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La mediación colaborativa Trabajo en equipo multidisciplinario e interdisciplinario en la solución de conflictos

José Guadalupe Steele Garza César Alberto García González

mediación y justícia alternativa

LA MEDIACIÓN COLABORATIVA Trabajo en equipo multidisciplinario e interdisciplinario en la solución de conflictos

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

LA MEDIACIÓN COLABORATIVA Trabajo en equipo multidisciplinario e interdisciplinario en la solución de conflictos

JOSÉ GUADALUPE STEELE GARZA CÉSAR ALBERTO GARCÍA GONZÁLEZ

tirant lo blanch Ciudad de México, 2021

Copyright ® 2021 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch México publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com/mex/

Director de la colección:

Francisco Javier Gorjón Gómez

© EDITA: TIRANT LO BLANCH DISTRIBUYE: TIRANT LO BLANCH MÉXICO Av. Tamaulipas 150, Oficina 502 Hipodromo, Cuauhtémoc, 06100 Ciudad de México Telf: +52 1 55 65502317 infomex@tirant.com www.tirant.com/mex/ www.tirant.es ISBN: 978-84-1397-388-3 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Índice Reseña de los autores................................................................................ 11 Abreviaturas y términos técnicos............................................................... 13 Introducción.............................................................................................. 17 Capítulo I CONTEXTO GENERAL DE LA CO-MEDIACIÓN................................ 19 1. 2. 3. 4. 5. 6.

ANTECEDENTES DE LA CO-MEDIACIÓN.............................. 19 IMPLICACIONES GENERALES DE LA CO-MEDIACIÓN........ 20 OBJETIVOS DEL ANÁLISIS DE LA CO-MEDIACIÓN.............. 21 LAS MODALIDADES DEL CO-MEDIADOR.............................. 22 APOLOGÍA DE LA CO-MEDIACIÓN........................................ 22 MARCO CONCEPTUAL DE LA CO-MEDIACIÓN................... 23

Capítulo II LA CONFORMACIÓN DE LA FIGURA JURÍDICA DE LA COMEDIACIÓN........................................................................................... 27 1. LA CONFORMACIÓN DE LA CO-MEDIACIÓN...................... 27 2. CARACTERÍSTICAS FUNDAMENTALES DE LA CO-MEDIACIÓN........................................................................................... 29 3. EL TRABAJO EN EQUIPO.......................................................... 30 4. DISCIPLINAS CIENTÍFICAS IMPLÍCITAS EN LA CO-MEDIACIÓN........................................................................................... 33 5. PRINCIPIOS QUE SUSTENTAN LOS MASC, EN APLICACIÓN A LA CO-MEDIACIÓN............................................................... 35 Capítulo III LA MULTIDISCIPLINARIEDAD E INTERDISCIPLINARIEDAD EN LOS MASC............................................................................................... 39 1. LA DISCIPLINARIEDAD............................................................. 40 2. LA MULTIDISCIPLINARIEDAD Y LA INTERDISCIPLINARIEDAD............................................................................................. 41 3. LA MULTIDISCIPLINARIEDAD Y LA INTERDISCIPLINARIEDAD EN LA MEDIACIÓN.......................................................... 44 4. LA REGULACIÓN DE LAS PROFESIONES QUE CONVERGEN EN LA MEDIACIÓN.......................................................... 47 5. EL ABOGADO EN LA MEDIACIÓN.......................................... 48

Índice

6. 7. 8. 9.

EL PSICÓLOGO EN LA MEDIACIÓN....................................... 54 EL CRIMINÓLOGO EN LA MEDIACIÓN................................. 57 EL TRABAJADOR SOCIAL EN LA MEDIACIÓN...................... 59 EL LICENCIADO EN MEDIACIÓN O MASC............................ 60

Capítulo IV LA EFICACIA DE LA MEDIACIÓN COLABORATIVA Y EL ROL DEL CO-MEDIADOR...................................................................................... 65 1. TRABAJO EN EQUIPO............................................................... 65 2. EL TRABAJO EN EQUIPO ENFOCADO EN LA CO-MEDIACIÓN........................................................................................... 66 3. LA CONFORMACIÓN DE EQUIPOS DE TRABAJO EFICACES............................................................................................... 70 4. EL TRABAJO EN EQUIPO COMO ACTIVO INTANGIBLE EN LA MEDIACIÓN......................................................................... 78 Capítulo V ÁMBITO NORMATIVO DE LA CO-MEDIACIÓN EN MÉXICO......... 85 1. LA CO-MEDIACIÓN EN EL CONTEXTO DE LA LEGISLACIÓN FEDERAL DE MÉXICO................................................... 86 2. LA CO-MEDIACIÓN EN LA JUSTICIA ALTERNATIVA DEL ÁMBITO ESTATAL Y REGLAMENTARIO DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS............................................................... 87 2.1. Aguascalientes................................................................... 87 2.2. Baja California.................................................................. 88 2.3. Baja California Sur............................................................ 89 2.4. Campeche.......................................................................... 90 2.5. Coahuila de Zaragoza....................................................... 90 2.6. Colima.............................................................................. 92 2.7. Chiapas............................................................................. 92 2.8. Chihuahua......................................................................... 93 2.9. Ciudad de México............................................................. 94 2.10. Durango............................................................................ 95 2.11. Guanaåjuato...................................................................... 96 2.12. Guerrero............................................................................ 97 2.13. Hidalgo............................................................................. 97 2.14. Jalisco................................................................................ 98 2.15. Estado de México.............................................................. 100 2.16. Michoacán de Ocampo..................................................... 100 2.17. Morelos............................................................................. 101 2.18. Nayarit.............................................................................. 102 2.19. Nuevo León....................................................................... 102 2.20. Oaxaca.............................................................................. 103

Índice

2.21. Puebla............................................................................... 104 2.22. Querétaro.......................................................................... 105 2.23. Quintana Roo................................................................... 105 2.24. San Luís Potosí.................................................................. 106 2.25. Sinaloa.............................................................................. 106 2.26. Sonora............................................................................... 106 2.27. Tabasco............................................................................. 106 2.28. Tamaulipas........................................................................ 107 2.29. Tlaxcala............................................................................ 108 2.30. Veracruz............................................................................ 109 2.31. Yucatán............................................................................. 109 2.32. Zacatecas.......................................................................... 110 3. ESQUEMA DE LA NORMATIVIDAD DE LA CO-MEDIACIÓN EN LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS................................ 111 Capítulo VI GUÍA DE PROCEDIMIENTO PARA IMPLEMENTAR LA CO-ME DIACIÓN................................................................................................. 119 Bibliografía............................................................................................... 125

Reseña de los autores José Guadalupe Steele Garza, nació en Monterrey, Nuevo León, México. Obtuvo la Licenciatura en Ciencias Jurídicas en la Facultad de Derecho y Criminología de la Universidad Autónoma de Nuevo León y la Maestría en Ciencias con especialidad en Métodos Alternos de Solución de Controversias, en la que se le otorgó mención honorífica, por la misma institución. Realizó estudios de posgrado en la Facultad de Derecho en Buenos Aires, Argentina y en la Facultad de Derecho de la UNED, con sede en Madrid, España. Doctor en Intervención Social y Mediación, por la Universidad de Murcia, España, con mención Cum Laude. Miembro del sistema nacional de investigadores nivel 1. César Alberto García González, es originario de Monterrey, Nuevo León, México. Obtuvo la Licenciatura en Derecho y Ciencias Sociales en la Facultad de Derecho y Criminología de la Universidad Autónoma de Nuevo León y la Maestría en Derecho Fiscal, por la misma institución. Es Contador Público Auditor por la Universidad Metropolitana de Monterrey. Doctor en Métodos Alternos de Solución de Conflictos en la Facultad de Derecho y Criminología de la Universidad Autónoma de Nuevo León.

Abreviaturas y términos técnicos CEPSMASCJ: CODE: CPEUM: DMASC: LA: LAJAT: LEPJ: LJABC: LJACHI: LJAD: LJAEC: LJAECH: LJAG: LJAH: LJAJ: LJAN: LJAPMOR: LJAQR: LJARMO:

Código de Ética de los Prestadores de servicios de MASC de Jalisco. Centros de Orientación y Denuncia. Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos. Doctorado en Métodos Alternos de Solución de Conflictos. Ley de Amparo. Ley de Acceso a la Justicia Alternativa del Estado de Tabasco. Ley para el Ejercicio de las Profesiones del Estado de Jalisco. Ley de Justicia Alternativa para el Estado de Baja California. Ley de Justicia Alternativa del Estado de Chiapas. Ley de Justicia Alternativa del Estado de Durango. Ley de Justicia Alternativa del Estado de Colima. Ley de Justicia Alternativa de Chihuahua. Ley de Justicia Alternativa del Estado de Guanajuato. Ley de Justicia Alternativa del Estado de Hidalgo. Ley de Justicia Alternativa del Estado de Jalisco. Ley de Justicia Alternativa del Estado de Nayarit. Ley de Justicia Alternativa en Materia Penal para el Estado de Morelos. Ley de Justicia Alternativa para el Estado de Quintana Roo. Ley de Justicia Alternativa y Restaurativa del Estado de Michoacán de Ocampo.

14 LJATSJCDMX:

Abreviaturas y términos técnicos

Ley de Justicia Alternativa del Tribunal Superior de Justicia de la Ciudad de México. LJAZ: Ley de Justicia Alternativa para el Estado de Zacatecas. LMASCBCS: Ley de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias de Baja California Sur. LMASCC: Ley de Medios Alternos de Solución de Controversias de Coahuila de Zaragoza. LMASCNL: Ley de Mecanismos Alternos del Estado de Nuevo León. LMASCSON: Ley de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias de Sonora. LMASCTLAX: Ley de Mecanismos Alternativos para la Solución de Controversias para el Estado de Tlaxcala. LMASCV: Ley de Medios Alternativos de Solución de Conflictos de Veracruz. LMASCY: Ley de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias de Yucatán. LMCC: Ley de Mediación y Conciliación del Estado de Campeche. LMCEA: Ley de Mediación y Conciliación del Estado de Aguascalientes. LMCPSEDOMEX: Ley de Mediación, Conciliación y promoción de la Paz Social del Estado de México. LMCSLP: Ley de Mediación y Conciliación para el Estado de San Luis Potosí. LMO: Ley de Mediación del Estado de Oaxaca. LMTAM: Ley de Mediación para el Estado de Tamaulipas. LNMASCP: Ley Nacional de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias en Materia Penal. LPG: Ley de Profesiones de Guanajuato. LPNL: Ley de Profesiones del Estado de Nuevo León. LPQ: Ley de Profesiones de Querétaro. LREPCDMX: Ley Reglamentaria del Ejercicio Profesional en la Ciudad de México. MASC: Métodos Alternos de Solución de Conflictos.

Abreviaturas y términos técnicos

MSC: RCJAPJCAM:

Métodos de Solución de Controversias. Reglamento del Centro de Justicia Alternativa del Poder Judicial de Campeche. RCJAPJMO: Reglamento del Centro de Justicia Alternativa del Poder Judicial de Michoacán de Ocampo. RCMASCFS: Reglamento del Centro de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias en materia familiar del Poder Judicial de Sinaloa. RCMPJA: Reglamento del Centro de Mediación del Poder Judicial del Estado de Aguascalientes. RCMPJQA: Reglamento del Centro de Mediación del Poder Judicial de Querétaro Arteaga. RICJACDMX: Reglamento Interno del Centro de Justicia Alternativa de la CDMX. RICMP: Reglamento Estatal del Centro Estatal de Mediación de Puebla. RIIJAJ: Reglamento Interior del Instituto de Justicia Alternativa de Jalisco. RJATSJBC: Ley de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias de Baja California Sur. RJAPMOR: Reglamento de la Ley de Justicia Alternativa en Materia Penal para el Estado de Morelos. RLEMASCV: Reglamento de la Ley de Medios Alternativos de Solución de Conflictos de Veracruz. RLJACHI: Reglamento de la Ley de Justicia Alternativa del Estado de Chiapas. RLJAD: Reglamento de la Ley de Justicia Alternativa de Durango. RLMASCBCS: Reglamento del la Ley de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias del Estado de Baja California Sur. RLMASCY: Reglamento de la Ley de Medios Alternativos de Solución de Conflictos de Yucatán. RLMCPSEDOMEX: Reglamento de la Ley de Mediación, Conciliación y promoción de la Paz Social del Estado de México. SCJN: Suprema Corte de Justicia de la Nación de México.

Introducción La mediación colaborativa es una herramienta útil para potenciar los alcances de la mediación, al integrar las habilidades y conocimientos de profesionales con formación multidisciplinaria, lo que redunde en la optimización del proceso de mediación. Referirse a la co-mediación es aludir de trabajo en equipo, con todas las implicaciones que ello conlleva, ya sea un objetivo común, comunicación, coordinación y confianza, principalmente, que son elementos que amalgamados hacen funcional a un grupo de personas integradas y abocadas respecto a una labor compartida en aras de solución de conflictos. La presente obra sustenta que la mediación será más eficaz en alcanzar acuerdos que sean cumplidos por las partes, conforme se incremente la participación del denominado co-mediador en los ámbitos: Colaborativo, con un mediador titular; Legal Especializado, asistiendo en las diversas ramas del derecho a un Abogado mediador; y de Asistencia Jurídica, coadyuvando con mediadores en diversas disciplinas. Por lo anterior se ha trazado como objetivo, demostrar la importancia del rol del co-mediador en la operatividad de la mediación, en su desempeño en sesiones conjuntas y privadas, así como las implicaciones y alcances de su función. Para el desarrollo del presente texto, este se estructuró en seis capítulos, a través de los cuales se cumplen los objetivos determinados. En el capítulo I, se esboza una estructura general, que transita desde los antecedentes de la problemática, hasta su planteamiento. Igualmente se justifican las motivaciones desde un sustento teórico. Asimismo, se formulan los objetivos del presente análisis y se establecen las modalidades del operador de la mediación motivo de la presente obra. Posteriormente, se hace una revisión de los conceptos fundamentales que dan soporte teórico a lo estipulado al respecto. En el capítulo II, se hace la fundamentación conceptual de la comediación en el contexto actual de los Métodos Alternos de Solución de Conflictos, definiendo este término a la luz de investigaciones re-

Introducción

lacionadas, en donde se describen las características fundamentales, profundizando en el trabajo en equipo, las disciplinas científicas implícitas y los principios que sustentan los mencionados mecanismos para la aplicación de la co-mediación. En el capítulo III, se profundiza en la multi e interdisciplinariedad en los métodos alternos de solución de conflictos. Seguidamente se hace una descripción de las disciplinas comunes en la mediación, destacando la normatividad de las profesiones, impacto y características compartidas en la mediación. En el capítulo IV, se sustenta la temática de la eficacia de los equipos de trabajo con enfoque en la co-mediación, explorando las teorías de eficacia, el trabajo en equipo desde un contexto colaborativo, y se analizan los intangibles de dicha herramienta de la mediación. Por otra parte, en el capítulo V se profundiza en el ámbito normativo de la co-mediación en México, haciendo una descripción desde la legislación federal, el ámbito estatal, así como reglamentario. Finalmente, en el capítulo VI se presenta un planteamiento básico respecto a una Guía de Procedimiento para implementar la Co-Mediación en el proceso de mediación.

Capítulo I

CONTEXTO GENERAL DE LA CO-MEDIACIÓN 1. ANTECEDENTES DE LA CO-MEDIACIÓN La práctica de la mediación en la solución de conflictos, ha tenido arraigo en la sociedad en el último tercio del siglo pasado, una vez que ésta fue cobrando cientificidad, lo que resulta en forma paralela con la co-mediación en un contexto colaborativo o de cooperación entre diversas disciplinas, lo que se observa como lo menciona (Aloisio, 1997, pág. 26), desde su aparición como práctica científica asociada al manejo de conflictos en “los años sesenta y setenta en los Estados Unidos, dentro del movimiento denominado Alternative Dispute Resolution (ADR)” (Fernández Riquelme, 2010) en (García-Longoria, 2004). La medicina, psicología, el derecho, el trabajo social, la sociología entre otras disciplinas han sido ciencias que han aportado conocimientos científicos para su conformación multidisciplinaria. Siendo lógico al menos, que, si la mediación cobró importancia en el ámbito social durante el siglo pasado, especialmente en campos como el de la familia, en algún momento participasen en ello en forma simultánea, al menos dos profesionales de diversos espacios del conocimiento. Situación en la cual, ya sea unos u otros profesionistas, habrían jugado el rol de co-mediadores, derivado de las implicaciones emocionales, legales o sociales, por citar algunas, las cuales eventualmente resultarían necesarias una respecto de la otra para alcanzar resultados más efectivos, al tratarse de temas concernientes a las relaciones humanas y familiares. “El viejo adagio que dice que dos cabezas piensan mejor que una, resulta especialmente aplicable a la mediación. Un trabajo en equipo puede ofrecer grandes ventajas respecto del que desempeña un mediador individualmente” (Parkinson, 2005, pág. 61).

Para contextualizar el análisis de la Co-mediación en la presente obra, al abordar el caso de México, en cuanto a dicha temática de

José Guadalupe Steele Garza - César Alberto García González

mecanismos de solución de conflictos, cabe decir que por lo general, en cuanto al mencionado ámbito normativo espacial se refiere, la misma se limita a establecer la citada figura jurídica de forma genérica, como “el proceso de mediación en el que dos o más facilitadores participan simultáneamente en el mismo, a efecto de intercambiar e integrar habilidades, previa la diferenciación del rol de cada uno de ellos” (LMASCNL, 2017). Lo anterior, se limita igualmente en lo general en el plano normativo mexicano, al establecimiento del rol que asumirá dicho operador del proceso de mediación, en razón de la mayor o menor experiencia, de la complejidad del caso a tratar o del origen profesional de los facilitadores. El co-mediador se determina como aquel “facilitador certificado por el Instituto para asistir al facilitador asignado, en cualquier etapa del procedimiento de mediación o conciliación, con sus experiencias, conocimientos y habilidades, teniendo como finalidad la optimización de la prestación del servicio solicitado” (LMASCNL, 2017). Por tanto, de todo lo anterior se puede decir respecto a la co-mediación, que, aunque nace prácticamente de forma simultánea con la propia mediación, operando funcionalmente de facto como práctica —ya sea esporádica— de la misma, tal figura jurídica resulta ser muy reciente en el terreno normativo, lo que provoca el interés de profundizar en las características reales, así como el potencial de la misma.

2. IMPLICACIONES GENERALES DE LA CO-MEDIACIÓN En el marco jurídico de los mecanismos de solución de controversias vigente de México, se encuentra incipientemente regulada la función adoptada por los operadores denominados co-mediadores, al desarrollar su labor en el proceso de mediación; lo que representa un déficit respecto a una definición que plantee y establezca las características, elementos y funciones de los profesionales de la mediación aludidos; tal como se desprende, por ejemplo, de la fracción VII del artículo 2º de la (LMASCNL, 2017), así como del artículo 37 bis de la (LJATSJCDMX, 2015), que tampoco determina las ya mencionadas modalidades de dichos operadores.