalidad y principios rectores........................................................................ 101 2. Tipos de medidas de apoyo............................................................................ 103 3. Prohibiciones generales a quienes desempeñan medidas de apoyo.................. 104 4. Medidas de apoyo de naturaleza voluntaria................................................... 105

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A) Previsión y apreciación de apoyos............................................................ 105 B) Poderes y mandatos preventivos............................................................... 106 5. Medidas de apoyo de origen legal o judicial................................................... 108 A) La guarda de hecho.................................................................................. 108 B) La curatela................................................................................................ 111 a) Constitución de la medida y revisión.................................................. 111 b) Nombramiento del curador................................................................ 113 c) Régimen de excusas............................................................................ 117 d) Ejercicio de la curatela........................................................................ 119 e) Remoción del curador......................................................................... 125 f) Retribución y otras cantidades a favor del curador.............................. 126 g) Extinción de la curatela...................................................................... 127 C) El defensor judicial de la persona con discapacidad.................................. 128 III. SISTEMA TUTELAR DE MENORES.............................................................. 130 1. Significado y características............................................................................ 130 2. La tutela......................................................................................................... 132 A) Ámbito de protección y sujetos protegidos............................................... 132 B) Constitución............................................................................................. 133 C) Delación de la tutela y nombramiento de tutor........................................ 134 a) Orden de preferencia.......................................................................... 134 b) Capacidad y aptitud para ser nombrado tutor.................................... 135 c) Uno o varios tutores............................................................................ 137 D) Contenido de la tutela.............................................................................. 137 E) Ejercicio de la tutela................................................................................. 140 a) Criterios de actuación y actos prohibidos al tutor............................... 141 b) Ejercicio del cargo en la tutela plural.................................................. 142 c) Retribución e indemnización del tutor................................................ 143 F) Régimen de excusa y remoción................................................................. 144 G) Extinción................................................................................................. 144 H) Tutela automática.................................................................................... 146 3. Defensor judicial del menor............................................................................ 150 4. Guarda de hecho del menor........................................................................... 151 5. La guarda administrativa............................................................................... 152

DERECHO DE FAMILIA

A) LA FAMILIA Y EL DERECHO DE FAMILIA EN GENERAL Capítulo 1

La familia y el Derecho de familia SUMARIO: I. EL DERECHO DE FAMILIA Y SU IMPORTANTE FUNCIÓN SOCIAL1. Naturaleza Jurídica 2. Características del Derecho de Familia 3. El llamado “interés familiar” 3. II. EL ACTUAL DERECHO DE FAMILIA 1. Régimen jurídico 2. Los distintos modelos familiares.

I. EL DERECHO DE FAMILIA Y SU IMPORTANTE FUNCIÓN SOCIAL La familia es considerada, con carácter general, como el grupo de personas ligadas por vínculos afectivos y de parentesco, ya sea por consanguinidad: padres, madres, hijos, abuelos, tíos y primos, o afinidad: cónyuge, suegros, cuñados, etc. A este aspecto sociológico se le une otro legal o jurídico al no disponer de una definición legal en un concreto marco normativo, destinado a proteger y garantizar los derechos y deberes que se generan a través del vínculo de sus miembros, teniendo en cuenta que a día de hoy la familia goza con carácter general de una importante trascendencia social, jurídica y práctica. De este modo el Derecho de familia se puede considerar como el conjunto de normas jurídicas que regulan y abarcan todos los asuntos que afectan a los miembros de una familia, entendida en un sentido amplio y como institución con un importante componente social. El Derecho de familia se enmarca dentro del ámbito del Derecho civil y regula los principales aspectos de este importante sector del Derecho, abarcando una gran serie de leyes específicas que se han ido promulgando para adaptar la regulación de esta institución a la realidad social y jurídica de cada momento. Sobre

Concepción Rodríguez Marín

todo y a partir de la Constitución española de 1978 podemos decir que el Derecho de familia ha sufrido importantes cambios y evolucionado en aras del respeto a la Carta Magna y a las diferentes demandas sociales. El Derecho de Familia es aquella parte del Derecho Civil y por tanto, del Derecho Privado, que regula la institución de la familia en su acepción natural, ética y social. Este importante ámbito del Derecho, regula entre otras instituciones, el matrimonio y su disolución; la filiación matrimonial y no matrimonial y adoptiva; la patria potestad, y la tutela de los menores en los supuestos de no existencia de patria potestad, así como de los apoyos necesarios en los mayores de edad que voluntariamente los hayan solicitado. Sucesivas reformas del Código Civil han modificado el contenido del Derecho de Familia para adaptarlo a cada la situación contemporánea de la institución. Destacar como las mas significas y de hondo calado social y jurídico las siguientes: – La Ley 10/1970 de 4 de julio, que modificó la adopción. – La Ley14/ 1975, de 2 de mayo, que suprimió la licencia marital. – La Constitución Española de 1978, (artículo 14) que impulsó reformas al establecer la igualdad ante la Ley sin diferencias por razón de sexo o filiación. – Las Leyes de 13 de mayo y 7 de julio de 1981, que incorporaron al Cc los principios constitucionales y regularon de nuevo la forma de celebración del matrimonio, sus requisitos, las capitulaciones matrimoniales, los regímenes económicos matrimoniales y las donaciones. También modificaron la nulidad, separación y divorcio. – La Ley 13/1983, de 24 de octubre, que afectó a la tutela, modificando el sistema de tutela de familia por el sistema de tutela de la autoridad. – La Ley 21/ 1987, de 11 de noviembre, en materia de adopción, junto a la Ley de 28 de diciembre de 2008 que regula la adopción internacional. – La Ley 1/1996, de 15 de enero, que modificó muchos preceptos del Cc, sobre todo en materia de tutela, acogimiento y adopción. – La Ley41 /2003, de 18 de noviembre, de Protección Patrimonial de Personas con Discapacidad. Dicha ley modificó la tutela al introducir la autotutela.