Pérez López / Reyes Mireles (Coautores)
ALTA CALIDAD EN INVESTIGACIÓN JURÍDICA
U GERARDO VALENTE PÉREZ LÓPEZ PEDRO ALFONSO REYES MIRELES Coautores
EL SISTEMA DE PENSIONES Y LAS AFORE, UN GRAVE RETROCESO DE LA SEGURIDAD SOCIAL EN MÉXICO
Esta obra tiene como objeto de estudio, el análisis de la normatividad del Sistema de Pensiones mexicano, respecto al Ahorro para el Retiro, así como de las entidades que participan en el desarrollo práctico de esta modalidad de ahorro; específicamente, las denominadas AFORE y SIEFORE. El contenido temático del libro, es el estudio y análisis de las cuestiones y circunstancias que influyen en el Sistema de Pensiones en los seguros de Retiro, Cesantía en Edad Avanzada y Vejez, siendo la finalidad de la investigación determinar y especificar los factores que influyen, a criterio de los autores, en la ineficacia e inoperancia del Sistema de Pensiones en México, derivado de la rama de seguro de Retiro, Cesantía en Edad Avanzada y Vejez, reglamentado por la Ley del Seguro Social, partiendo de la hipótesis de qué, en la realidad, los factores que propician su ineficacia son el incumplimiento de los principios de la Seguridad Social, así como la inapropiada regulación del régimen de inversión de las SIEFORES en el contexto económico de México. A manera de propuestas se presentan soluciones para que se erradique la ineficacia del sistema de pensiones mexicano y de la operatividad de las entidades financieras denominadas AFORE y SIEFORE en detrimento y menoscabo de los derechos de seguridad social del sector laboral.
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EL SISTEMA DE PENSIONES Y LAS AFORE, UN GRAVE RETROCESO DE LA SEGURIDAD SOCIAL EN MÉXICO
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El Sistema de Pensiones y las AFORE, un grave retroceso de la Seguridad Social en MĂŠxico
UNIVERSIDAD NACIONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO Enrique Graue Wiechers Rector
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FACULTAD DE DERECHO Raúl Contreras Bustamante Director
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COMITÉ EDITORIAL DE LA FACULTAD DE DERECHO Raúl Contreras Bustamante Presidente
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Margarita Beatriz Luna Ramos María Ascensión Morales Ramírez María Leoba Castañeda Rivas Máximo Carvajal Contreras Óscar Vásquez del Mercado Cordero Pedro Salazar Ugarte Raúl Carrancá y Rivas Raúl Eduardo López Betancourt Raúl Márquez Romero Rodrigo Brito Melgarejo Rupe rto Patiño Manffer Sandra Gómora Juárez Sergio García Ramírez Socorro Marquina Sánchez Sonia Venegas Álvarez
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Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)
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Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)
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Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia
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Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales
coordinadores El Sistema de Pensiones y las dr. eduardo lóPez BeTancourT un grave edráTicoAFORE, de TiemPo comPleTo en laretroceso faculTad de derecho oBerTo carlos fonsecaen luján de dlar. r Seguridad Social Profesor de la faculTad de derecho de la unam México
GERARDO VALENTE PÉREZ LÓPEZ PEDRO ALFONSO REYES MIRELES (Autores)
universidad nacional auTónoma de méxico faculTad de derecho TiranT lo Blanch
tirant lo blanch Ciudad de México, 2020
Copyright ® 2020 La presente obra ha sido dictaminada y aprobada para su publicación, de acuerdo con el sistema de revisión por pares doble ciego, por el Comité Editorial de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Autónoma de México y su Comité Asesor. Cuidado de la edición: Gerardo Valente Pérez López, Pedro Alfonso Reyes Mireles. El Sistema de Pensiones y las AFORE, un grave retroceso de la Seguridad Social en México Primera edición: 2020 © Gerardo Valente Pérez López (autor) © Pedro Alfonso Reyes Mireles (autor)
© EDITA: FACULTAD DE DERECHO - UNIVERSIDAD NACIONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO Ciudad Universitaria, Coyoacán, 04510, Ciudad de México. coordinacioneditorial@derecho.unam.mx © IMPRIME Y DISTRIBUYE: TIRANT LO BLANCH MÉXICO Río Tiber 66, Piso 4, Colonia Cuauhtémoc, Alcaldía Cuauhtémoc, CP 06500, Ciudad de México. Telf: +52 1 55 65502317-infomex@tirant.com-www.tirant.com/mex/ www.tirant.es Se prohíbe la reproducción parcial o total del contenido de esta obra, así como de sus características de diseño editorial, por cualquier forma o medio analógico o digital, permanente o temporal así como su comunicación pública, distribución y transformación, sin autorización previa y por escrito de los titulares de los derechos protegidos conforme a la Ley Federal del Derecho de Autor. El incumplimiento de lo antes mencionado dará lugar al ejercicio de las acciones que correspondan conforme a la legislación administrativa, civil y penal aplicable en materia de propiedad intelectual. En caso de erratas, la Editorial Tirant lo Blanch México publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com/mex/ ISBN (UNAM): 978-607-30-2982-7 ISBN: 978-84-1313-890-9 EDICIÓN: Coordinación Editorial de la Facultad de Derecho MAQUETA: Tink Factoría de Color Si desea recibir información periódica sobre las novedades editoriales de la Facultad de Derecho envíe un correo electrónico a: coordinacioneditorial@derecho.unam.mx Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf
Índice Presentación.............................................................................................. 15 Dr. Raúl Contreras Bustamante Prólogo..................................................................................................... 17 Dr. Hugo Italo Morales Saldaña Introducción.............................................................................................. 21
I. CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SEGURIDAD SOCIAL Y DEL SISTEMA DE PENSIONES DEL AHORRO PARA EL RETIRO 1.1. Conceptos en relación a la Seguridad Social...................................... 23 1.1.1. Asistencia Social.................................................................... 23 1.1.2. Previsión Social...................................................................... 25 1.1.3. Seguridad Social..................................................................... 26 1.1.3.1. Principios de la Seguridad Social............................. 28 1.1.4. Ubicación de la Seguridad Social en el Derecho..................... 29 1.1.5. Derecho de la Seguridad Social.............................................. 30 1.1.5.1. El Ahorro Individual............................................... 32 1.1.6. Elementos básicos del Sistema de Ahorro para el Retiro........ 33 1.1.6.1. Cuenta Individual.................................................... 33 1.1.6.2. Subcuenta de Retiro, Cesantía en Edad Avanzada y vejez........................................................................ 35 1.1.6.3. Subcuenta de Aportaciones Voluntarias................... 37 1.1.6.4. Origen de las Aportaciones a la cuenta Individual..... 37 1.1.6.5. Salario Base de Cotización...................................... 37 1.1.6.6. Monto de las cuotas y aportaciones........................ 37 1.2.1. Sistema de Pensiones.............................................................. 39 1.2.1.1. Concepto................................................................. 40 1.2.1.2. Objeto..................................................................... 41
II. ANTECEDENTES DEL SISTEMA DE PENSIONES PARA EL RETIRO EN MÉXICO 2.1. Ley del Seguro Social mexicana de 1943........................................... 43 2.2. Creación del Instituto Mexicano del Seguro Social............................ 45 2.2.1. Ley del Seguro Social de 1973................................................ 46 2.3. Causas de cambio a la Ley del Seguro Social de 1973 en materia de pensiones........................................................................................... 47 2.4. Reformas en el año de 1992.............................................................. 48 2.4.1. Ley para la Coordinación del Sistema de Ahorro para el Retiro de 1994........................................................................... 50
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Índice
2.5. Ley del Seguro Social del 21 de diciembre de 1995............................ 50 2.6. El nuevo sistema de Pensiones........................................................... 50 2.7. Objetivos del cambio......................................................................... 51
III. NORMATIVIDAD, SUJETOS Y ENTIDADES DEL SISTEMA DE AHORRO PARA EL RETIRO 3.1. Fundamento Constitucional de la Ley del Seguro Social de 1997...... 53 3.1.1. Formas y Sujetos de Aseguramiento....................................... 54 3.1.2. Ramas de Seguro................................................................... 60 3.1.3. Conservación y Reconocimiento de Derechos........................ 68 3.1.4. Diferentes tipos de pensiones o formas de retiro y sus características básicas..................................................................... 69 3.1.4.1. Retiro, Cesantía en Edad Avanzada y Vejez en términos de la Ley de 1997 y 1973.............................. 71 3.1.4.2. Disposición de recursos........................................... 82 A) Retiros Parciales............................................... 92 B) Ayuda por Desempleo...................................... 92 C) Ayuda para Gastos de Matrimonio................... 94 3.2. Las AFORES..................................................................................... 95 3.2.1. Concepto y Naturaleza Jurídica............................................. 95 3.2.2. Estructura orgánica de la AFORE.......................................... 97 3.2.3. Funciones y Obligaciones....................................................... 97 3.2.4. Registro de Afiliación y Traspaso de la Cuenta Individual...... 100 3.3. Las SIEFORES.................................................................................. 101 3.3.1. Naturaleza Jurídica................................................................ 102 3.3.2. Objeto................................................................................... 102 3.3.3. Estructura Orgánica............................................................... 103 3.4. Ley de los Sistemas de Ahorro para el Retiro y su Reglamento.......... 104 3.4.1. Comisión Nacional del Sistema de Ahorro para el Retiro...... 105 3.4.1.1. Facultades............................................................... 105 3.4.1.2. Circulares................................................................ 106 3.4.1.3. Base de Datos Nacional del SAR y Empresa Operadora........................................................................ 106 3.5. Entidades Auxiliares del Sistema Financiero Mexicano..................... 108 3.5.1. Banco de México................................................................... 108 3.5.2. Secretaría de Hacienda y Crédito Público.............................. 109 3.5.2.1. Mercado de Valores................................................. 110 3.5.2.2. Mercado Primario................................................... 110 3.5.2.3. Mercado Secundario............................................... 111 3.5.2.4. Clasificación del Mercado de Valores...................... 111 3.5.3. Bolsa Mexicana de Valores..................................................... 112 3.5.3.1. Instituciones de Crédito Recaudadoras.................... 113 3.5.3.2. Instituciones de Crédito Liquidadoras..................... 113
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Índice
3.5.3.3. Banco Operador...................................................... 113 3.5.3.4. Calificadoras de Valores.......................................... 113
IV. INOPERANCIA DE LAS AFORES EN LA SEGURIDAD SOCIAL MEXICANA 4.1. Las Administradoras de los Fondos de Retiro.................................... 120 4.1.1. Antecedentes.......................................................................... 120 4.2. Marco Jurídico.................................................................................. 123 4.3. Conformación e integración de subcuentas....................................... 132 4.4. Funciones de las AFORE................................................................... 133 4.4.1. Costo real para el asegurado por la Administración de la Cuenta Individual.................................................................. 134 4.5. La Seguridad Social del Empleado Público........................................ 135 4.6. Consideraciones finales y propuestas de solución.............................. 142 Bibliografía............................................................................................... 147
PRESENTACIÓN El presente libro es un texto de propuesta ante los enormes retos que enfrenta el sistema de pensiones en México. Durante la reforma a la ley de seguridad social 1997, que da origen al sistema de cuentas individuales, los problemas que se hacen patentes hoy en día, son de dimensiones enormes. Uno de los principales problemas que México como país enfrenta, es que de los muchos empleos existentes o de las personas económicamente activas, más del 40 por ciento se inscriben en la informalidad. De lo anterior el enorme valor y riqueza de contar con un libro como el que el lector tiene en sus manos. La presente publicación está compuesta por cuatro capítulos principales, donde se abordan los siguientes temas: 1) Conceptos fundamentales de la seguridad social, 2) antecedentes del sistema de pensiones para el retiro, 3) normatividad, sujetos y entidades del sistema de ahorro para el retiro y 4) inoperancia del sistema de pensiones en la seguridad social mexicana. De los capítulos presentados quizás los que más poderosamente han llamado mi atención son el segundo y el cuarto capítulo, ambos de vital importancia para dimensionar el retroceso que enuncian sus autores. Al abordar el capítulo segundo cuales eran las finalidades que se perseguían con una reforma de este tamaño, demuestra que la reforma buscaba: 1. Garantizar una pensión digna. 2. Motivar la participación activa del trabajador. 3. Contar con una mayor aportación del gobierno, por medio del acuerdo social. 4. Promover la administración transparente de los recursos. Por desgracia ninguno de estos apartados se han logrado materializar, dado el severo problema que existe en la política salarial, la cual no representa una mejora en el poder adquisitivo del trabajador, así como que el trabajador desconoce el funcionamiento y operación del sistema de cuentas individuales, sin mencionar que los gobiernos no
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Presentación
aportan más y por último que los servicios de AFORE son altamente costosos, por lo que los recursos son aplicados mayormente en la administración de los recursos, y no así en el otorgamiento mismo de las pensiones. El último capítulo, propone una serie de soluciones a los problemas que hoy enfrentamos: A. Se recomienda la educación financiera para los trabajadores con este sistema de capitalización individual. B. Se debe buscar un mecanismo para incentivar más la inversión para que se garantice mejor rentabilidad. Por todo lo anterior, el libro que me honro en presentar es una importante bocanada de aire fresco para la reflexión y abordaje de las AFORES, que sin duda alguna contribuye de manera muy importante en su discusión contemporánea. Aunado a lo anterior, es trascendental resaltar que este libro es producto de 73 años de experiencia que en conjunto suman como docentes en la Facultad de Derecho de la UNAM, los distinguidos catedráticos Dr. Gerardo Valente Pérez López y Maestro Pedro Alfonso Reyes Mireles, quienes siendo especialistas indiscutibles del Derecho laboral y Seguridad Social, son un ejemplo de la clase de juristas que deseamos formar en nuestra aulas universitarias. La inquietud de nuestros autores por transmitir el conocimiento transciende con esta publicación al aula y se instala con claridad explicativa en las líneas de este libro, conquistando la razón de ser del docente, me refiero a la difusión del conocimiento, sin limitarlo a condición alguna. De esta manera Gerardo y Pedro, nos brindan una valiosa herramienta que a la vez es guía y carta de navegación para los jóvenes estudiantes de Derecho del país entero. Dr. Raúl Contreras Bustamante Director de la Facultad de Derecho de la UNAM
PRÓLOGO Los distinguidos Catedráticos GERARDO VALENTE PEREZ LOPEZ y PEDRO ALFONSO REYES MIRELES, Especialistas en Derecho Laboral y Seguridad Social, me han otorgado el privilegio de prologar su libro, atendiendo a los deseos de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Autónoma de México, de impulsar la difusión de temas jurídicos a través de obra escrita. El título no puede ser más sugestivo “EL SISTEMA DE PENSIONES Y LAS AFORE, UN GRAVE RETROCESO DE LA SEGURIDAD SOCIAL EN MÉXICO”. A través de esta investigación se analizan las diversas instituciones vigentes en nuestro País, que promueven la Seguridad Social, el Sistema de Ahorro y Pensiones para el Retiro. Para estar en condiciones de ofrecer una descripción clara y profunda que permitan el análisis y valoración se ha dividido el índice en cuatro partes, incluyendo los conceptos sobre Seguridad Social, Retiro y Sistemas de Ahorro. A mayor abundamiento, abordan las razones por las cuales los principios de Seguridad Social y el de Régimen de Inversiones de las Siefores, constituyen motivos de incumplimiento generalizado. Con el objeto de enfatizar sobre temas mencionados, inician el estudio sobre Seguridad Social y Sistema de Pensiones de Ahorro para e Retiro. Para mejor comprensión, establecen la diferencia entre la Seguridad Social, Asistencia Social, Asistencia Privada, Asistencia Familiar y Asistencia Pública, instituciones frecuentemente confundidas por los especialistas, provocando crisis en el conocimiento. Así mismo, comparan los vocablos Previsión Social y Seguridad Social, advirtiendo que la universalidad, solidaridad y unidad de gestión constituyen elementos fundamentales de la Seguridad Social la cual por su desarrollo universal se ha elevado a la categoría de disciplina jurídica, integrada con valores propios: doctrina, legislación y enseñanza. Dentro de los mismos rubros que animan la investigación, llevan a cabo un relato de los antecedentes del Sistema de Pensiones para el
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Hugo Italo Morales Saldaña
Retiro, refiriéndose a la primera Ley del Seguro Social y el organismo de su cumplimiento, el Instituto Mexicano de Seguridad Social. Estudian las ramas que integran la Seguridad Social, sin olvidar por supuesto los riesgos laborales, enfermedades, maternidad, invalidez, vida, guarderías y prestaciones sociales. En otro apartado —por demás interesantísimo— se refieren al nacimiento del Sistema de Ahorro para el Retiro, señalando a las Afores como administradoras financieras que vigilan y supervisan las cuentas individuales, canalizando sus recursos a las diversas subcuentas que la integran. Más adelante, se refieren a las Siefores como entes jurídicos independientes, de naturaleza mercantil cuyo objeto es obtener un rendimiento que permita a los trabajadores mantener el poder adquisitivo de su ahorro. Mencionan su naturaleza orgánica, que incluye los Comités de Análisis de Riesgos y Evaluación, sin pasar por alto las entidades auxiliares del sistema financiero señalando como tales al Banco de México y Secretaría de Hacienda. Para demostrar la inoperancia de las instituciones mencionadas, transcriben los alcances de la Declaración Universal de los Derechos Humanos y Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, en materia de salud y bienestar. Advierten la necesidad de promover una cultura financiera en los centros de trabajo, mediante campañas nacionales que provoquen convicción en la clase laborante de ahorro voluntario, complementando sus fondos de retiro, señalando sus derechos y la forma de dar seguimiento a la administración de sus cuentas individuales. Recomiendan así mismo, la estructuración de un régimen de inversión que garantice una adecuada rentabilidad, toda vez que, si bien la administración se lleva a cabo por expertos financieros, se pasa por alto que su objetivo constituye la percepción satisfactoria en la cuenta individual que preserve su poder adquisitivo en el momento de pensionarse. Por todos los motivos expresados en este prólogo, consideramos que la obra de Gerardo Valente Pérez López y Pedro Alfonso Reyes Mireles constituye una valiosísima aportación al estudio del sistema
Prólogo
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de pensiones, su lectura permitirá un conocimiento profundo sobre las instituciones mencionadas, toda vez que ambos tratadistas se han preocupado por sintetizar y expresar en breves conceptos los temas a través del estudio de cada una de las instituciones, lo cual constituye un valioso esfuerzo para darlo a conocer en nuestro medio, ya que en ocasiones, los interesados omiten su lectura pensando que no lograrán un entendimiento absoluto por su diversidad temática. Es altamente recomendable la obra que se prologa; no tan sólo para el profesionista o técnico en la materia sino, además para toda la clase laborante que se encuentra amparada por estos principios de seguridad social, y debe conocer los derechos que surgen de su afiliación a los sistemas mencionados. Dr. Hugo Italo Morales Saldaña Presidente del Claustro de Doctores en Derecho, de la Facultad de Derecho de la UNAM