1_9788413366784 by Editorial Tirant Lo Blanch

EMBARGO,TERCERÍAS Y REALIZACIÓN DE BIENES

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH MARÍA JOSÉ AÑÓN ROIG

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

ANA CAÑIZARES LASO Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

JORGE A. CERDIO HERRÁN

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

JOSÉ RAMÓN COSSÍO DÍAZ Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

EDUARDO FERRER MAC-GREGOR POISOT Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

OWEN FISS Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

JOSÉ ANTONIO GARCÍA-CRUCES GONZÁLEZ Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

LUIS LÓPEZ GUERRA Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

ÁNGEL M. LÓPEZ Y LÓPEZ

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

MARTA LORENTE SARIÑENA

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

JAVIER DE LUCAS MARTÍN

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

VÍCTOR MORENO CATENA

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

FRANCISCO MUÑOZ CONDE

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

ANGELIKA NUSSBERGER

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

HÉCTOR OLASOLO ALONSO

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

LUCIANO PAREJO ALFONSO

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

TOMÁS SALA FRANCO

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

IGNACIO SANCHO GARGALLO

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

TOMÁS S. VIVES ANTÓN

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

RUTH ZIMMERLING

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

EMBARGO, TERCERÍAS Y REALIZACIÓN DE BIENES Tercera edición ampliada y actualizada Primera en la Editorial tirant lo blanch

LUIS GONZALO NAVARRETE VILLEGAS Abogado, Universidad de Concepción Doctor en Derecho, Universidad de Navarra

tirant lo blanch Valencia, 2020

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Índice Prólogo a la tercera edición................................................................. 17 Prólogo a la segunda edición............................................................... 23 Prólogo a la primera edición............................................................... 25

PRIMERA PARTE EL PROCESO DE EJECUCIÓN 1.

FINALIDAD DEL PROCESO DE EJECUCIÓN.......................... 27 1.1. Proceso de declaración sin posterior ejecución.................. 33 1.2. Proceso de declaración con ejecución posterior................. 34 1.3. Proceso de ejecución sin previo proceso de declaración..... 34 1) La ejecución provisional............................................. 34 2) Títulos ejecutivos extrajudiciales................................. 35 CARACTERÍSTICAS Y NATURALEZA..................................... 35 2.1. El titular del órgano jurisdiccional no está al servicio del acreedor............................................................................ 36 2.2. La ejecución es en los bienes y no en la persona del deudor. 36 2.3. Se trata de una actividad esencialmente sustitutiva............ 37 2.3.1. Consecuencias del rasgo sustitutivo de la ejecución.. 39 TIPOS DE EJECUCIÓN.............................................................. 40 3.1. Ejecución singular y ejecución universal............................ 40 3.2. Ejecución común y ejecución especial................................ 42 3.3. Ejecuciones dinerarias y no dinerarias............................... 44 3.4. Ejecuciones en sentido estricto, sumarias y con fase de declaración o cognición........................................................ 44 LAS PARTES EN EL PROCESO DE EJECUCIÓN...................... 47

SEGUNDA PARTE RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL Y EMBARGO DE BIENES I. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL II. EL EMBARGO DE BIENES 1.

FINALIDAD DEL EMBARGO.................................................... 56

Índice

2. CONCEPTO............................................................................... 57 3. OBJETO DEL EMBARGO.......................................................... 58 3.1. Bienes presentes y futuros................................................. 58 3.2. Bienes inembargables........................................................ 59 3.2.1. Titularidad del ejecutado...................................... 59 3.2.2. Patrimonialidad................................................... 61 3.2.3.1. Las limitaciones a la facultad de disponer: prohibiciones y restricciones...................... 63 3.2.4. Embargabilidad.................................................... 70 3.3. Embargo de bienes no patrimoniales, inalienables e inembargables. Sanción............................................................ 73 3.4. Embargo de derechos en sociedades de personas............... 74 3.4.1. Embargo del derecho a los beneficios y utilidades.. 81 III. FASES DEL EMBARGO 1. INTRODUCCIÓN...................................................................... 82 2. FASES DEL EMBARGO.............................................................. 83 2.1. Búsqueda y selección de bienes.......................................... 83 2.1.1. Selección de bienes. Orden de los embargos......... 92 2.2. Traba o afección de los bienes........................................... 94 2.2.1. Materialización de la traba.................................. 95 2.3. Garantía de la afección..................................................... 97 2.3.1. Designación y remoción del depositario judicial... 106 2.3.1.1. Designación............................................... 106 2.3.1.2. Entrega de los bienes al depositario........... 109 2.3.1.3. Obligaciones y derechos del depositario..... 110 2.3.2. Remoción del depositario por el ejecutante o por el ejecutado................................................................ 111 2.3.3. Remoción por el tercerista................................... 112 3. REEMBARGO............................................................................ 113 3.1. Efectos del reembargo....................................................... 114 3.1.1. Garantía no registral............................................ 114 3.1.2. Garantía registral................................................. 115 IV. MODIFICACIÓN Y ALZAMIENTO DEL EMBARGO 1. 2. 3. 4.

AMPLIACIÓN O MEJORA DEL EMBARGO............................ 116 DISMINUCIÓN O REDUCCIÓN DEL EMBARGO.................. 118 SUBSTITUCIÓN O CONVERSIÓN DEL EMBARGO............... 118 ALZAMIENTO DEL EMBARGO............................................... 121

Índice

V. EFECTOS DEL EMBARGO 1. 2. 3. 4.

EFECTOS RESPECTO DEL ÓRGANO JURISDICCIONAL...... 121 EFECTOS RESPECTO DEL EJECUTANTE................................ 122 EFECTOS RESPECTO DEL EJECUTADO.................................. 123 EFECTOS RESPECTO DE TERCEROS...................................... 125 VI. EMBARGO DE BIENES DE TERCEROS. TERCERÍA DE DOMINIO Y TERCERÍA DE POSESIÓN

CONDICIONES Y REQUISITOS COMUNES A AMBAS TERCERÍAS....................................................................................... 128 1.1. Calidad de tercero............................................................. 128 1.1.1. Efectos de la no condición de tercero................... 132 1.2. Necesidad de un proceso de ejecución pendiente............... 133 1.3. Oportunidad de la tercería................................................ 135 1.3.1. Momento inicial................................................... 135 1.3.2. Momento final o preclusivo................................. 136 EFECTOS DE LAS TERCERÍAS.................................................. 138 2.1. Momento de suspensión del proceso principal.................. 138 2.1.1. Tercería de dominio............................................. 138 2.1.2. Tercería de posesión............................................. 140 2.1.3. La ratio del artículo 522...................................... 140 2.2. Derecho del tercerista a intervenir en el proceso principal. 141 2.3. Efectos de la resolución favorable de la tercería................ 142 2.4. Efectos de la resolución desfavorable de la tercería........... 142 VII. NATURALEZA JURÍDICA DE LAS TERCERIAS

1. INTERVENCIÓN PROCESAL.................................................... 143 2. CALIFICACIÓN DE LAS TERCERÍAS COMO INTERVENCIÓN PRINCIPAL...................................................................... 146 3. CALIFICACIÓN DE LAS TERCERÍAS COMO OPOSICIÓN DE TERCERO A LA EJECUCIÓN.............................................. 150 4. NUESTRA POSICIÓN................................................................ 155 4.1. La demanda de tercería supone el ejercicio de dos acciones. 156 4.1.1. Acción contra el ejecutante.................................. 157 4.1.2. Acción contra el ejecutado. Acumulación de acciones................................................................... 157

Índice

VIII. DEL PROCEDIMIENTO EN LAS TERCERÍAS DE DOMINIO Y DE POSESIÓN 1. JURISDICCIÓN.......................................................................... 158 2. COMPETENCIA, PROCEDIMIENTO Y NOTIFICACIÓN....... 158 3. LA REPRESENTACIÓN............................................................. 159 4. LA DEMANDA DE TERCERÍA DEBE DIRIGIRSE FORZOSAMENTE CONTRA EJECUTANTE Y EJECUTADO................... 159 5. LA CAUSA DE PEDIR EN LAS TERCERÍAS.............................. 163 6. EL PETITUM EN LAS TERCERÍAS........................................... 164 7. PRUEBA EN LAS TERCERÍAS................................................... 165 8. TERCERÍAS Y PACTO DE SEPARACIÓN DE BIENES O DE PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES.............................. 170 9. ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO..................................... 174 10. CARÁCTER DE LA SENTENCIA EN LA TERCERÍA............... 175 11. EMBARGO DE BIENES DE TERCEROS Y RECURSO DE PROTECCIÓN............................................................................ 175

TERCERA PARTE LA REALIZACIÓN DE LOS BIENES EMBARGADOS I. FORMAS DE REALIZACIÓN II. LA ENAJENACIÓN FORZOSA O VENTA EN PÚBLICA SUBASTA 1.

NATURALEZA JURÍDICA......................................................... 180 1.1. La enajenación forzosa como compraventa....................... 180 2. CRÍTICAS A ESTA DOCTRINA................................................. 182 2.1. El juez no es el titular de los bienes que vende................... 182 2.2. Efectos del no pago del precio de la subasta...................... 185 2.3. La entrega de la cosa......................................................... 185 2.4. La exigencia de escritura pública....................................... 186 3. LA ENAJENACIÓN FORZOSA COMO ACTO JURÍDICO PÚBLICO......................................................................................... 187 3.1. Críticas a esta doctrina...................................................... 189 4. NUESTRA POSICION: LA ENAJENACION FORZOSA COMO ACTO PROCESAL......................................................... 193 5. ESTRUCTURA DE LA ENAJENACIÓN FORZOSA O VENTA EN PÚBLICA SUBASTA.............................................................. 195

Índice

6. LA ENAJENACIÓN FORZOSA O VENTA EN PÚBLICA SUBASTA EN EL PROCEDIMIENTO DE APREMIO DEL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL............................................. 197 7. ENAJENACIÓN ESPECIAL........................................................ 197 8. ENAJENACIÓN FORZOSA O VENTA EN PÚBLICA SUBASTA DE BIENES MUEBLES.......................................................... 198 9. ENAJENACIÓN FORZOSA O VENTA EN PÚBLICA SUBASTA DE LOS DEMÁS BIENES Y ESPECIALMENTE DE BIENES RAÍCES....................................................................................... 199 10. DILIGENCIAS PREVIAS............................................................ 200 10.1. Tasación............................................................................ 200 10.2. Bases del remate................................................................ 203 10.3. Oportunidad y publicidad del remate................................ 205 10.4. Citación de los acreedores hipotecarios............................. 206 10.4.1. El tercero debe haber adquirido el inmueble en pública subasta ordenada por el juez.................... 207 10.4.2. La subasta debe verificarse con citación personal de los acreedores a quienes el inmueble está hipotecado.................................................................. 209 10.4.3. Entre la citación a los acreedores y el remate debe mediar el término de emplazamiento.................... 210 10.5. Autorización del juez o consentimiento del acreedor si el bien está embargado por decreto judicial.......................... 214 11. EL REMATE............................................................................... 219 11.1. Acta de remate.................................................................. 221 11.2. Escritura pública de remate. Oportunidad para liberar los bienes mediante el pago.................................................... 222 11.3. Consignación de fondos.................................................... 225 11.4. Ausencia de postores o subasta desierta............................ 225 11.5. Entrega de la cosa y embargo posterior a la subasta.......... 227 12. DILIGENCIAS POSTERIORES................................................... 231 12.1. Liquidación del crédito..................................................... 231 12.2. Tasación de costas............................................................. 231 12.3. Cuenta y remuneración del depositario............................. 232 13. EL PAGO.................................................................................... 232 14. EFECTOS DE LA ENAJENACIÓN FORZOSA. CARÁCTER DERIVATIVO.............................................................................. 232 15. SANEAMIENTO POR VICIOS O DEFECTOS OCULTOS......... 233 15.1. Que el vendedor conozca o no pueda ignorar los vicios de la cosa enajenada forzosamente........................................ 234 15.2. Que el rematante haya solicitado del deudor que le dé a conocer esos vicios............................................................ 234

16. 17. 18. 19.

Índice

15.3. Que el deudor no los manifieste habiéndolo solicitado el adquirente......................................................................... 234 SANEAMIENTO POR EVICCIÓN............................................. 235 ENAJENACIÓN FORZOSA Y DERECHOS REALES DE GARANTÍA Y OTROS GRAVÁMENES ANTERIORES Y POSTERIORES AL DEL EJECUTANTE................................................ 237 ENAJENACIÓN FORZOSA Y EXTINCIÓN DEL DERECHO DEL EJECUTADO Y PACTO DE RETROVENTA: EFECTOS.... 242 IMPUGNACIÓN DE LA ENAJENACIÓN FORZOSA. LÍMITES.. 243 III. ENAJENACIÓN FORZOSA Y CRÉDITOS CON PREFERENCIA. TERCERIA DE PRELACIÓN

1. 2.

3. 4. 5.

ACREEDORES PREFERENTES................................................. 250 CLASES DE CRÉDITOS............................................................. 252 2.1. Primera clase de créditos................................................... 253 2.2. Segunda clase de créditos.................................................. 256 2.3. Tercera clase de créditos.................................................... 257 2.4. Cuarta clase de créditos.................................................... 258 2.5. Quinta clase de créditos.................................................... 260 EJERCICIO DE LAS PREFERENCIAS. TERCERÍA DE PRELACIÓN.......................................................................................... 260 TERCERÍA DE PRELACIÓN. CONCEPTO. FUNDAMENTO. CONSECUENCIAS..................................................................... 262 NATURALEZA JURÍDICA DE LA TERCERÍA DE PRELACIÓN.......................................................................................... 264 5.1. Calificación de la tercería de prelación como intervención principal............................................................................ 264 5.2. Calificación de la tercería de prelación como oposición de tercero a la ejecución......................................................... 266 5.3. Calificación de la tercería de prelación como concurso de acreedores......................................................................... 268 5.4. Calificación de la tercería de prelación como una acumulación de ejecuciones......................................................... 270 5.5. Nuestra posición............................................................... 271 REQUISITOS PARA INTERPONER TERCERÍA DE PRELACIÓN.......................................................................................... 272 6.1. Tercero acreedor............................................................... 272 6.1.1. Efectos procesales de la no condición de tercero... 280 OTROS PRESUPUESTOS DE LA DEMANDA DE TERCERIA DE PRELACIÓN......................................................................... 281 7.1. La existencia de título....................................................... 281

Índice

8. 9.

7.1.1. Carácter procesal de este presupuesto.................. 283 7.1.2. Momento procesal de presentación del título....... 283 7.2. Otros requisitos del título................................................. 284 7.2.1. Título líquido....................................................... 284 7.2.2. Título documental................................................ 285 7.2.3. Título que incorpore un derecho vigente.............. 285 NECESIDAD DE UN PROCESO DE EJECUCIÓN PENDIENTE.. 286 OPORTUNIDAD DE LA TERCERÍA.......................................... 291 9.1. Momento inicial................................................................ 291 9.2. Momento final o preclusivo.............................................. 292 A) El plazo para interponer tercería de prelación es reducido............................................................................. 292 B) La tercería de prelación es un incidente de la ejecución. 294 IV. DEL PROCEDIMIENTO EN LA TERCERÍA DE PRELACIÓN

1. JURISDICCIÓN, COMPETENCIA Y REPRESENTACIÓN EN LA TERCERÍA DE PRELACIÓN................................................ 295 1.1. Jurisdicción por razón del objeto...................................... 295 1.2. Competencia, procedimiento y notificación....................... 296 1.3. La representación.............................................................. 297 2. LA DEMANDA DE TERCERIA DEBE DIRIGIRSE FORZOSAMENTE CONTRA EJECUTANTE Y EJECUTADO................... 297 3. LA TERCERIA DE PRELACION SUPONE EL EJERCICIO DE DOS ACCIONES: EL PETITUM Y LA CAUSA DE PEDIR........ 302 4. OBJETO DE LA TERCERÍA DE PRELACIÓN........................... 305 4.1. Impugnación del titulo del ejecutante por el tercerista. Límites de la tercería............................................................ 305 4.2. Impugnación del título del tercerista................................. 307 5. EFECTOS DE LA TERCERÍA DE PRELACIÓN......................... 308 5.1. Momento de suspensión del proceso principal.................. 308 5.2. Derecho del tercerista a intervenir en el proceso principal. 311 5.3. Efectos de la resolución favorable de la tercería en el proceso principal.................................................................... 313 5.4. Efectos de la resolución desfavorable de la tercería en el proceso principal............................................................... 313 6. PRUEBA EN LA TERCERÍA DE PRELACIÓN........................... 315 7. CONCURRENCIA DE TERCERÍAS DE PRELACIÓN.............. 318 8. ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO Y SENTENCIA EN LA TERCERÍA DE PRELACIÓN...................................................... 320

Índice

V. TERCERÍA DE PAGO. CONCEPTO. FUNDAMENTO. CONSECUENCIAS 1. 2.

NATURALEZA JURÍDICA DE LA TERCERÍA DE PAGO......... 323 REQUISITOS PARA INTERPONER TERCERÍA DE PAGO....... 325 2.1. Tercero acreedor............................................................... 325 2.1.1. Efectos procesales de la no condición de tercero... 329 3. OTROS PRESUPUESTOS DE LA DEMANDA DE TERCERÍA DE PAGO.................................................................................... 329 3.1. Ausencia de otros bienes en el patrimonio del deudor....... 329 3.2. La existencia de título ejecutivo........................................ 330 3.2.1. Carácter procesal de este presupuesto.................. 331 3.2.2. Momento procesal de presentación del título....... 332 3.3. Otros requisitos del título................................................. 332 3.3.1. Título líquido....................................................... 332 3.3.2. Título documental................................................ 332 3.3.3. Título que incorpore un derecho vigente.............. 332 4. NECESIDAD DE UN PROCESO DE EJECUCIÓN PENDIENTE.. 333 5. OPORTUNIDAD DE LA TERCERÍA.......................................... 336 5.1. Momento inicial................................................................ 336 5.2. Momento final o preclusivo.............................................. 337 A) El plazo para interponer tercería de pago es breve...... 337 B) La tercería de pago es un incidente de la ejecución...... 338 VI. DEL PROCEDIMIENTO EN LA TERCERÍA DE PAGO 1. JURISDICCIÓN, COMPETENCIA Y REPRESENTACIÓN EN LA TERCERÍA DE PAGO........................................................... 339 1.1. Jurisdicción por razón del objeto...................................... 339 1.2. Competencia, procedimiento y notificación....................... 339 1.3. La representación.............................................................. 341 2. LA DEMANDA DE TERCERIA DEBE DIRIGIRSE FORZOSAMENTE CONTRA EJECUTANTE Y EJECUTADO................... 341 3. LA TERCERÍA DE PAGO SUPONE EL EJERCICIO DE DOS ACCIONES: EL PETITUM Y LA CAUSA DE PEDIR................. 343 4. OBJETO DE LA TERCERÍA DE PAGO...................................... 344 4.1. Impugnación del titulo del ejecutante por el tercerista. Límites de la tercería............................................................ 344 4.2. Impugnación del título del tercerista................................. 345 5. EFECTOS DE LA TERCERÍA DE PAGO.................................... 346 5.1. Momento de suspensión del proceso principal.................. 346

Índice

5.2. 5.3.

6. 7. 8.

Derecho del tercerista a intervenir en el proceso principal. 349 Efectos de la resolución favorable de la tercería en el proceso principal.................................................................... 350 5.4. Efectos de la resolución desfavorable de la tercería en el proceso principal............................................................... 351 PRUEBA EN LA TERCERÍA DE PAGO...................................... 352 CONCURRENCIA DE TERCERÍAS DE PAGO.......................... 354 ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO Y SENTENCIA EN LA TERCERIA DE PAGO................................................................. 356 VII. ESPECIALIDADES PROCEDIMENTALES DEL CONCURSO DE ACREEDORES

REQUISITOS DE LA RETENCIÓN........................................... 358 1.1. Tercero acreedor con ejecución en curso........................... 358 1.2. Ausencia de otros bienes en el patrimonio del deudor....... 359 1.3. Necesidad de un proceso de ejecución pendiente............... 360 Oportunidad de la retencion........................................................ 361 2.1. Momento inicial................................................................ 361 2.2. Momento final o preclusivo.............................................. 361 VIII. DEL PROCEDIMIENTO EN LA RETENCIÓN

1. 2.

COMPETENCIA, PROCEDIMIENTO Y OBJETO..................... 362 EFECTOS DE LA RETENCIÓN................................................. 362 2.1. Momento de suspensión del primer proceso de ejecución.. 362 2.2. Prohibición de depositario en las otras ejecuciones........... 364 2.3. Derecho a intervenir en la ejecución.................................. 364 PRUEBA PARA LA PROCEDENCIA DE LA RETENCION....... 365 IX. LA ADJUDICACIÓN EN PAGO

1. CONCEPTO............................................................................... 367 2. CASOS EN QUE PROCEDE....................................................... 367 3. EFECTOS.................................................................................... 367 X. LA PRENDA PRETORIA 1. ORIGEN..................................................................................... 368 2. CONCEPTO............................................................................... 370 3. CONSTITUCIÓN Y TIEMPO DE LA ANTICRESIS JUDICIAL. 371

Índice

FORMA EN QUE DEBE REALIZARSE LA ADMINISTRACIÓN. 372 4.1. Bienes raíces...................................................................... 374 4.2. Empresas........................................................................... 375 4.3. Frutos producidos por un derecho. Acciones o derechos en sociedades......................................................................... 376 5. OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL ACREEDOR ANTICRETICO........................................................................................... 377 6. RESPONSABILIDAD.................................................................. 378 XI. ARRENDAMIENTO

BIBLIOGRAFÍA................................................................................. 381

PRÓLOGO A LA TERCERA EDICIÓN El abogado, notario público y doctor en derecho, Luis Gonzalo Navarrete Villegas presenta la tercera edición, ampliada y actualizada, de su monografía Embargo, tercerías y realización de bienes. La posibilidad de hacer el prólogo a la tercera edición de un libro, además de constituir un honor, permite ciertas licencias, como es quedar relevado de sintetizar el contenido del libro, para intentar mirar el trabajo desde otra perspectiva, como la que proporciona en la óptica el gran angular. La presentación de las ediciones anteriores fue precedida por una síntesis de dos autorizadas voces, vinculadas a la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de Concepción, cuna intelectual del autor de este libro. En la primera edición, su presentador fue don Julio Salas Vivaldi, maestro insigne de nuestra disciplina, quien certeramente anticipó que, “la obra motivo de estos comentarios constituirá un valioso aporte a jueces y abogados, sus principales destinatarios (…). Ese pronóstico se cumplió cabalmente. El hecho que hoy se aparezca una versión ampliada y actualizada lo demuestra indiscutidamente. Las citas jurisprudenciales que se indican más adelante también lo avalan. La segunda edición, por su parte, fue compendiada por don Eleodoro Ortiz Sepúlveda (1932-2006), profesor de derecho procesal y al mismo tiempo juez con brillante carrera judicial culminada en la Corte Suprema. En ese prólogo se anticipaba otro juicio que el tiempo demostraría no ser equivocado, al indicar que, “estoy seguro de que el lector coincidirá conmigo en que se puede hallar en la obra del profesor Navarrete un estudio exhaustivo y profundo de las instituciones tratadas, y que es original en sus conclusiones”. Esos prefacios tienen especial valor, al provenir de dos penquistas cofundadores del Instituto Chileno de Derecho Procesal, cuya acta fue firmada en la ciudad de Concepción, el día 28 de abril de 1984 por 32 profesores. Registro intencionalmente ese dato para ubicar en la línea del tiempo a nuestro autor; mientras nacía a la vida intelectual el referido Instituto, Gonzalo Navarrete Villegas estaba sumido en la

Prólogo a la tercera edición

soledad y aridez de la investigación jurídica en la Universidad de Navarra, donde obtuvo el grado de doctor en derecho en 1985. Allí tuvo el privilegio de trabajar bajo la guía de don Eduardo Gutiérrez de Cabiedes, catedrático de gran rigor intelectual, que lamentablemente falleció tempranamente, a la edad de 47 años, tras una prolongada y grave enfermedad. La impronta del maestro español se aprecia en varias de las explicaciones dogmáticas de este trabajo. Entre otras, con evidente valor de tributo se indica que, “sin duda que la enajenación forzosa no pertenece al campo de derecho privado, sino que al del derecho público, asentándose definitivamente en el ámbito del derecho procesal. Por eso, el destacado catedrático español, ya fallecido, don Eduardo Gutiérrez de Cabiedes, propuso la acertada doctrina que concibe la enajenación forzosa como acto procesal, y que compartimos en todos sus extremos”. Desde la óptica del gran angular que se puede y debe hacer de una obra que va su tercera edición, quiero destacar los siguientes méritos. En primer lugar, el tiempo ha logrado que este ensamblaje intelectual empalme de mejor forma las piezas que dieron origen a esta investigación: “Embargo y realización de bienes. 1995. Edit. Jurídica de Chile”; “La tercería de prelación o de mejor derecho y de preferencia para el pago. 1990. Edit. Jurídica de Chile”. Los años trascurridos y la tenacidad del autor permiten calificar a esta obra, en justicia, como un clásico de nuestra literatura procesal. En segundo lugar, el lapso transcurrido demuestra que propuestas de esta naturaleza hacen veraz la máxima, “no hay nada más práctico que una buena teoría”. En efecto, esta monografía es pionera en nuestra literatura procesal al haber tenido la osadía de explicar el proceso de ejecución con el prisma de las categorías de la moderna ciencia procesal. Esa forma de aproximarse se ha mantenido y perfeccionado en esta edición, que sustenta sus explicaciones en diversas fuentes doctrinales, nacionales y extranjeras, las que enriquecen las tesis del autor para solucionar varios problemas prácticos en relación con el embargo y las tercerías. Como se anticipaba, la idea central del trabajo es considerar el embargo como un acto procesal complejo, a partir del que se producen una serie de efectos que se resuelven con los instrumentos de la ciencia procesal. De igual forma, les da coherencia a varias propuestas asumir que el proceso de ejecución consiste en una

Prólogo a la tercera edición

actividad de sustitución del juez, para restablecer el desequilibrio que produce el incumplimiento de las obligaciones por el deudor. En tercer lugar, para demostrar que todo lo dicho anteriormente no son lugares comunes de todo prólogo, lo paso a justificar con algunas referencias jurisprudenciales, que indico a modo ejemplar, pero como medio de plena prueba de la calidad del trabajo. – Corte Suprema, 4 de septiembre de 2018: en relación con un problema de tercería señala que, “OCTAVO : Que, en efecto, la figura de la tercería de prelación supone naturalmente la existencia de un juicio ejecutivo pendiente, seguido entre personas directamente interesadas en sus resultados, pues el derecho preferente al pago que invoca el tercerista se ejerce con relación al crédito que el ejecutante pretende hacer valer en ese juicio. Por ende, una vez efectuado el remate de los bienes embargados y hecho el pago al ejecutante, ningún efecto puede producir la interposición de una tercería, cuyo objeto es precisamente impedir que el ejecutante perciba el producto de la realización de los bienes embargados sin respetar la preferencia que el tercero invoca. En este orden de ideas, se ha escrito: ‘El pago determina la inadmisibilidad de esta tercería, ya que el proceso de ejecución concluye cuando se hace al ejecutante completo pago de su crédito; y para los efectos de determinar la inadmisibilidad de la tercería debe equipararse al pago la adjudicación de los bienes que se hace al ejecutante en pago de su crédito’ (Navarrete Villegas, Luis Gonzalo. La tercería de prelación o de mejor derecho y de preferencia para el pago. Editorial Jurídica, año 1990, página 68). (Itaú Corpbanca con Guzmán. Rol 8.300 MJ 57096). – Corte Suprema, 30 de marzo 2017, para solucionar un problema relativo se indica que, “(…) es decir, sólo a través del embargo es posible llevar a cabo la actividad jurídica posterior cual es la realización de bienes. Por ello se ha dicho que ‘... el embargo cumple la labor de presupuesto esencial para la validez de las actuaciones ejecutivas. En el evento que no haya tenido lugar o se haya efectuado en forma irregular, los actos ejecutivos posteriores serán ineficaces’ (Luis Gonzalo Navarrete Villegas, "Embargo, tercerías, y realización de bienes", Editorial Jurídica de Chile, 2ª edición, 2004, pág. 58). “Banco de Santander Chile con Muñoz. Rol N° 87.781-16, MJ 48782).

Prólogo a la tercera edición

– Corte Suprema 10 de junio de 2013, en relación a un problema con la purga de una hipoteca se lee: “DÉCIMO TERCERO: Que como consideración final sobre esto último, la doctrina nacional encabezada por Luis Gonzalo Navarrete Villegas en su obra ‘La Tercería de Prelación o de mejor derecho y de preferencia para el pago’, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1990 p. 62 y sigs. siguiendo al tratadista español Jorge Carreras Llansana, ‘El Embargo de Bienes’ (Barcelona, 1957), ha señalado que la exigencia de título para acreditar la posición del tercerista es un presupuesto procesal de admisibilidad para justificar la demanda pero su ‘calificación y eficacia jurídica constituye la esencia procesal de la acción’, de lo cual se desprende que basta que el tercerista de mejor derecho lo acompañe a la ejecución pendiente justificando su mejor derecho en la parte a que se extiende su preferencia sin que existan otros requisitos adicionales para hacerlo eficaz”. (“Mora con Banco Itaú Chile”. Rol N° 13.982-13). – Corte Suprema 23 de agosto de 2010, para sintetizar la esencia de nuestro proceso de ejecución: “OCTAVO: Que para la enajenación forzada de los bienes no comprendidos en los artículos 482, 483y 484 del Código de Procedimiento Civil ‘entre ellos los bienes raíces–, el legislador ha previsto una serie de actuaciones que forman una cadena, pero que para su análisis y estudio es posible separarlas en tres etapas. La primera la podemos llamar diligencias previas a la subasta o remate; la segunda, el remate o subasta propiamente tal; y la última, actos o diligencias posteriores. Entre las primeras se encuentran la tasación, las bases del remate, la oportunidad y publicidad del remate, la citación de los acreedores, la autorización del juez o el consentimiento del acreedor, etc. Entre las últimas la consignación de fondos, la liquidación del crédito, la tasación de costas, la cuenta y remuneración del depositario, etc. (Embargo y Realización de Bienes, Luis Gonzalo Navarrete Villegas, Editorial Jurídica de Chile, páginas 83 y siguientes). En cuanto a la segunda etapa: Una vez realizadas las diligencias previas, se debe proceder a la celebración del remate del o los bienes embargados del deudor, que se efectuará, generalmente, ante el Juez de la causa. Además de los terceros interesados en adquirir los bienes, puede concurrir al remate el ejecutante y adjudicarse los bienes sin que sea necesario que consigne el precio, pues opera una compensación con su crédito, pero si éste es menor al precio, deberá consignar la diferencia. Para que el subastador o adjudicatario quede