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PLURINACIONALIDAD Y DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DE FAMILIA Y SUCESIONES
PLURINACIONALIDAD Y DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DE FAMILIA Y SUCESIONES
Mercedes Moya Escudero (dir.) Irene Blázquez Rodríguez Ángeles Lara Aguado Nuria Marchal Escalona Gisela Moreno Cordero Mercedes Moya Escudero María Dolores Ortíz Vidal Isabel Reig Fabado Ricardo Rueda Valdivia Carmen Ruiz Sutil María Ángeles Sánchez Jiménez Mercedes Soto Moya
tirant lo blanch Valencia, 2020
Copyright ® 2020 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.
©
Mercedes Moya Escudero
© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-1355-935-3 Depósito Legal: V-2982-2020 Esta contribución se ha realizado en el marco del Proyecto I+D+i DER2016-75573-R: “Movilidad internacional de personas: el impacto jurídicosocial en España y en la UE de la adquisición de la nacionalidad española por la población inmigrante”, del Ministerio de Economía y Competitividad del Gobierno de España.
Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant. com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/ index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf
ÍNDICE ABREVIATURAS
21
PRÓLOGO
25
PRESENTACIÓN
31
PRIMERA PARTE NACIONALIDAD, NACIMIENTO Y FILIACIÓN
DOBLE NACIONALIDAD DEL NACIDO EN ESPAÑA DE PROGENITOR ESPAÑOL Y EXTRANJERO Mercedes Moya Escudero I. SENTIDO DE LA NACIONALIDAD E IMPACTO JURÍDICO-POLÍTICO DE LA DOBLE NACIONALIDAD
39
II. ATRIBUCIÓN DE LA NACIONALIDAD DE AMBOS PROGENITORES
47
1. Nacionalidad e instituciones familiares
47
2. Atribución sin condiciones
52
3. Exigencia del nacimiento del progenitor en el país del que es nacional
57
4. Doble nacionalidad por prestar el progenitor servicios al Estado
59
5. Doble nacionalidad por inscripción en Registro extranjero 63 III. PÉRDIDA DE LA NACIONALIDAD
72
1. Renuncia y conservación de la nacionalidad española
72
2. Renuncia a la nacionalidad extranjera
76
IV. CONCLUSIONES
81
ADOPCIÓN INTERNACIONAL Y NACIONALIDAD ESPAÑOLA María Dolores Ortiz Vidal I. INTRODUCCIÓN
87
II. LA ADOPCIÓN INTERNACIONAL: VÍA PARA ADQUIRIR LA NACIONALIDAD ESPAÑOLA
90
1. Determinación de la edad del adoptado extranjero
91
2. Nacionalidad española de la persona que se ofrece para adoptar en el momento en el que se constituyó la adopción
96
3. Equivalencia de efectos entre la adopción constituida en el país de origen del niño y la adopción española
98
A. Adopción simple y atribución de la nacionalidad española al adoptado
100
B. Kafala y atribución de la nacionalidad española al makful
103
4. Inscripción de la adopción internacional en el Registro Civil español
108
III. PLURINACIONALIDAD Y ADOPCIÓN INTERNACIONAL
112
IV. CONCLUSIONES
121
LAS SITUACIONES CLAUDICANTES DE FILIACIÓN DEL IBEROAMERICANO DE ORIGEN Y SU IMPACTO EN LA DOBLE NACIONALIDAD Carmen Ruiz Sutil I. INTRODUCCIÓN
128
II. LA PRESUNCIÓN DE PATERNIDAD DEL MARIDO DE LA MADRE EN EL ORDENAMIENTO ESPAÑOL Y EN LOS DERECHOS IBEROAMERICANOS
133
1. La presunción de la paternidad matrimonial y el sistema de destrucción en el ordenamiento español
134
2. Las legislaciones iberoamericanas y los sistemas para desvirtuar la presunción de filiación matrimonial
140
III. LAS INSCRIPCIONES DE NACIMIENTO DE LOS DOBLE NACIONALES Y EL ACCESO REGISTRAL DE LA PATERNIDAD
149
1. La inscripción de nacimiento y el vínculo de paternidad del Registro Civil extranjero
149
2. Control de la paternidad contenida certificaciones registrales extranjeras
155
9
en
las
3. La aplicación del art. 9.4 CC por el Encargado del Registro Civil español
161
IV. LA PATERNIDAD CONTRADICTORIA Y SU REPERCUSIÓN ANTES Y DESPUÉS DEL ACCESO A LA NACIONALIDAD ESPAÑOLA
167
1. Consecuencias registrales de la paternidad contradictoria en la atribución/opción a la nacionalidad española y en los dobles nacionales
167
2. La práctica de la DGRN y los efectos en la doble nacionalidad del interesado
175
V. CONCLUSIONES
180
SEGUNDA PARTE NACIONALIDAD Y ESTATUTO PERSONAL
DOBLE NACIONALIDAD Y PERMANENCIA DEL ESTATUTO PERSONAL EN EL MARCO DE LA MOVILIDAD INTRA-UE Irene Blázquez Rodríguez I. APROXIMACIÓN A LA CUESTIÓN
187
II. ESTATUTO PERSONAL: UNA NOCIÓN CLÁSICA ANTE LOS RETOS DE LA DOBLE NACIONALIDAD
192
III. EL DIFÍCIL EQUILIBRIO ANTE LAS DEMANDAS ACTUALES
196
VI. PRÁCTICA JURISPRUDENCIAL DEL TJUE EN CASOS DE DOBLE NACIONALIDAD
200
1. Antecedentes: primeros supuestos de plurinacionalidad
201
2. Alcance en torno a las resoluciones sobre estatuto personal
205
V. DOBLE NACIONALIDAD Y INTERNACIONAL PRIVADO PROPUESTAS DE LEGE FERENDA
DERECHO EUROPEO.
VI. A MODO DE REFLEXIÓN FINAL
216 224
PLURINACIONALIDAD Y SUFICIENCIA DE LAS SOLUCIONES PREVISTAS POR EL LEGISLADOR EN EL ARTÍCULO 9.9 CC Mercedes Soto Moya I. PLURINACIONALIDAD: DEL RECHAZO A LA TOLERANCIA
229
II. SOLUCIÓN LEGISLATIVA PREVISTA EN ESPAÑA PARA LAS SITUACIONES DE PLURINACIONALIDAD EN LAS RELACIONES JURÍDICO-PRIVADAS
238
III. INSTITUCIONES A LAS QUE TRADICIONALMENTE SE HA APLICADO EL ARTÍCULO 9. 9 CC
244
1. Eficacia del artículo 9.9 CC en relación a las normas de origen institucional
247
2. Nombres y apellidos
256
3. Determinación/establecimiento de la filiación
263
11
4. Capacidad para contraer matrimonio
268
IV. CONCLUSIONES
273
LA NACIONALIDAD PREVALENTE DEL PLURINACIONAL ESPAÑOL EN IBEROAMÉRICA Y LA LEY APLICABLE A SU ESTATUTO PERSONAL Gisela Moreno Cordero I. INTRODUCCIÓN
280
II. LA NACIONALIDAD PREVALENTE DE LOS PLURINACIONALES ESPAÑOLES ANTE AUTORIDAD IBEROAMERICANA
286
1. Inoperancia del régimen convencional bilateral desde la óptica española como hipótesis de partida
287
2. Condicionamiento normativo convencional bilateral
292
en
el
régimen
3. El reconocimiento de las situaciones de plurinacionalidad en la normativa interna iberoamericana y su impacto en el régimen convencional bilateral
296
4. La determinación de la nacionalidad prevalente en defecto de Tratados: debilidades de sistema iberoamericano 307 III. EL DERECHO APLICABLE AL ESTATUTO PERSONAL DE LOS DOBLES NACIONALES ESPAÑOLES EN IBEROAMÉRICA
315
IV. CONCLUSIONES
326
TERCERA PARTE NACIONALIDAD, FAMILIA Y SUCESIONES
PLURINACIONALIDAD Y RÉGIMEN ECONÓMICO MATRIMONIAL EN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ESPAÑOL Ricardo Rueda Valdivia I. INTRODUCCIÓN
334
II. LA PLURINACIONALIDAD EN LA FUNDAMENTACIÓN DE LA COMPETENCIA INTERNACIONAL DE LAS AUTORIDADES ESPAÑOLAS
337
1. La plurinacionalidad en el marco del Capítulo II del RREM
341
A. Competencia en caso de fallecimiento de uno de los cónyuges
341
B. Competencia en caso de divorcio, separación judicial o anulación del matrimonio
345
C. Competencia en otros casos
353
a. Foros de competencia objetivos
353
b. Sumisión expresa y tácita
357
c. Foro de necesidad
360
2. La plurinacionalidad en el marco de la LOPJ
361
A. Foros de competencia objetivos
362
B. Foro de necesidad
371
13
III. LA PLURINACIONALIDAD EN LA DETERMINACIÓN DE LA LEY APLICABLE
376
1. La plurinacionalidad en el marco del Capítulo III del RREM
377
A. Ley aplicable al régimen económico matrimonial
377
B. Ley aplicable a la validez de las capitulaciones matrimoniales
382
2. La plurinacionalidad en el marco de la normativa conflictual del CC
386
A. Ley aplicable a los efectos patrimoniales del matrimonio
386
B. Ley aplicable a la validez de los pactos o capitulaciones matrimoniales
391
IV. CONCLUSIONES
397
DOBLE NACIONALIDAD Y DIVORCIO JUDICIAL EN EL ÁMBITO EUROPEO María Ángeles Sánchez Jiménez I. INTRODUCCIÓN
403
II. DOBLE NACIONALIDAD Y DELIMITACIÓN DE LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL
407
1. La plurinacionalidad y los foros de competencia del art. 3 del Reglamento 2201/2003
407
2. El Forum patriae y los casos de plurinacionalidad
411
III. DOBLE NACIONALIDAD Y DELIMITACIÓN DE LA LEY APLICABLE
423
1. Tratamiento de los supuestos de doble nacionalidad en el Reglamento1259/2010. Resultados del considerando (22)
424
2. Las situaciones de doble nacionalidad de diferentes Estados miembros
433
3. Las situaciones de doble nacionalidad mixta y de Estados no miembros de la UE
438
IV. CONCLUSIONES
442
EL TRATAMIENTO DE LA PLURINACIONALIDAD EN EL DIVORCIO NO JUDICIAL Nuria Marchal Escalona I. INTRODUCCIÓN
450
II. PLURINACIONALIDAD Y COMPETENCIA DE LAS AUTORIDADES NOTARIALES ESPAÑOLAS PARA OTORGAR EL DIVORCIO
457
1. La competencia internacional de las autoridades notariales españolas
457
A. Introducción
457
B. Competencia judicial del notario español para disolver el matrimonio
459
15
C. Competencia judicial del notario español en materia alimenticia y disolución del régimen económico del matrimonio
462
2. La plurinacionalidad de los cónyuges en el ámbito de la competencia internacional
468
3. Plurinacionalidad y competencia internacional versus territorial del notario español
470
III. PLURINACIONALIDAD Y DERECHO APLICABLE POR LAS AUTORIDADES NOTARIALES ESPAÑOLAS PARA OTORGAR EL DIVOCIO
472
1. Derecho aplicable por las autoridades notariales españolas 472 2. La plurinacionalidad y la diversidad de soluciones a las que se enfrenta el notario español
475
A. El tratamiento de la plurinacionalidad en la normativa institucional
475
B. El tratamiento de la plurinacionalidad en la normativa estatal y convencional
484
IV. PLURINACIONALIDAD Y EFICACIA EXTRATERRITORIAL DE LOS DIVORCIOS NO JUDICIALES
486
1. La incidencia de la plurinacionalidad en el ámbito de la eficacia extraterritorial
486
2. La eficacia del divorcio otorgado por autoridad extrajudicial extranjera
488
B. La eficacia del divorcio otorgado por autoridad extrajudicial extranjera en la normativa internacional 490 C. La eficacia del divorcio otorgado por autoridad extrajudicial extranjera en la normativa estatal
494
3. La eficacia de los “divorcios privados” pronunciados en el extranjero V. CONCLUSIONES
497 505
LA CRECIENTE INCIDENCIA DE LA NACIONALIDAD DEL MENOR Y LOS PROBLEMAS EN LA CONCRECIÓN DE LA RESIDENCIA HABITUAL EN LA SUSTRACCIÓN INTERNACIONAL DE MENORES: HACIA UNA INTERPRETACIÓN SISTEMÁTICA DEL MODELO BRUSELAS II BIS Y TER Isabel Reig Fabado I. INTRODUCCIÓN
514
1. Problemática planteada
524
II. LA RESIDENCIA HABITUAL DEL MENOR COMO EJE GRAVITATORIO DEL SISTEMA BRUSELAS II PARA LA SUSTRACCIÓN INTERNACIONAL DE MENORES: SU INTERPRETACIÓN POR EL TJUE
526
1. Introducción
526
2. El Convenio de La Haya de 1980 y el Reglamento Bruselas II bis
527
3. La construcción del concepto autónomo de residencia habitual del menor en la jurisprudencia del TJUE
531
A. Los criterios interpretativos del TJUE con respecto a la determinación de la residencia habitual del menor sustraído o retenido. Problemática específica
17
536
B. La necesidad de la presencia física del menor y la intencionalidad de los progenitores en el caso de los lactantes
537
C. La relevancia inestable de la nacionalidad de los progenitores con respecto a menores de corta edad
543
3. La interpretación del TJUE sobre la competencia judicial internacional para supuestos de sustracción internacional de menores
545
III. LA NACIONALIDAD DEL MENOR EN EL MODELO BRUSELAS II BIS Y TER Y SU CRECIENTE INCIDENCIA. HACIA UNA INTERPRETACIÓN SISTEMÁTICA
547
1. Antecedentes. De la residencia habitual a la nacionalidad 547 2. La nacionalidad del menor como criterio de competencia en responsabilidad parental en el Reglamento Bruselas II bis y sus consecuencias en la sustracción internacional de menores
549
3. La nacionalidad del menor como criterio de competencia en el nuevo Reglamento 2019/1111, Bruselas II ter
554
4. La creciente incidencia de la nacionalidad del menor en la jurisprudencia más reciente del TJUE
558
5. Otras reflexiones en torno a la nacionalidad
564
V. CONCLUSIONES
566
PROFESSIO IURIS DE LAS PERSONAS PLURINACIONALES EN MATERIA SUCESORIA Ángeles Lara Aguado I. INTRODUCCIÓN
572
II. SITUACIONES DE PLURINACIONALIDAD DE ALGUNOS POTENCIALES CAUSANTES INVERSORES EN ESPAÑA
579
1. Plurinacionales hispano-británicos: predisposición británica a la plurinacionalidad y admisión en España de la doble nacionalidad prevista ab initio y por conversión o voluntad del interesado
579
2. Plurinacionales hispano-alemanes: irrelevancia para España de la nacionalidad de un Estado Miembro de la Unión Europea y atribución de efectos por Alemania
591
3. Plurinacionales hispano-marroquíes: nacionalidad marroquí “para siempre”, doble nacionalidad no prevista en casos de matrimonios mixtos versus doble nacionalidad prevista en España por la vía de la adopción, ab initio y por conversión o por voluntad del interesado
595
4. Plurinacionales hispano-chinos: rechazo a la doble nacionalidad en la República Popular China e incógnitas sobre la adopción
600
5. Plurinacionales hispano-rusos: carácter favorable a la doble nacionalidad por parte de la Federación de Rusia y predominio de las situaciones de doble nacionalidad no previstas en las leyes españolas
609
19
III. LA DOBLE NACIONALIDAD EN EL ÁMBITO SUCESORIO
613
1. Sucesión de causantes plurinacionales fallecidos antes del 17 de agosto de 2015
613
2. Plurinacionalidad y professio iuris en el marco del Reglamento (UE) 650/2012
625
A. Particularidades del ejercicio de la professio iuris por parte de los plurinacionales en el marco del Reglamento sucesorio europeo
625
B. Ejercicio de la professio iuris del art. 22 del Reglamento 650/2012: el papel de las normas de nacionalidad del Estado cuya nacionalidad está en juego e inutilidad del art. 9.9 del Código Civil
638
C. Inadecuación de las normas de solución de los conflictos positivos de nacionalidad del Estado cuya nacionalidad se trata de determinar para el ejercicio de la professio iuris del art. 22 del Reglamento (UE) 650/2012
643
D. Imposibilidad de consultar las normas de conflictos positivos de nacionalidad del Estado del foro (art. 9.9 Código Civil español) para el ejercicio de la professio iuris del art. 22 Reglamento (UE) 650/2012
645
IV. CONCLUSIONES
656