Coordinador
José Luis Prado Maillard
Esta obra se escribe con la colaboración de 15 autores investigadores pertenecientes a 6 universidades de Bolivia, Chile, Colombia, España, Italia y México, donde se analizan tres ejes temáticos: Derecho Constitucional, Derecho Electoral y Derechos Humanos.
En el segundo eje, se analiza los límites del derecho penal frente a los derechos humanos; la evolución de la migración en México y; la situación jurídica sobre el tema de la desaparición de personas en la realidad contemporánea. Finalmente, el tercer eje trata sobre elecciones y partidos políticos. Tal es el caso de los Movimientos partidistas, como el Movimiento al Socialismo (MAS) en Bolivia y Movimiento Regeneración Nacional (MORENA) en México; elecciones, reelecciones en México y Colombia y; candidaturas independientes y valides de elecciones.
MEDIACIÓN COMUNITARIA HERMANDAD ENTRE NACIONES POR VECINAL TIPOLOGÍA DE CONFLICTOS POR CONVIVENCIA MEDIACIÓN COMUNITARIA EL DERECHO CONSTITUCIONAL TIPOLOGÍA DE CONFLICTOS POR CONVIVENCIA VECINAL
En el primer eje son analizados cinco puntos que van desde el pensamiento constitucional en nuestros días; derecho y Covid-19; la Constitución y su estatus jerárquico; el efecto de la decisión de los jueces constitucionales sobre las políticas públicas y finalmente; gobierno y seguridad.
HERMANDAD ENTRE NACIONES POR EL DERECHO CONSTITUCIONAL JOSÉ LUIS PRADO MAILLARD Coordinador
978-84-1130-865-6
9 788411 308656
FACDYC-Tirant
ciencia política
HERMANDAD ENTRE NACIONES POR EL DERECHO CONSTITUCIONAL
COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig
Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia
Ana Cañizares Laso
Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga
Jorge A. Cerdio Herrán
Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México
José Ramón Cossío Díaz
Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional
Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot
Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
Owen Fiss
Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)
José Antonio García-Cruces González Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED
Luis López Guerra
Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid
Ángel M. López y López
Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
Marta Lorente Sariñena
Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid
Javier de Lucas Martín
Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia
Víctor Moreno Catena
Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid
Francisco Muñoz Conde
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla
Angelika Nussberger
Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia
Héctor Olasolo Alonso
Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)
Luciano Parejo Alfonso
Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid
Consuelo Ramón Chornet
Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia
Tomás Sala Franco
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia
Ignacio Sancho Gargallo
Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España
Tomás S. Vives Antón
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia
Ruth Zimmerling
Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)
Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales
HERMANDAD ENTRE NACIONES POR EL DERECHO CONSTITUCIONAL
Coordinador:
JOSÉ LUIS PRADO MAILLARD
tirant lo blanch Ciudad de México, 2022
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DIRECTOR DE LA COLECCIÓN:
ARNULFO SÁNCHEZ GARCÍA
© José Luis Prado Maillard (Coordinador) Angélica Rubí Rodríguez Aguirre (Coordinador de enlace)
© EDITA: TIRANT LO BLANCH DISTRIBUYE: TIRANT LO BLANCH MÉXICO Av. Tamaulipas 150, Oficina 502 Hipódromo, Cuauhtémoc, 06100, Ciudad de México Telf: +52 1 55 65502317 infomex@tirant.com www.tirant.com/mex/ www.tirant.es ISBN: 978-84-1130-866-3 Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro Procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf
Listado de autores Barba Álvarez, Rogelio Bayá Claros, María de la Cruz Bobadilla Reyes, Humberto Carrillo Medina, Bruno Refugio García Sepúlveda, Samuel Alejandro Gómez Martínez, Diego León Iglesias Bárez, María Mercedes Lucio García, Hugo Dante Sánchez Villareal, Lizeth Lucero Medellín Mendoza, Laura Nelly Pegoraro, Lucio Prado Maillard, José Luis Rodríguez Aguirre, Angélica Rubí Villagómez Sánchez, María Alejandra Villarreal Martínez, María Teresa
Índice Presentación.......................................................................................
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DERECHO CONSTITUCIONAL Fundamentos actuales para repensar la constitución. REPERCUSIONES DE LA APERTURA CONSTITUCIONAL, REORDENAMIENTO Y LENGUAJE IDENTITARIO......................................................
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Democracia convencional y derecho convencional de excepción. El tratamiento de la declaración del estado de emergencia sanitaria por la Covid-19 en el Consejo de Europa y en la Comisión de Venecia....
47
Híper-constitución, deconstrucción de la Stufenbau y nuevos criterios de legitimación del derecho..........................................................
85
Gobierno de jueces..............................................................................
143
Seguridad y Buen Gobierno................................................................
157
García Sepúlveda, Samuel Alejandro
Iglesias Bárez, María Mercedes
Pegoraro, Lucio
Prado Maillard, José Luis
Bobadilla Reyes, Humberto
DERECHOS HUMANOS Derechos humanos y límites del derecho penal...................................
177
La migración en México: país de origen a país destino......................
199
La desaparición de personas en México y el derecho a la verdad.......
217
Barba Álvarez, Rogelio
Villagómez Sánchez, María Alejandra
Villarreal Martínez, María Teresa
DERECHO ELECTORAL El antisistema narcosocialista del MAS “el despojo del ajayu”.......... Bayá Claros, María de la Cruz
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Índice
Breve análisis del modelo de la declaración de validez de la elección y la de Presidente electo en México. 2000, 2006, 2012 y 2018...........
259
“Checks and” balances y reelección presidencial en Colombia: una reflexión poscoyuntural......................................................................
279
Naturaleza del candidato independiente frente al derecho humano a ocupar cargo público conforme a la Sentencia SUP-JDC-123/2020...
299
Morena como gobierno constitucional. Su comprensión epistémica desde la herencia del nacionalismo revolucionario y la tradición de los partidos de izquierda....................................................................
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Las coaliciones presidenciales en México, 1988-2018........................
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Carrillo Medina, Bruno Refugio
Gómez Martínez, Diego León
Lucio García, Hugo Dante Sánchez Villarreal, Lizeth Lucero
Medellín Mendoza, Laura Nelly
Rodríguez Aguirre, Angélica Rubí
PRESENTACIÓN Dr. José Luis Prado Maillard La presente publicación es producto de una investigación plural, dentro de la línea de investigación de Derecho Constitucional y Gobernabilidad, de la Facultad de Derecho y Criminología de la Universidad Autónoma de Nuevo León. Nuestra investigación se enriquece de un contexto de internacionalización donde las ideas son expresadas por investigadores que comparten experiencias diversas dentro de esta línea de investigación. Se trata de académicos de distintas nacionalidades como Bolivia, Colombia, Chile y muy especialmente con las Universidades de Bolonia, Italia y Salamanca, España, instituciones aliadas con las cuales hemos tenido gran actividad desde inicios de este siglo XXI. Es pertinente comentar que esta investigación se fortalece con nuestro programa doctoral de Derecho Constitucional y Gobernabilidad, que ve la luz el 16 de diciembre de 1999 y se reestructura de manera profunda el 1 de diciembre del 2009, como una necesidad de dar respuesta a los fenómenos políticos, sociales y jurídicos por los que atraviesa México y el estado de Nuevo León, en el contexto internacional. Este es uno de los propósitos de la Universidad Autónoma de Nuevo León, a través de la Facultad de Derecho y Criminología, formar juristas y aportar a la sociedad soluciones a través de sus investigaciones. En este orden de ideas hemos diseñado las líneas de investigación dentro del programa de estudios aprobado por el Consejo Universitario, bajo su autonomía que le otorga la Constitución federal en su artículo tercero y por la ley Orgánica de la UANL del 6 de junio de 1971. Los temas que encontramos tienen que ver con las líneas de investigación que se desarrollan en el programa doctoral, tales como buen gobierno, derechos humanos, seguridad, sistemas electorales, migración, justicia, Instituciones Políticas Comparadas, Gobernabilidad y Derecho Procesal Comparado. En fin, todo lo que tiene que ver con la Gobernabilidad y con el Derecho Procesal, desde el punto de vista del
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Presentación
Derecho Constitucional. Como diría el Decano de la escuela de Derecho de Toulouse Francia, Maurice Hauriou. “El encuadre jurídico de los fenómenos políticos”. ¿No es la vida pública que estudia el constitucionalismo? Desde el punto de vista de los Derechos y Libertades Fundamentales es como apreciamos el neo constitucionalismo. Desde esta óptica se analizan los siguientes temas. “Fundamentos actuales para repensar la constitución. Repercusiones de la apertura constitucional, reordenamiento y lenguaje identitario”, por el Doctor Samuel Alejandro García Sepúlveda. Su análisis constituye una reconstrucción crítica del debate sobre la apertura constitucional desde un enfoque socio legal. Se confrontan los imaginarios sobre las relaciones entre gobierno y sociedad, basándose en la revisión literaria jurídica, social y política para identificar sus rasgos fundamentales de la argumentación, esto para proponer un cambio constitucional que sea consistente con la visión científica de la gobernabilidad y la legitimidad. “Democracia Convencional y Derecho Convencional de Excepción. El Tratamiento de la Declaración del Estado de Emergencia Sanitaria por la COVID-19 en el Consejo de Europa y en la Comisión de Venecia” En esta participación la profesora de la Universidad de Salamanca, España, María Mercedes Iglesias Báez, hace un estudio sobre los estados de excepción desde el derecho convencional europeo, aplicado a la pandemia que nos ha afectado, formulando propuestas de perfeccionamiento para casos futuros. “Hiper-Constitución, Deconstrucción de la STUFENBAU y Nuevos Criterios de Legitimación del Derecho”. El profesor de la Universidad de Bolonia, Italia, analiza en dos tiempos, el problema metodológico del Derecho comparado y su constante confusión, así como la tendencia hacia la dominación occidental por constitucionalizar el orden mundial. “El Gobierno de Jueces”, en este tema, a mi cargo, trata sobre los conflictos constantes entre los órganos del poder político en período de cohabitación, donde el ejecutivo y el legislativo acuden al Tribunal Constitucional Mexicano, los Jueces de la Constitución, para dirimir sus controversias, quienes definirán las acciones de gobierno, por la falta de acuerdos entre ambos poderes de la Unión.
Presentación
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“Seguridad y Buen Gobierno”, a cargo del profesor Humberto Bobadilla, de Chile, que opina sobre la necesidad de la existencia de una buena seguridad para la existencia de un buen gobierno, requisito “sine qua non”. “Los Derechos Humanos y limites del derecho penal”, por el profesor Rogelio Barba Álvarez, quien analiza el nuevo sistema de justicia penal, desde los nuevos lineamientos que impone en nuevo orden jurídico, donde los tratados internacionales y el debido proceso juegan un rol capital. “La Migración en México: de País de Origen a País de Destino”, tema donde la maestra María Alejandra Villagómez Sánchez analiza la manera en cómo evoluciona la migración por el territorio nacional, donde tiene en cuenta las políticas de los vecinos del sur de México y sus consecuencias en los migrantes dentro del territorio mexicano. “La Desaparición de Personas en México y el Derecho a la Verdad”, la maestra María Villarreal Martínez, analiza una problemática que actualmente envuelve a las autoridades, viéndose impotentes de resolver desde la perspectiva social y sobre todo de las víctimas. “El Antisistema narco socialista del Partido Movimiento al Socialismo” que estudia la doctora de Bolivia, María de la Cruz Baya, desde la perspectiva del derecho constitucional boliviano, quien realiza un estudio desde su punto de vista sobre el Estado boliviano y el MAS estando en la presidencia boliviana. “Breve Análisis del Modelo de la Declaración de Validez de la Elección y la de Presidente Electo en México: 2000, 2006, 2012 y 2018”, a cargo del Doctor Bruno Carrillo Martínez, quien estudia los elementos que motivan al Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación a declarar la constitucionalidad de los resultados electorales de cuatro elecciones presidenciales en México. “Checks and Balances y reelección presidencial en Colombia: una reflexión poscoyuntural”, presentada por el académico colombiano Diego de León Gómez Martínez, donde hace una crítica constructiva sobre el equilibrio de los poderes constituidos en la elección presidencial en Colombia, analizando la influencia de los poderes fácticos. “Naturaleza del candidato independiente frente al derecho humano a ocupar cargo público conforme a la sentencia sSUPJDC-123/2020”, los profesores Hugo Dante Lucio García y Lizeth
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Presentación
Lucero Sánchez Villarreal, ambos alumnos del doctorado en Derecho antes mencionado, desarrollan su análisis para definir la naturaleza de las candidaturas independientes, y si esta candidatura contraviene o no, los principios Constitucionales de imparcialidad y objetividad para el caso de que el excandidato independiente participe en el proceso de selección de consejero de organismo público local electoral en Nuevo León. “Morena como Gobierno Constitucional. Su Comprensión Epistémica desde la Herencia del Nacionalismo Revolucionario y la Tradición de los Partidos Políticos de Izquierda” La profesora Laura Nelly Medellín Mendoza hace un análisis del gobierno federal, 20182024, vinculando la historia de la posrevolución mexicana de 1910 con la actitud del presidente Andrés Manuel López Obrador. “Las coaliciones presidenciales en México, 1988-2018”, por la profesora Angélica Rubí Rodríguez Aguirre. En este tema analiza lo débil de las alianzas electorales y parlamentarias en México. Su volatilidad hace incierta la política o en todo caso la toma de decisiones sobre políticas públicas. En fin, en esta obra colectiva se podrán apreciar ideas plurales desde la perspectiva de los temas y nacionalidades de profesores e investigadores de nuestro programa doctoral. Con esto se pretende aportar a la sociedad, desde el punto de vista del Derecho Constitucional, propuestas de solución a la problemática que nos envuelve hoy día.
DERECHO CONSTITUCIONAL
FUNDAMENTOS ACTUALES PARA REPENSAR LA CONSTITUCIÓN. REPERCUSIONES DE LA APERTURA CONSTITUCIONAL, REORDENAMIENTO Y LENGUAJE IDENTITARIO GARCÍA SEPÚLVEDA, SAMUEL ALEJANDRO1
Resumen El presente análisis constituye una reconstrucción crítica del debate sobre la apertura constitucional desde un enfoque socio legal. Se confrontan los imaginarios sobre las relaciones entre gobierno y sociedad, basándose en la revisión literaria jurídica, social y política para identificar sus rasgos fundamentales de la argumentación, para proponer un cambio constitucional que sea consistente con la visión científica de la gobernabilidad y la legitimidad. Palabras clave Crisis de legitimidad, Estado social y democrático, nueva Constitución, pacto social e inclusión. Abstract This analysis constitutes a critical reconstruction of the debate on constitutional opening from a socio-legal approach. The imaginaries about the relations between government and society are confronted, based on the legal, social and political literary review to identify its fundamental features of the argument, to propose a constitutional change that is consistent with the scientific vision of governability and legitimacy. Keywords Legitimacy crisis, Welfare State, new Constitution, social pact and inclusion.
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Doctor en Política Pública y Administración Pública por la EGAP del ITESM, Doctor en Derecho Constitucional por la ITAC Universidad, Doctor en Derecho Constitucional por la Universidad Autónoma de Nuevo León, Abogado. Profesor en la Universidad Autónoma de Nuevo León, Gobernador Constitucional del Estado de Nuevo León.
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García Sepúlveda, Samuel Alejandro
1. INTRODUCCIÓN Una sociedad que se precie de consolidar la democracia institucional; en todo lugar, actividad y proceso, debe renunciar a la creencia de que estos conceptos exclusivamente le competen al gobierno, y peor aún, no puede cometer el error de dejar fuera de la ecuación a la ciudadanía; y sin duda debe esgrimir sin temor los valores democráticos; participación, diálogo, pluralidad, discusión de las ideas, renovación. A la Constitución mexicana de 1917 la rodea una paradoja; este documento es el mismo de aquel tiempo y es también uno completamente diferente, si se tiene en cuenta la cantidad y la calidad de tantas reformas que la han alterado desde la fecha a la actualidad, se dice además que si se consideran las modificaciones que se han dado producto de los cambios e interpretaciones de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, incluso se podría afirmar que se está ante una nueva constitución. A este debate añejo se le suma uno más sobre su permanencia o cambio integral, discusión que no es reciente, y a la que se le podrían anexar una serie de temores en torno a hacer reivindicaciones que a la ciudadanía le interesan, y por las que lucha desde hace muchos años otros, sí, hay miedo a lo nuevo y hay también temores infundados de quienes no conocen el principio de progresividad, y creen que podrían perder lo que a lo largo de siglos lograron, de manera que han optado por la inamovilidad. Pero en medio de estas reflexiones quizá la pregunta clave para analizar es si una nueva constitución tiene el poder de provocar un cambio amplio en la sociedad y en el estado mexicano (Martínez, 2019).2 Constantemente se afirma que la sociedad es cambiante y lo mismo la Ley que busca regular su conducta, en medio de la teoría se abren paso nuevos conceptos que buscan ser innovadores y que corren el riesgo de que, ante los temores referidos, se le cierre la puerta a su consolidación y con ello a toda la serie de bondades que pretendían traer a la normativa, La inclusión constitucional y las funciones sociales son discutidas en un texto de Millaleo, quien comienza recordando que una consti2
Martínez-González, Justino S. “Una nueva Constitución para México.” ConCiencia Serrana Boletín Científico de la Escuela Preparatoria Ixtlahuaco 1.2 (2019): 21-22.
Fundamentos actuales para repensar la constitución
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tución, desde el punto de vista jurídico consiste en un documento que concentra las normas básicas respecto de la institución y el ejercicio del poder estatal; desde un punto de vista clásico refiere aquel documento caracterizado por la garantía de los derechos fundamentales y por un sistema de poderes separados, y que sea aprobada por la nación. Para el autor, estos elementos hacen que se pueda hablar de una Constitución legítima y las asociadas clásicamente al establecimiento de la estructura de un sistema político toda vez que establece un sistema de gobierno, define poderes y funciones de sus instituciones, provee límites, y regula las relaciones entre las instituciones y los ciudadanos y sea este enfoque también un esfuerzo por limitar el comportamiento del gobierno.3 Pero hasta este punto el enfoque ha sido jurídico y político, y no nos hemos preguntado qué sucede con la legitimidad de la Constitución desde el punto de vista social, en un intento por no perder de vista al actor más importante, el ciudadano. Quizá desde esta óptica lo anterior, cuando se habló de lo político, no sea suficiente para garantizar que rige una constitución legítima. Para observar la dimensión social, tal vez sea justo iniciar por repasar las funciones de la constitución, denominadas como clásicas y que están relacionadas con las funciones del poder: a) genera un conjunto de principios y derechos inviolables, 2) limita el alcance del gobierno, 3) define la comunidad política y sus objetivos, 4) declara la legitimidad del Estado y establece aspiraciones hacia las que el gobierno puede dirigirlo, 5) proporciona un conjunto de principios y reglas básicas, 6) permite una mínima coordinación entre los miembros de una sociedad, 7) establece los principios fundamentales con los que un Estado está constituido o gobernado y 8) es una expresión de valores, manifestaciones del poder, coordinación social y convenciones de la sociedad (Millaleo, 2019).4 Ahí en todas esas funciones está presente el elemento social, puesto que giran en torno al poder, y este solo existe cuando el gobierno y
3
4
Millaleo Hernández, Salvador. “¿Para qué sirve una Constitución?: reflexiones sobre la inclusión constitucional de los pueblos indígenas.” Revista de derecho (Valdivia) 32.1 (2019): 29-50. Ibid., p. 31.
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García Sepúlveda, Samuel Alejandro
sociedad interactúan de forma simbiótica. Es por esto que no se puede dejar fuera de la ecuación a la ciudadanía, al hacerlo se desvanecerá el poder y perdería toda lógica la concatenación de las funciones reconocidas en la constitución.
2. REFORMAR ¿PARA QUÉ? 2.1 Tiempo, vigencia y funcionalidad Cuando nació la constitución de 1917 era una de las más vanguardistas del mundo; actualmente la constitución mexicana es la más antigua de las constituciones vigentes, en los países de Latinoamérica (ver tabla 1.1) y una de las más antiguas del mundo, y aunque este dato por sí solo no dice mucho, la cuestión es valorar porque los demás países tomaron la decisión de realizar modificaciones, y aunque cada uno de ellos tiene particularidades únicas, una probable respuesta sería afirmar que en cierto modo concluyeron que debían romper con su pasado, sin que esto implique un fracaso pero sí un profundo anhelo de cambio. Tabla 1.1. Constituciones de América Latina País
Año de su constitución
País
Año de su constitución
Chile
2019
Haití
1987
Cuba
2019
Nicaragua
1987
República Dominicana
2015
Guatemala
1985
Bolivia
2009
El Salvador
1983
Ecuador
2008
Honduras
1982
Venezuela
1999
España
1978
Argentina
1994
Panamá
1972
Perú
1993
Uruguay
1967
Paraguay
1992
Costa Rica
1949
Colombia
1991
México
1917
Guinea Ecuatorial
1991
Fuente: Elaboración propia con información de The World Factbook consultado en https:// www.cia.gov/the-world-factbook/.