Autores por orden de aparición: Francisco Uría Fernández Francisco Javier Priego Pérez Alba Mª Taboada García Antonio Carrascosa Morales José Luis Simarro Marquiegui Javier Cano Peláez Aldo Montolio Careaga Pedro Giner Miñana Alfonso Gonzalez-Espejo Manuel López Martínez Antonio Sáinz de Vicuña y Barroso Pablo Alonso Montes José Luis Gómara Hernández María Dolores Ramos Martínez Alfonso Martínez-Echevarría Rafael del Castillo Ionov Alberto J. Tapia Hermida Pilar Galán Gavilá Mariano Lasarte Elia Cerrato Montserrat Rodríguez i Riu
Beatriz Fernández García Fanny Alexandra Solano Agramonte José María Barrios Garrido Javier Cepeda Morrás Álvaro Díaz-Guardamino Roberto Fernández Castilla Pablo García-Manzano Jiménez Reyes Gómez Román Juan Carlos Hernanz Junquero Álvaro San Felipe García Dídac Severino Moisés Benbunan Pedro Rubio Escobar Jaime de Blas Inmaculada Vigón Álvaro Gómez de la Cruz Luis Gamo Sanz Henar González Durántez Pilar Carrasco del Olmo Casto González-Páramo Rodríguez Raquel Fernández Menéndez
978-84-1397-166-7
Juan María Martínez Otero Carlos Melón Pardo Javier Salinas Casado Álvaro Pascual Morcillo Rafael Piqueras Cuartero Borja Almodóvar Puig Mercedes Segoviano Guilarte Belén del Pozo Sierra Cristina Vila Gisbert Irene Moreno-Tapia Bárbara Fernández Cobo Pablo Vaquero Pinto Alejandro Hernández del Castillo Carlos Lora González Ignacio Roselló Garrigós Ramón Vázquez del Rey Villanueva Juan Ignacio Alonso Dregi Adrián Benito Diana-Loredana Jalba Jorge Botella Carretero José Carlos Pérez Berenjena
Directores: Enrique Ortega Burgos Federico Pastor Ruiz
Esta obra reúne las cuestiones más novedosas y prácticas de la disciplina, comentadas por una cuidadosa selección de juristas, abogados, jueces, académicos, presentados al lector de forma rigurosa y clara para estar permanentemente actualizado con las cuestiones más relevantes. La colección acerca al lector —en artículos cortos y rigurosos—, todas las novedades, sentencias, operaciones y cuestiones más candentes para que puedan ser utilizados como fuente de actualización, consulta y referencia en la práctica profesional diaria. La colección, dirigida por el prestigioso abogado y profesor D. Enrique Ortega Burgos (www.enriqueortegaburgos.com) presenta las novedades imprescindibles para cualquier profesional y suponen la mejor forma de estar actualizado.
MERCADOS REGULADOS 2021
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Mercados regulados 2021 Directores: Enrique Ortega Burgos Federico Pastor Ruiz Coordinadores: Luis Moll Fernández-Fígares Pedro Rubio Escobar Pedro González Torroba Luis Sánchez Socías Plácido Molina Serrano Francisco Uría Fernández Manuel García-Villarrubia Bernabé
MERCADOS REGULADOS 2021
COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig
Javier de Lucas Martín
Ana Cañizares Laso
Víctor Moreno Catena
Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia
Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia
Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga
Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid
Jorge A. Cerdio Herrán
Francisco Muñoz Conde
José Ramón Cossío Díaz
Angelika Nussberger
Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional
Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot
Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
Owen Fiss
Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)
José Antonio García-Cruces González Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED
Luis López Guerra
Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid
Ángel M. López y López
Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
Marta Lorente Sariñena
Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia
Héctor Olasolo Alonso
Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)
Luciano Parejo Alfonso
Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid
Tomás Sala Franco
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia
Ignacio Sancho Gargallo
Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España
Tomás S. Vives Antón
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia
Ruth Zimmerling
Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)
Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales
MERCADOS REGULADOS 2021
ENRIQUE ORTEGA BURGOS FEDERICO PASTOR RUIZ Directores
tirant lo blanch Valencia, 2021
Copyright ® 2021 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.
Colección dirigida por:
Enrique Ortega Burgos
© ENRIQUE ORTEGA BURGOS FEDERICO PASTOR RUIZ (Dirs.) y otros
© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email: tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-1397-167-4 Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf
Coordinadores D. Luis Moll Fernández-Fígares D. Pedro Rubio Escobar D. Pedro González Torroba D. Luis Sánchez Socías D. Plácido Molina Serrano D. Francisco Uría Fernández D. Manuel García-Villarrubia Bernabé
Índice A. FINANCIERO Y BANCARIO Nota del coordinador............................................................................................. 19 Francisco Uría Fernández Socio responsable global de banca y mercados de capital en KPMG Socio principal de KPMG Abogados Abogado del Estado excedente y doctor en derecho
Evolución y retos de la normativa de protección del cliente bancario..................... 23 Francisco Javier Priego Pérez Secretario General del Banco de España
La creación de un marco europeo para los procesos de insolvencia bancaria............ 43 Alba Mª Taboada García Directora Jurídica del FROB
Novedades regulatorias en el marco de resolución de entidades de crédito.............. 61 Antonio Carrascosa Morales Director de la cátedra EY de estabilidad financiera de la Universidad de Navarra José Luis Simarro Marquiegui Coordinador de equipos de resolución en la Junta Única de Resolución
El nuevo régimen jurídico de los servicios de pago................................................. 89 Javier Cano Peláez Socio Regulación Financiera PwC Tax & Legal Services Aldo Montolio Careaga Senior Associate Regulación Financiera PwC Tax & Legal Services
La entidad de crédito como depositario de vehículos de inversión.......................... 111 Pedro Giner Miñana Director de Asesoría Jurídica General de CECA
El encuentro entre la Ley 5/2019 (LCCI) y el régimen de las moratorias hipotecarias........................................................................................................................ 133 Alfonso González-Espejo Abogado del Estado excedente Socio de KPMG Abogados
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Índice
Transformación de entidades de crédito: transmisión de la responsabilidad administrativa y non bis in idem........................................................................................... 155 Manuel López Martínez Socio, Ashurst LLP. Director del Departamento de Regulación Financiera Profesor Titular de Derecho Mercantil, CUNEF
La respuesta de la regulación bancaria a la crisis derivada de la COVID-19............. 173 Francisco Uría Fernández Socio responsable del sector financiero en EMA y socio principal de KPMG Abogados. Abogado del Estado excedente y doctor en derecho
Un instrumento del siglo XXI para la resolución de conflictos societarios y financieros: la mediación empresarial.............................................................................. 199 Antonio Sáinz de Vicuña y Barroso Mediador Mercantil Diplomado - Cámara de Comercio de España P.R.I.M.E. Finance Disputes
La transposición de la Directiva “IDD” en España: cambios en el modelo de distribución de seguros.................................................................................................. 219 Pablo Alonso Montes Abogado especialista en Regulación Financiera Senior Manager de KPMG Abogados
La Quinta Directiva de prevención del blanqueo de capitales. En particular, las monedas virtuales....................................................................................................... 235 José Luis Gómara Hernández Abogado del Estado
Nuevas iniciativas regulatorias para finanzas digitales............................................... 263 María Dolores Ramos Martínez Responsable de regulación digital y de negocio. Public Policy. Banco Santander
El mercado europeo de criptoactivos: las criptomonedas estables (stablecoins)......... 291 Alfonso Martínez-Echevarría y García de Dueñas Catedrático de Derecho Mercantil. Director de la Cátedra de Derecho de los Mercados Financieros Universidad CEU San Pablo Socio de Martínez-Echevarría & Rivera Abogados Rafael del Castillo Ionov Profesor de Derecho Mercantil Coordinador de la Cátedra de Derecho de los Mercados Financieros Universidad CEU San Pablo
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Índice
Regulación y supervisión de los criptoactivos en la Unión Europea y en España.... 311 Alberto J. Tapia Hermida Catedrático de Derecho Mercantil Universidad Complutense de Madrid
La regulación financiera en materia de sostenibilidad.............................................. 329 Pilar Galán Gavilá Socia KPMG Abogados
Directrices sobre concesión y seguimiento de préstamos......................................... 349 Mariano Lasarte Inspector excedente del Banco de España Socio de KPMG en España
El mercado de bonos verdes en Europa y España: ¿existe una integración real de los criterios de sostenibilidad que confirmen la innovación del mercado financiero?..... 367 Elia Cerrato Profesora de Derecho en CUNEF y estudiante de doctorado en la Universidad Carlos III de Madrid y la Universidad de Bolonia Montserrat Rodríguez i Riu Abogada del departamento de mercantil financiero en Cuatrecasas Gonçalves Pereira, SLP
La intervención de la Junta Única de Resolución en el sector bancario europeo. Alcance y límites.................................................................................................... 399 Beatriz Fernández García Abogado senior ONTIER ESPAÑA
La Ley del Sandbox en España: algunos aspectos pendientes.................................... 417 Fanny Alexandra Solano Agramonte Directora de Regulación e Implementación Normativa CaixaBank
B. ENERGÍA Régimen de control y restricciones aplicables a las inversiones en el sector energético........................................................................................................................ 443 José María Barrios Garrido Deloitte Legal Socio del departamento de derecho público y sectores regulados
El papel del gas en la transición energética.............................................................. 463 Javier Cepeda Morrás Responsable de los Servicios Jurídicos de Naturgy Renovables
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Índice
Contratos de compraventa de energía de electricidad: análisis y relevancia en la reducción de los gases de efecto invernadero............................................................. 483 Álvaro Díaz-Guardamino Abogado Legal Counsel de Siemens Gamesa RenewableEnergy, S.A.
La energía renovable eólica marina (offshore) en España y en la actualidad.............. 501 Roberto Fernández Castilla Abogado del Estado-Jefe en la Secretaría de Estado de Energía
La regulación eléctrica y gasista en el Proyecto de Ley de cambio climático y transición energética y en el Real Decreto-Ley 23/2020: una aproximación crítica....... 519 Pablo García-Manzano Jiménez de Andrade Letrado del Consejo de Estado, socio de Ashurst LLP
Contratos de suministro de energía a largo plazo (PPAS). Reflexiones sobre su oportunidad, tipología y contenido................................................................................ 545 Reyes Gómez Román Directora de Landwell - PricewaterhouseCoopers Tax& Legal Services, S.L.
La retribución de la actividad de distribución de electricidad en España y su revisión por periodos regulatorios....................................................................................... 565 Juan Carlos Hernanz Junquero Abogado, socio de Cuatrecasas
La pequeña gran revolución del suministro energético: evolución y tendencias en el sector..................................................................................................................... 585 Álvaro San Felipe García Asociado Sénior del Departamento de Derecho Público y Sectores Regulados de Deloitte Legal
Contratos de compraventa de energía (PPA): consideraciones prácticas................... 605 Dídac Severino Socio de Corporate/ M&A de Pérez-Llorca Moisés Benbunan Asociado de Corporate/M&A de Pérez-Llorca
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Índice
La regulación de la caducidad de los permisos de acceso y conexión a redes de transporte y distribución. Problemática del automatismo sin previa audiencia en la declaración de caducidad, y de las consecuencias desfavorables para el solicitante de la falta de cumplimiento por parte de la administración de sus obligaciones formales. Particular referencia a la acreditación en plazo de la admisión de la autorización administrativa previa como condición para evitar la caducidad de los permisos........ 621 Pedro Rubio Escobar Abogado. Socio de ONTIER
C. COMPETENCIA Cuestiones de análisis de joint ventures con plenas funciones.................................. 641 Jaime de Blas Socio de Pérez-Llorca Inmaculada Vigón Abogada de Pérez-Llorca Álvaro Gómez de la Cruz Abogado de Pérez-Llorca
Las consultas preliminares al mercado como herramienta estratégica para una compra pública más eficaz.................................................................................................. 663 Luis Gamo Sanz Jefe de Área de Coordinación Jurídica de la Agencia para la Administración Digital de la Comunidad de Madrid
Análisis de la tenencia de participaciones minoritarias en competidores en el marco de las operaciones de concentración: el asunto C/1072/19 Mih Food Delivery Holdings/Just Eat................................................................................................... 683 Henar González Durántez Socia de Herbert Smith Freehills Spain LLP Pilar Carrasco del Olmo Abogada de Herbert Smith Freehills Spain LLP
Primeros pasos en España de la prohibición de contratar como “sanción” por infracciones de competencia........................................................................................... 703 Casto González-Páramo Rodríguez Raquel Fernández Menéndez Abogados de Hogan Lovells International
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Índice
La intervención administrativa en el sector audiovisual: balance del quehacer de la CNMC en sus primeros siete años de existencia..................................................... 729 Juan María Martínez Otero Departamento de Derecho Administrativo y Procesal Universidad de Valencia
La prohibición de contratar con el sector público en las resoluciones sancionadoras en materia de defensa de la competencia................................................................ 759 Carlos Melón Pardo Socio de Ramón y Cajal Abogados Javier Salinas Casado Asociado de Ramón y Cajal Abogados
Revisión de la práctica de las autoridades de competencia en sede casacional: análisis de la admisibilidad de los recursos en materia de defensa de la competencia............ 779 Carlos Melón Pardo Socio de Ramón y Cajal Abogados Javier Salinas Casado Asociado de Ramón y Cajal Abogados
Competencia y regulación del espacio digital: nuevas propuestas legislativas de la comisión europea................................................................................................... 801 Álvaro Pascual Morcillo Socio Baño León
Los programas de compliance en materia de competencia: elementos esenciales, beneficios y su valoración por las autoridades......................................................... 819 Rafael Piqueras Cuartero Director Deloitte Legal Borja Almodóvar Puig Asociado Principal Deloitte Legal Mercedes Segoviano Guilarte Asociada Deloitte Legal
La prueba de presunción iuris tantum de la existencia de una infracción del derecho de la competencia declarada en una Resolución Administrativa firme de una Autoridad de la competencia o de una Sentencia firme de un Órgano Jurisdiccional de otro Estado Miembro. Particular problemática del principio de prejudicialidad no devolutiva en interpretación del artículo 75 de la Ley de Defensa de la Competencia..... 839 Belén del Pozo Sierra Abogado del Estado Pedro Rubio Escobar Abogado. Socio de ONTIER
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Índice
Reflexiones sobre la aplicación práctica de la guía de la CNMC sobre programas de cumplimiento en materia de competencia.............................................................. 855 Cristina Vila Gisbert Asociada principal del Grupo de Derecho de la Unión Europea y de la Competencia de Cuatrecasas (Barcelona) Irene Moreno-Tapia Socia del Grupo de Derecho de la Unión Europea y de la Competencia de Cuatrecasas (Barcelona)
D. MEDIO AMBIENTE Problemática jurídica en relación con la caducidad de las declaraciones de impacto ambiental............................................................................................................... 879 Bárbara Fernández Cobo Asociada de Uría Menéndez Abogados, S.L.P.
Las condiciones especiales de ejecución en la compra pública ecológica.................. 903 Pablo Vaquero Pinto Letrado Consistorial del Ayuntamiento de Alcobendas
E. TRANSPORTE FERROVIARIO El caso de los diques flotantes: ¿bien mueble o inmueble? Su calificación o no como buque. Importantes consecuencias.......................................................................... 925 Alejandro Hernández del Castillo Abogado GVA Abogados Abogado del Estado excedente. Profesor Asociado Universidad de Málaga
Supervisión administrativa del sector ferroviario tras la entrada en vigor del “cuarto paquete” europeo................................................................................................... 945 Carlos Lora González Asociado de Uría Menéndez Abogados, S. L. P. Doctorando en Derecho por la Universidad de Valladolid
Análisis de las últimas novedades normativas en el sector ferroviario: hacia la creación de un espacio ferroviario único europeo................................................................ 969 Ignacio Roselló Garrigós Asociado - Departamento de Derecho Público y Sectores Regulados de Deloitte Legal
Apuntes sobre la liberalización del transporte ferroviario de pasajeros en la alta velocidad................................................................................................................... 991 Ramón Vázquez del Rey Villanueva Abogado Socio de Fieldfisher Jausas
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Índice F. OTROS SECTORES
La directiva del tabaco y su trascendencia en el sector de los vapeadores.................. 1015 Juan Ignacio Alonso Dregi Socio en CECA MAGÁN Abogados Adrián Benito Asociado en CECA MAGÁN Abogados Diana-Loredana Jalba Asociada en CECA MAGÁN Abogados
La emisión y comercialización de medios de franqueo por los operadores postales y la Ley 43/2010, de 30 de diciembre, del servicio postal universal, de los derechos de los usuarios y del mercado postal............................................................................ 1035 Jorge Botella Carretero Abogado. Consejero de Cuatrecasas
La naturaleza jurídica de las concesiones demaniales dimanantes del contrato de concesión de obra pública, con especial referencia a la construcción y explotación de puertos deportivos............................................................................................. 1057 José Carlos Pérez Berenjena Abogado Ontier
A. FINANCIERO Y BANCARIO
Nota del coordinador Francisco Uría Fernández Socio responsable global de banca y mercados de capital en KPMG Socio principal de KPMG Abogados Abogado del Estado excedente y doctor en derecho
La evolución del derecho bancario en España a lo largo del año 2020 ha tenido, sin duda, dos partes muy significativas: las normas y disposiciones adoptadas en respuesta o como culminación de procesos legislativos previamente iniciados, y enteramente autónomos de la COVID-19 y sus graves consecuencias económicas y aquellas disposiciones, que adoptaron diversas formas jurídicas, a nivel global, europeo y también español, para dar respuesta a esos efectos. Comenzando por estos últimos, debe reseñarse que, a diferencia de la crisis financiera global, la respuesta a la crisis económica derivada de la pandemia vino caracterizada por la rapidez, eficacia y flexibilidad de todas las autoridades implicadas. Los bancos centrales, y entre ellos y fundamentalmente el Banco Central Europeo, pusieron en pie, con rapidez inaudita, medidas de provisión de liquidez y compra de activos, al objeto de garantizar a las entidades de crédito, los mercados y quienes operan en ellos, la liquidez suficiente como para evitar algunos de los efectos más graves derivados de la crisis. Los reguladores internacionales, tanto en el ámbito prudencial como contable, y a nivel global, europeo y también español, también respondieron con una adecuada combinación de prudencia y flexibilidad, velando porque los efectos de una crisis a la que las entidades financieras —que la afrontaron en una posición de mucha mayor fortaleza que la crisis anterior gracias a las medidas regulatorias adoptadas con posterioridad a ésta— fueron enteramente ajenas no llegaran a afectar ni a su solvencia, ni a la calidad de sus activos en balance ni, sobre todo, a su capacidad de prestar. En esta línea, se ha producido una tendencia a interpretar de forma flexible algunos requerimientos regulatorios en materia contable (IFRS 9) y
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Francisco Uría Fernández
prudencial y también se demoraron determinadas actuaciones supervisoras previstas inicialmente para el año 2020. Más polémica ha resultado la publicación de “recomendaciones” en materia de distribución de dividendos y de política de remuneración variable en las entidades de crédito, que, aunque suavizadas y matizadas al final del año 2020, dieron lugar a un cierto debate público entre supervisores y entidades respecto de la conveniencia de la adopción y mantenimiento de este tipo de medidas, no equivalentes a las adoptadas en otras geografías. En España, cabe destacar la aprobación de un relevante conjunto de normas, la mayor parte de ellas con rango de Ley (aprobadas mediante Real Decreto-Ley) que han establecido, de facto, un mecanismo de colaboración público privado en el que, con la relevante participación del ICO y de las entidades de crédito, se ha podido atender a las necesidades de liquidez y a la difícil situación de miles de empresas y familias a través de la concesión de financiación mediante préstamos bancarios con garantía pública instrumentada por el ICO (destinadas básicamente a empresas, incluidas PYMES y autónomos) y moratorias en el pago de créditos hipotecarios y no hipotecarios, complementadas por las moratorias sectoriales y convencionales establecidas por las propias entidades bancarias. Con todo, el balance de este “paquete normativo” debe considerarse positivo, evidenciado hasta qué punto las autoridades han interiorizado las lecciones aprendidas en la pasada crisis y, en particular, la necesidad de dar respuesta a las situaciones más difíciles de manera pronta, realista y eficaz. Aunque las medidas concretamente instrumentadas por cada uno de los Estados han dependido en su ambición de la capacidad fiscal disponible, los instrumentos utilizados han sido fundamentalmente coincidentes con lo que, incluyendo las decisiones adoptadas por el Banco Central Europeo y también de la Unión Europea (iniciativa NEXT GENERATION EU), se ha producido una respuesta sin precedentes por su rapidez, contundencia y eficacia. Nunca recursos de tal magnitud estuvieron disponibles en tan poco tiempo. Al lado de este paquete normativo, el año 2020 no fue demasiado prolijo en materia de novedades legislativas y regulatorias en el ámbito del derecho bancario. Prácticamente sólo podemos dejar constancia de una disposición aprobada, como es la Ley 7/2020, de 13 de noviembre, para la transfor-