Issuu

reformas

Incluye las medidas excepcionales en relación a los ERTEs por causas relacionadas con la COVID-19 2ª Edición

REMEDIOS ROQUETA BUJ

2ª Edición

978-84-1367-017-2

LOS EXPEDIENTES DE REGULACIÓN TEMPORAL DE EMPLEO

Los expedientes de regulación temporal de empleo

El presente libro ofrece un análisis de conjunto de los ERTEs por causas económicas, técnicas organizativas y productivas o de fuerza mayor (causas justificativas, tramitación, impugnación, aplicación en el sector público, etc.). Además, se analizan los efectos provocados por la adopción de las medidas de ajuste temporal en el ámbito del contrato de trabajo y del sistema de protección por desempleo, prestando especial atención a las medidas de apoyo a la suspensión contractual y a la reducción temporal de jornada (las bonificaciones de las cotizaciones a la Seguridad Social y la reposición del derecho a la prestación por desempleo). Asimismo, esta obra incluye las medidas excepcionales en relación a los ERTEs por causas relacionadas con la COVID-19 adoptadas por las siguientes disposiciones normativas: – El RD-l 8/2020, de 17 de marzo, de medidas urgentes extraordinarias para hacer frente al impacto económico y social del COVID-19. – El RD-l 9/2020, de 27 de marzo, por el que se adoptan medidas complementarias, en el ámbito laboral, para paliar los efectos derivados del COVID-19. – El RD-l 18/2020, de 12 de mayo, de medidas sociales en defensa del empleo. – El RD-l 24/2020, de 26 de junio, de medidas sociales de reactivación del empleo y protección del trabajo autónomo y de competitividad del sector industrial. – La Ley 3/2020, de 18 de septiembre, de medidas procesales y organizativas para hacer frente al COVID-19 en el ámbito de la Administración de Justicia. – El RD-l 30/2020, de 29 de septiembre, de medidas sociales en defensa del empleo. – El RD-l 2/2021, de 26 de enero, de refuerzo y consolidación de medidas sociales en defensa del empleo. En este contexto, esta obra capacita al lector para identificar, interpretar y aplicar correctamente los numerosos textos legales que determinan el régimen jurídico de los ERTEs asociados a la COVID-19, para tramitar los ERTEs y solicitar las prestaciones por desempleo de los trabajadores afectados, y para resolver problemas jurídicos de elevada complejidad jurídica en torno a los ERTEs asociados a la COVID-19. En fin, una mera ojeada al índice de la obra permite advertir que nos encontramos ante un análisis minucioso que clarifica hasta el más mínimo detalle la nueva situación normativa sobre los aspectos reseñados.

LOS EXPEDIENTES DE REGULACIÓN TEMPORAL DE EMPLEO Incluye las medidas excepcionales en relación a los ERTEs por causas relacionadas con la COVID-19 2ª Edición

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Javier de Lucas Martín

Ana Cañizares Laso

Víctor Moreno Catena

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Jorge A. Cerdio Herrán

Francisco Muñoz Conde

José Ramón Cossío Díaz

Angelika Nussberger

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

LOS EXPEDIENTES DE REGULACIÓN TEMPORAL DE EMPLEO Incluye las medidas excepcionales en relación a los ERTEs por causas relacionadas con la COVID-19 2ª Edición

REMEDIOS ROQUETA BUJ

Catedrática de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Universidad de Valencia

tirant lo blanch Valencia, 2021

Copyright ® 2021 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de la autora y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email: tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-1397-018-9 Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Sumario Abreviaturas...................................................................................................... 13 Capítulo Primero LA SUSPENSIÓN DE CONTRATOS Y REDUCCIÓN TEMPORAL DE JORNADA POR CAUSAS ECONÓMICAS, TÉCNICAS, ORGANIZATIVAS Y PRODUCTIVAS 1. Introducción................................................................................................ 17 2. Los elementos cuantitativos y temporales de las medidas de ajuste temporal................................................................................................................ 18 3. Las causas económicas, técnicas, organizativas y productivas...................... 24 4. El procedimiento de suspensión de contratos o reducción temporal de jornada............................................................................................................. 29 4.1. La constitución de la comisión negociadora....................................... 31 4.2. La comunicación del inicio del procedimiento a la representación legal de los trabajadores............................................................................... 38 4.3. La documentación que debe acompañar a la comunicación de inicio. 44 4.4. La comunicación del inicio del procedimiento a la autoridad laboral. 46 4.5. El periodo de consultas....................................................................... 48 4.5.1. El objeto y contenido de las consultas...................................... 48 4.5.2. Duración de las consultas, calendario y reuniones..................... 48 4.5.3. El deber de negociar de buena fe.............................................. 49 4.5.4. El régimen de adopción de acuerdos......................................... 50 4.5.5. Finalización del período de consultas....................................... 50 4.6. Finalización del procedimiento de suspensión del contrato de trabajo y reducción de jornada........................................................................ 52 4.7. Los expedientes de regulación de empleo temporal en los grupos de empresas............................................................................................. 55 4.7.1. Los grupos de empresas «fisiológicos»...................................... 55 4.7.2. Los grupos de empresas patológicos......................................... 55 5. La designación de los trabajadores afectados por las medidas de suspensión de contratos o reducción temporal de jornada............................................. 58 5.1. Límites y criterios de selección........................................................... 58 5.2. Notificación de las medidas de suspensión o reducción de jornada a los trabajadores afectados......................................................................... 61 6. Efectos provocados por las medidas de suspensión de contratos o reducción temporal de jornada..................................................................................... 61 6.1. Efectos laborales................................................................................. 61 6.1.1. La exoneración de las obligaciones de trabajar y de remuneración........................................................................................... 61

Sumario

6.1.2. Los complementos de las prestaciones por desempleo.............. 65 6.2. Efectos relacionados con las mejoras voluntarias de la acción protectora de la Seguridad Social..................................................................... 66 6.3. Efectos relacionados con la protección por desempleo....................... 70 7. El rescate de los trabajadores afectados....................................................... 70 Capítulo Segundo LA SUSPENSIÓN DE CONTRATOS Y REDUCCIÓN TEMPORAL DE JORNADA POR FUERZA MAYOR 1. Introducción................................................................................................ 71 2. El concepto de fuerza mayor....................................................................... 71 3. El procedimiento de suspensión de contratos y reducción temporal de jornada............................................................................................................. 74 3.1. Autoridad laboral competente............................................................ 74 3.2. Iniciación............................................................................................ 76 3.3. Instrucción.......................................................................................... 77 3.4. Resolución.......................................................................................... 78 3.4.1. Contenido de la resolución administrativa................................ 78 3.4.2. Plazo máximo para resolver y notificar la resolución................. 79 3.5. El silencio administrativo................................................................... 82 3.5.1. El sentido del silencio administrativo....................................... 82 3.5.2. Los efectos del silencio administrativo positivo........................ 86 4. La revisión de las resoluciones de la autoridad laboral................................. 87 4.1. La revisión de oficio............................................................................ 87 4.2. La revisión judicial.............................................................................. 89 5. La aplicación empresarial de las medidas de suspensión de contratos y reducción de jornada...................................................................................... 89 6. Efectos........................................................................................................ 90 Capítulo Tercero PRESTACIÓN Y COTIZACIÓN EN LOS SUPUESTOS DE DESEMPLEO TOTAL TEMPORAL Y DE DESEMPLEO PARCIAL 1. Las situaciones de desempleo protegidas..................................................... 91 2. Requisitos para el nacimiento del derecho a las prestaciones....................... 98 3. Solicitud del derecho a las prestaciones y acreditación de la situación legal de desempleo............................................................................................... 98 4. Duración y consumo de las prestaciones por desempleo............................. 102 5. Nacimiento del derecho a la prestación por desempleo............................... 106 6. Cuantía de la prestación por desempleo...................................................... 110 7. La cotización durante la percepción de la prestación por desempleo........... 111 8. Medidas coyunturales de apoyo a la suspensión contractual y a la reducción temporal de jornada..................................................................................... 115

Sumario

8.1. Bonificación de las cotizaciones.......................................................... 115 8.2. Reposición del derecho a la prestación por desempleo........................ 120 9. Gestión........................................................................................................ 136 9.1. Entidad responsable de las prestaciones o subsidios........................... 136 9.2. Tramitación........................................................................................ 136 9.3. Pago de las prestaciones...................................................................... 137 10. Régimen sancionador y reintegro de prestaciones indebidas....................... 138 11. Conclusiones............................................................................................... 138 Capítulo Cuarto LA APLICACIÓN DE LAS MEDIDAS DE SUSPENSIÓN DE CONTRATOS Y REDUCCIÓN TEMPORAL DE JORNADA EN EL SECTOR PÚBLICO 1. Sector público administrativo...................................................................... 141 2. Sector público empresarial y fundacional.................................................... 149 Capítulo Quinto LAS MEDIDAS EXCEPCIONALES POR LA COVID-19 1. Introducción................................................................................................ 151 2. Los ERTEs por causas relacionadas con la COVID-19: modalidades........ 152 3. Los ERTEs por fuerza mayor..................................................................... 153 3.1. Los ERTEs por COVID-19.............................................................. 153 3.1.1. La delimitación de la fuerza mayor vinculada al COVID-19... 153 3.1.2. Especialidades en la tramitación de los ERTEs por fuerza mayor............................................................................................. 161 3.1.3. Vicisitudes................................................................................ 163 A) Empresas en situación de fuerza mayor total...................... 163 B) Empresas en situación de recuperación plena de su actividad...................................................................................... 163 C) Empresas en situación de fuerza mayor parcial................... 164 3.2. Los ERTEs en caso de rebrotes.......................................................... 164 3.3 Los ERTEs por impedimentos o limitaciones de actividad................ 165 3.4. El tránsito de un ERTE por impedimento a otro por limitación de actividad o viceversa............................................................................ 166 4. Los ERTEs por causas económicas, técnicas, organizativas y de producción.............................................................................................................. 167 4.1. Especialidades en la tramitación de los ERTEs por causas económicas, técnicas, organizativas y de producción relacionadas con la COVID-19......................................................................................... 167 4.2. Vicisitudes.......................................................................................... 170 5. Efectos provocados por los ERTEs por causas relacionadas con la COVID-19................................................................................................. 171

Sumario

6. Medidas extraordinarias en materia de cotización vinculadas a los ERTEs. 173 6.1. ERTEs por fuerza mayor.................................................................... 173 6.1.1. ERTEs por fuerza mayor (desde el 1 de marzo de 2020 hasta el 30 de abril de 2020).................................................................. 173 6.1.2. ERTEs por fuerza mayor (desde el 1 de mayo de 2020 hasta el 30 de septiembre de 2020)........................................................ 175 A) Empresas en situación de fuerza mayor total...................... 175 B) Empresas en situación de fuerza mayor parcial................... 176 6.2. ERTEs por causas económicas, técnicas, organizativas y de producción (desde el 1 de julio de 2020 hasta el 30 de septiembre de 2020). 177 6.3. ERTEs por fuerza mayor y por causas económicas, técnicas, organizativas y de producción.......................................................................... 177 6.3.1. Desde el 1 de octubre de 2020 hasta el 31 de enero de 2021.... 177 6.3.2. Desde el 1 de febrero de 2021 hasta el 31 de mayo de 2021..... 179 6.4. ERTEs por fuerza mayor en caso de rebrotes..................................... 182 6.4.1. Desde el 1 de julio de 2020 hasta el 30 de septiembre de 2020. 182 6.4.2. Desde el 1 de octubre de 2020 hasta el 31 de mayo de 2021.... 182 6.5. ERTEs por fuerza mayor por impedimentos o limitaciones de actividad...................................................................................................... 183 6.5.1. ERTEs por impedimentos de actividad (desde el 1 de octubre de 2020 hasta el 31 de mayo de 2021)...................................... 183 6.5.2. ERTEs por limitaciones de actividad....................................... 184 A) Desde el 1 de octubre de 2020 hasta el 31 de enero de 2021.................................................................................... 184 B) Desde el 1 de febrero de 2021 hasta el 31 de mayo de 2021................................................................................. 184 C) Reglas comunes.................................................................. 185 6.6. Reglas comunes.................................................................................. 187 7. Medidas extraordinarias en materia de protección por desempleo.............. 188 7.1. El derecho a la prestación contributiva por desempleo de los trabajadores afectados por los ERTEs por causas relacionadas con la COVID-19......................................................................................... 188 7.2. Vicisitudes de los ERTEs y vigencia de las medidas extraordinarias en materia de protección por desempleo................................................. 196 7.2.1. La prórroga de las medidas extraordinarias en materia de protección por desempleo desde el 1 de octubre de 2020 hasta el 31 de enero de 2021....................................................................... 196 A) ERTEs por fuerza mayor o por causas económicas, técnicas, organizativas o de producción............................................. 196 a) Trabajadores afectados por los ERTEs por fuerza mayor o por causas económicas, técnicas, organizativas o de producción a 30 de septiembre de 2020................... 196

Sumario

b) Trabajadores afectados por los ERTEs por causas económicas, técnicas, organizativas y de producción comunicados a la autoridad laboral a partir del 1 de octubre de 2020......................................................................... 197 c) Reglas comunes............................................................ 199 B) ERTEs por fuerza mayor en caso de rebrotes y por impedimento o limitaciones de actividad....................................... 199 C) Reglas comunes.................................................................. 200 7.2.2 La prórroga de las medidas extraordinarias en materia de protección por desempleo desde el 1 de febrero de 2020 hasta el 31 de mayo de 2021....................................................................... 201 8. Límites relacionados con la transparencia fiscal y el reparto de dividendos. 202 9. La salvaguarda del empleo........................................................................... 203 9.1. La prohibición de despedir por fuerza mayor o por causas económicas, técnicas, organizativas y de producción relacionadas con la COVID-19......................................................................................... 203 9.2. La formación de las personas afectadas por los ERTEs...................... 205 9.3. La interrupción del cómputo de la duración máxima de los contratos temporales.......................................................................................... 206 9.4. La obligación de mantener temporalmente en el empleo a los trabajadores afectados por los ERTEs por causas relacionadas con la COVID-19......................................................................................... 208 10. Régimen sancionador y reintegro de prestaciones indebidas....................... 212 Capítulo Sexto LA IMPUGNACIÓN JUDICIAL DE LAS MEDIDAS DE AJUSTE TEMPORAL 1. Medidas de ajuste temporal por causas económicas, técnicas, organizativas o de producción........................................................................................... 215 1.1. Introducción....................................................................................... 215 1.2. La impugnación de oficio................................................................... 221 1.3. La impugnación individual................................................................. 232 1.4. La impugnación colectiva................................................................... 236 2. Medidas de ajuste temporal por causa derivada fuerza mayor..................... 239 2.1. La impugnación de la resolución de la autoridad laboral.................... 239 2.2. La impugnación de la decisión empresarial........................................ 241 3. Medidas excepcionales por la COVID-19.................................................. 242 3.1. La impugnación colectiva de los ERTEs por causas económicas, técnicas, organizativas o de producción relacionadas con la COVID-19 conforme a la modalidad procesal de conflicto colectivo..................... 242 3.2. La tramitación preferente de la impugnación de los ERTEs por causas relacionadas con la COVID-19.......................................................... 242

Abreviaturas AA.VV.: AAP: AJM: AJS: BOE: (CA): CC: CE: CEF: DA: DD: DF: DL: DS: DT: EBEP: ERE: ERTE: ET: ET/1995: ISM: LC: LEC:

Autores Varios. Auto Audiencia Provincial. Auto del Juzgado de lo Mercantil Auto del Juzgado de lo Social. Boletín Oficial del Estado. Sala de lo Contencioso-Administrativo. Código Civil. Constitución Española. Centro de Estudios Financieros. Disposición Adicional. Disposición Derogatoria. Disposición Final. Documentación Laboral. Derecho Social. Disposición Transitoria. Real Decreto Legislativo 5/2015, de 30 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto Básico del Empleado Público. Expediente de regulación de empleo. Expediente de regulación temporal de empleo. Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores. Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de marzo, por el que se aprobó el Texto Refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores. Instituto Social de la Marina. Real Decreto Legislativo 1/2020, de 5 de mayo, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley Concursal. Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil.

14 LGSS:

Abreviaturas

Real Decreto Legislativo 8/2015, de 30 de octubre, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social. LGSS/1994: Real Decreto Legislativo 1/1994, de 20 de junio, por el que se aprobó el Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social. LISOS: Real Decreto Legislativo 5/2000, de 4 de agosto, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley sobre Infracciones y Sanciones en el Orden Social. LJCA: Ley 29/1998, de 13 de julio, Reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa. LJS: Ley 36/2011, de 10 de octubre, Reguladora de la Jurisdicción Social. LOPJ: Ley Orgánica 6/1985, de 1 de julio, del Poder Judicial. LPAC: Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas. LRJSP: Ley 40/2015, de 1 de octubre, de Régimen Jurídico del Sector Público. OM: Orden Ministerial. RD: Real Decreto. RDS: Revista de Derecho Social. Rec.: Recurso. Recud.: Recurso de casación para la unificación de doctrina. REDT: Revista Española de Derecho del Trabajo. RL: Relaciones Laborales. RPDC: Real Decreto 1483/2012, de 29 de octubre, por el que se aprueba el Reglamento de los procedimientos de despido colectivo y de suspensión de contratos y reducción de jornada. RPD: RD 625/1985, de 2 de abril, por el que se desarrolla la Ley 31/1984, de 2 de agosto, de Protección por Desempleo. RPS: Revista de Política Social. RT: Revista de Trabajo. RTSS: Revista de Trabajo y Seguridad Social. SEPE: Servicio Público de Empleo Estatal. SJS: Sentencia del Juzgado de lo Social.

Abreviaturas

SJM: STC: STCT: STJCE: STS: STSJ: TGSS: T.L.: T.S.:

Sentencia del Juzgado de lo Mercantil. Sentencia del Tribunal Constitucional. Sentencia del Tribunal Central de Trabajo. Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea. Sentencia del Tribunal Supremo. Sentencia del Tribunal Superior de Justicia. Tesorería General de la Seguridad Social. Temas Laborales. Tribuna Social.

Capítulo Primero

La suspensión de contratos y reducción temporal de jornada por causas económicas, técnicas, organizativas y productivas 1. Introducción La suspensión contractual y la reducción temporal de la jornada constituyen un instrumento de flexibilidad que permite alcanzar un equilibrio beneficioso para empresarios y trabajadores, ya que favorece la flexibilidad interna de la relación laboral, al facilitar el ajuste de la plantilla a las necesidades cambiantes del mercado sin que las empresas tengan que desprenderse de trabajadores cualificados o experimentados en la actividad empresarial, y, al mismo tiempo, proporciona a los trabajadores un alto grado de seguridad, al conservar el puesto de trabajo y mantener su nivel de ingresos económicos por la protección dispensada por el sistema de protección por desempleo y su cotización a la Seguridad Social1. Además, los trabajadores pueden seguir formándose, al tiempo que se evitan tanto la búsqueda de trabajo como la angustia relacionada con ésta 2. Con el propósito declarado de «afianzar este mecanismo alternativo a los despidos, dándole agilidad mediante la supresión del requisito de autorización administrativa y estableciendo una prórroga del sistema de bonificaciones y reposición de prestaciones por desempleo previsto para estos supuestos», la Ley 3/2012, de 6 de julio, de medidas urgentes para la reforma del mercado laboral, modifica nuevamente la regulación laboral y de Seguridad Social aplicable a la suspensión contractual y a la reducción

LÓPEZ GANDÍA, J., «Suspensión del contrato, reducción de jornada y prestaciones por desempleo», en AA.VV., Garantías de empleo y derechos laborales en la Ley 35/2010 de Reforma Laboral, Bomarzo, Albacete, 2011, pág. 277. GALA DURÁN, C., «La suspensión de contratos y la reducción temporal de jornada como estrategias empresariales frente a la crisis: perspectiva de seguridad social», RDS, núm. 53, 2011, pág. 31.

Remedios Roqueta Buj

temporal de la jornada. En este sentido, da una nueva redacción a los actuales arts. 47 del Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores (ET), y 262.2 y 3, 267.1.b) y c) y 269.5 del Real Decreto Legislativo 8/2015, de 30 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley General de la Seguridad Social (LGSS), al tiempo que añade nuevas reglas en orden a la acreditación de las situaciones legales de desempleo que provengan de la suspensión del contrato o reducción temporal de la jornada3. Con todo, la regulación laboral de la reducción temporal de la jornada recogida en el art. 47.2 del ET sigue sin estar plenamente coordinada con la regulación de la cobertura de la prestación por desempleo que, para ese mismo supuesto, se prevé en el marco de la legislación de Seguridad Social. Por su parte, el RD 1483/2012, de 29 de octubre, aprueba el Reglamento de los procedimientos de despido colectivo y de suspensión de contratos y reducción de jornada (RPDC).

2. Los elementos cuantitativos y temporales de las medidas de ajuste temporal La nueva regulación laboral continúa haciendo referencia tanto a la suspensión del contrato de trabajo como a la reducción temporal de la

Por todos, ROQUETA BUJ, R., La Flexibilidad Interna tras la Reforma Laboral. La Ley 3/2012, de 6 de julio, Tirant lo Blanch, Valencia, 2012, págs. 66 y ss.; y Los expedientes de regulación temporal de Empleo. Incluye las medidas excepcionales en relación a los ERTEs por causas relacionadas con el COVID-19, Tirant lo Blanch, Valencia, 2020. Como regla general, la nueva regulación resulta aplicable a las suspensiones de contratos de trabajo o reducciones temporales de jornada que se inicien a partir del 12 de febrero de 2012 —fecha de entrada en vigor del Real Decreto-ley 3/2012—. En cambio, si los expedientes de regulación de empleo para la suspensión de los contratos de trabajo o para la reducción de jornada se encontraban en tramitación a 12 de febrero de 2012 o estaban resueltos por la autoridad laboral y con vigencia en su aplicación a dicha fecha, se regían por la normativa en vigor cuando se inició el expediente o cuando se dictó la resolución de éste, respectivamente (DT 10.ª Ley 3/2012).

La suspensión de contratos y reducción temporal de jornada por causas...

jornada de trabajo; medidas a las que pueden recurrir todo tipo de empresas, con independencia del sector de actividad y de su tamaño. Sólo quedan excluidas, como se verá, las Administraciones Públicas. No se prevé tampoco un número mínimo o máximo de trabajadores afectados por estas medidas en las empresas, de suerte que las mismas podrán extenderse a todos, a parte de los trabajadores de la empresa o, incluso, a un único trabajador. Además, como el art. 47 del ET no distingue entre los trabajadores en función del tipo o modalidad contractual, la suspensión contractual o reducción temporal de jornada podrá afectar a todos los trabajadores, independientemente de si tienen un contrato indefinido o temporal, a tiempo completo o a tiempo parcial, etc.4. No obstante, como se verá el art. 262.3 de la LGSS mantiene anteriores características de la protección por desempleo parcial que pueden perjudicar a los trabajadores temporales en relación con los indefinidos. Se entiende por suspensión del contrato aquella situación en la que el trabajador no está obligado a trabajar ni el empresario a abonarle el salario (art. 45.2 ET), si bien el contrato se mantiene vigente y el trabajador tiene derecho a la reserva del puesto de trabajo (art. 48.1 ET), pasando a la situación de desempleo total (art. 262.2 LGSS). Y así, durante el período de suspensión contractual los trabajadores percibirán prestaciones por desempleo o, en su defecto, el subsidio por desempleo, siempre que reúnan los requisitos legales correspondientes.

FERRANDO GARCÍA, F., «La reducción del tiempo de trabajo (suspensión del contrato y reducción de la jornada) como instrumento de flexibilidad interna», en AA.VV., Comentario a la reforma laboral de 2010. Ley 35/2010, de 17 de septiembre, de Medidas Urgentes para la Reforma del Mercado de Trabajo, Civitas, Pamplona, 2011, pág. 241. Cfr. GUALDA, F. J. y GUALDA, M. A., «Principales novedades del Real Decreto 10/2010, de 16 de junio de 2010 (BOE 17 junio 2010), sobre medidas urgentes para la reforma del mercado de trabajo», Revista de Derecho Social, núm. 50, 2010, pág. 232; y MERCADER UGUINA, J. R. y NIETO ROJAS, P., «La reducción de jornada por razones económicas, técnicas, organizativas o productivas», en AA.VV., La reforma laboral 2010-2011 y su instrumentación normativa, Comares, Granada, 2011, pág. 308. En cuanto a los trabajadores fijos discontinuos, véase CABEZA PEREIRO, J., «La suspensión del contrato y la reducción de jornada al amparo del art. 47 ET», en AA.VV., La reforma laboral 2010-2011 y su instrumentación normativa, Comares, Granada, 2011, pág. 280.

Remedios Roqueta Buj

La Ley 3/2012 no limita la duración máxima de la suspensión del contrato de trabajo5, lo que es preocupante, máxime en el nuevo contexto de esta institución. Es más, ha suprimido la anterior precisión legal en orden a configurar esta medida como temporal para superar una situación de carácter coyuntural de la actividad de la empresa. No obstante lo anterior, el art. 16.3 del RD 1483/2012 determina que «el alcance y duración de las medidas de suspensión de los contratos o de reducción de jornada se adecuarán a la situación coyuntural que se pretende superar» 6, si bien esta exigencia se interpreta de forma muy flexible y dispar en sede judicial. Además, existe un límite indirecto, que viene dado por el período máximo de protección por desempleo, ya sea en el nivel contributivo o en el asistencial, a que tengan derecho los trabajadores afectados. De esta forma, la situación suspensiva podrá mantenerse hasta un máximo de 720 días, si los trabajadores afectados han cotizado por desempleo 2.160 días (art. 269.1 LGSS). Sin embargo, aunque el período máximo de protección por desempleo vaya a condicionar el acuerdo en la fase de consultas, lo cierto es que, en su defecto, es el empresario quien decide la medida suspensiva y, en rigor, es posible que ésta no genere derecho a la prestación por desempleo si el trabajador afectado no reúne los requisitos previstos en la normativa de Seguridad Social. La reducción de la jornada de trabajo, se sobreentiende que de la jornada «ordinaria», tal y como se colige de la interpretación conjunta de los arts. 47.2 del ET y 262.2 y 3 de la LGSS7, continúa limitándose por referencia a los siguientes condicionantes (art. 47.2 ET): 1.º) Para determinar cuándo nos encontramos ante una reducción de jornada, el parámetro de comparación es la jornada efectivamente desempeñada por el trabajador con anterioridad a la medida de ajuste temporal, y no la jornada legal o convencional aplicable en el sector de

5 6

Cfr. CABEZA PEREIRO, J., «La suspensión del contrato…», cit., pág. 277. SSTSJ de Asturias de 14 de junio de 2013 (Rec. 694/2013) y 28 de junio de 2013 (Rec. 696/2013). FERRANDO GARCÍA, F., «La reducción del tiempo de trabajo…», cit., pág. 241; y MERCADER UGUINA, J. R. y NIETO ROJAS, P., «La reducción de jornada…», cit., pág. 308.