LA EXCEDENCIA VOLUNTARIA
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LA EXCEDENCIA VOLUNTARIA
Mª DEL SOL HERRAIZ MARTÍN Profesora Titular de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Universidad Carlos III de Madrid
tirant lo blanch Valencia, 2019
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© M.ª del Sol Herraiz Martín
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Para Rebeca y Judit, por todo
ÍNDICE Prólogo..................................................................................... 13 Abreviaturas utilizadas.............................................................. 17 I.
CONSIDERACIONES GENERALES................................ 19 1. Concepto y finalidad de la excedencia voluntaria......... 20 2. Naturaleza jurídica....................................................... 24 3. Las fronteras entre excedencias.................................... 27 3.1. Excedencia forzosa y voluntaria: Dos instituciones alejadas.......................................................... 28 3.2. Excedencia por cuidado de hijos y familiares: Un híbrido entre las dos anteriores en cuanto a efectos....................................................................... 30
II. REQUISITOS NECESARIOS PARA GENERAR EL DERECHO A LA EXCEDENCIA.......................................... 33 1. Elementos subjetivos.................................................... 33 1.1. El concepto de trabajador titular de este derecho y la temporalidad................................................. 33 1.2. Especial atención a los trabajadores con relación laboral especial............................................................... 36 1.2.1. Relaciones laborales especiales en las que no se admite el derecho a la excedencia voluntaria................................................. 37 A) Personal de alta dirección y trabajadores al servicio del hogar familiar....... 37 B) Penados en instituciones penitenciarias. 39 C) Abogados en despachos profesionales. 40 D) Especialistas residentes en Ciencias de la Salud......................................... 42 1.2.2. Relaciones laborales especiales en las que se genera cierta duda sobre la posibilidad de ejercitar el derecho a la excedencia voluntaria: artistas en espectáculos públicos y deportistas profesionales........................ 42 1.2.3. Relaciones laborales especiales que permiten el derecho a la excedencia voluntaria.... 43 1.3. Una especial alusión a los trabajadores laborales en el sector público.............................................. 45
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1.4. La antigüedad...................................................... 50 2. Elementos objetivos: La solicitud y el reconocimiento empresarial................................................................... 53 III. LA DURACIÓN DE LA EXCEDENCIA VOLUNTARIA. ESPECIAL ATENCIÓN A LA PRÓRROGA..................... 57 IV. EFECTOS MÁS SIGNIFICATIVOS................................... 67 1. Principales prestaciones del contrato de trabajo: Interrupción....................................................................... 68 2. Prestaciones accesorias: Subsistencia. Especial alusión al deber de no concurrencia.......................................... 72 V. FINALIZACIÓN DE LA SITUACIÓN DE EXCEDENCIA Y REINGRESO.......................................................... 85 1. Solicitud de reingreso................................................... 85 1.1. Cuestiones formales............................................. 85 1.2. Recientes aportaciones jurisprudenciales............. 94 2. La vacante. Delimitación.............................................. 97 2.1. El poder de dirección y sus límites....................... 97 2.2. “Vacantes de igual y similar categoría”: Jurisprudencia y negociación colectiva. Necesaria adaptación a las nuevas relaciones laborales............... 102 2.3. El derecho preferente al reingreso........................ 109 2.3.1. Consideraciones jurisprudenciales............. 109 2.3.2. Mejoras en “la preferencia”...................... 114 2.4. Prueba de la vacante............................................ 116 3. Las condiciones en las que se realiza el reingreso.......... 119 3.1. Una pausa en las condiciones laborales de reingreso: la movilidad geográfica.............................. 123 3.2. Vicisitudes........................................................... 124 3.2.1. Condiciones de trabajo en la excedencia voluntaria y sucesión de empresa.............. 124 3.2.2. La excedencia voluntaria y los grupos de empresa..................................................... 126 3.2.3. La excedencia voluntaria y el despido colectivo....................................................... 129 VI. LA RESPUESTA EMPRESARIAL A LA SOLICITUD DE REINGRESO..................................................................... 131 1. La negativa al reingreso por inexistencia de vacante y el siencio...................................................................... 131 1.1. Planteamiento general.......................................... 131
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1.2. La acción de reingreso......................................... 136 1.2.1. Delimitación............................................. 136 1.2.2. Ejercicio de la acción................................. 138 2. El rechazo contundente de la solicitud y la acción de despido......................................................................... 140 3. Reincorporación, pero de forma no correcta................ 142 4. Demanda de indemnización de daños........................... 142 Bibliografía citada..................................................................... 151
PRÓLOGO En un momento en el que todo parece que es cambio y transformación digital, no deja de sorprender una obra que de manera sosegada se acerca a un tema clásico pero de enorme interés práctico y al que tampoco le son ajenos estos nuevos vientos: la excedencia voluntaria. Se trata éste de un tema frecuentado por la doctrina laboral desde que nuestro querido y añorado compañero Abdon PEDRAJAS publicara, en 1983, La excedencia laboral y funcionarial. A esa obra siguieron importantes reflexiones como la de ARGÜELLES BLANCO, La excedencia laboral voluntaria, (1997), GORELLI HERNÁNDEZ, Las excedencias en Derecho del Trabajo (1998) y, más recientemente, GONZÁLEZ DE LA ALEJA, Excedencia voluntaria laboral. Un estudio de la figura jurídica actualizado tras las últimas reformas legales (2013), que han contribuido a dotar de un sólido cuerpo doctrinal al estudio de esta institución. Pero, pese a ello, resulta necesario revisitar con alguna frecuencia nuestras instituciones más consolidadas como quien repasa los cimientos de un edificio para encontrar los efectos que la expansión o contracción de los cambios del terreno sobre el que se asienta producen en ellos. Como la autora de esta obra pone de manifiesto en las primeras páginas: “esta figura jurídica sigue disfrutando de un evidente protagonismo debido a los grandes problemas de aplicación derivados de la inseguridad jurídica que generan la escasa regulación legal y las variadas cláusulas convencionales que, en ocasiones, son más severas que las legales en la regulación de esta materia”. Tiene toda la razón la Profesora HERRAIZ MARTÍN al partir en su trabajo de esa incuestionable premisa, un modo de construir su discurso que es fruto de su sólida experiencia teórica y práctica en el mundo laboral. Podríamos decir que la excedencia voluntaria es un tema que nunca ha dejado de estar de moda y al que, incluso, los cambios que se avecinan y que se vinculan de forma estrecha con lo que genéricamente se vienen denominando “nuevas formas de trabajo”, pueden ayudar a redefinir. Y es que la posibilidad de gobernar el propio trabajo y gestionar los tiempos de vida de la forma que mejor permita a cada uno adaptarse a sus particulares deseos tiene un papel cada vez más relevante en una sociedad que valora cada día más la autonomía y la independencia a la hora de equilibrar la vida laboral. La flexibilidad en el modo y la forma de prestar trabajo resulta cada vez más importante y el recurso a las excedencias, en todas sus formas y modos, puede contribuir a dicho resultado.
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Y es que esta institución consigue situarse en un preciso término de medio o punto de equilibrio entre los intereses, tanto del lado del trabajador, como del de la empresa. Para aquél, por lo que ha quedado dicho y, por lo que hace a la perspectiva empresarial, dado que el recurso a la misma puede convertirse en un instrumento también funcional a sus intereses por cuanto le permite conservar y, por ende, no desprenderse por completo de aquellos trabajadores que puedan resultar útiles a sus fines en un momento futuro. La conexión de los anteriores datos con la realidad productiva de nuestro país permite concluir que la excedencia voluntaria ha encontrado su ámbito natural de actuación en sectores o en unidades productivas estables en cuanto a su objeto productivo donde la ductilidad en el manejo de los recursos humanos permite ajustes más flexibles de la plantilla. Pero ese espacio propio puede estar llamado a expandirse, aún más, como consecuencia de las metamorfosis que vive lo laboral. Así las cosas, la Profesora HERRAIZ MARTÍN acomete un completo y riguroso estudio de esta institución valorando sus múltiples dimensiones y complejos problemas. No rehúye, por ello, la controvertida cuestión de su naturaleza jurídica. Esta vicisitud del contrato de trabajo que consiste en la paralización durante un tiempo prolongado de las principales prestaciones derivadas del mismo, trabajo y salario, sin que se llegue a su ruptura permite separarla, tanto de la extinción del contrato, como de la simple interrupción de la prestación laboral, si bien la autora apuesta por su consideración como una “suspensión del contrato con características especiales”. La búsqueda de naturalezas jurídicas, se ha dicho, es un camino por la oscuridad luminosa y pudiera ser tachado de vano esfuerzo teórico pero, como bien sabe el jurista práctico, constituye un camino necesario y, en ocasiones, imprescindible en el objetivo de buscar la raíz última de las instituciones para resolver el caso concreto. La presente monografía efectúa un completo análisis que alcanza desde el estudio de las “otras” excedencias, las denominadas excedencias singulares o especiales, pasando por las particularidades que plantea la figura en las relaciones laborales especiales hasta un completo repaso de la vida de la relación de trabajo durante la excedencia que refleja los cambios y adaptaciones que la misma sufre en su devenir. Y ello porque, como la jurisprudencia viene admitiendo, es perfectamente posible que el empresario decida amortizar el puesto de trabajo del excedente reasignando las tareas adscritas a dicho puesto entre el resto de trabajadores o externalizando las tareas, o proceda a ocupar indefinidamente con otro trabajador el puesto de trabajo del excedente. En estos casos, el trabajador en excedencia voluntaria conserva su derecho a la reincorporación
La excedencia voluntaria en las nuevas relaciones laborales
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cuando se produzca una efectiva vacante en la empresa lo que hace del derecho preferente al reingreso una débil garantía. Es importante destacar una línea metodológica que atraviesa el trabajo: el estudio de la negociación colectiva en esta materia. Resultan de gran interés práctico las reflexiones que al hilo del detenido estudio de diversas cláusulas convencionales realiza la autora. Su impacto práctico y la valoración de estas reglas nacidas de la autonomía colectiva por Jueces y Tribunales constituyen dos ejes vertebradores que recorren la totalidad del estudio. Por último, se abordan los importantes problemas que suelen producirse en el momento del reingreso del trabajador o, en fin, el tema más conflictivo: la no readmisión del trabajador tras su solicitud de reingreso. Emerge en este punto un tema de extraordinaria importancia y actualidad: la reparación de daños resultantes de la decisión empresarial de no reingresar y, en particular, la valoración de los daños morales producidos. La autora repasa las distintas fases de desarrollo vividos en esta materia hasta llegar a la orientativa pero igualmente imprecisa regla de recurrir a las sanciones de la LISOS para tal determinación. El buen hacer y el rigor profesional de la Profesora HERRAIZ MARTÍN son sobradamente conocidos por la doctrina laboral desde hace muchos años. El libro que tengo el placer de prologar es otro paso más en un largo listado de trabajos de investigación marcados todos ellos por la honestidad profesional. En definitiva, el lector tiene en sus manos una obra de interés sobre un tema de permanente actualidad de nuestras relaciones laborales. Madrid, 5 de noviembre de 2019 Jesús R. Mercader Uguina Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad Carlos III de Madrid
ABREVIATURAS UTILIZADAS Art: Artículo BOE: Boletín Oficial del Estado CC: Código Civil CE: Constitución Española EBEP: Real Decreto Legislativo 5/2015, de 30 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto Básico del Empleado Público DTP: Real Decreto 782/2001, de 6 de julio, por el que se regula la relación laboral de carácter especial de los penados que realicen actividades laborales en talleres penitenciarios y la protección de Seguridad Social de los sometidos a penas de trabajo en beneficio de la comunidad ET: Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores LEC: Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil LGD: Real Decreto Legislativo 1/2013, de 29 de noviembre, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley General de derechos de las personas con discapacidad y de su inclusión social. LGP: Ley Orgánica 1/1979, de 26 de septiembre, General Penitenciaria LISOS: Real Decreto Legislativo 5/2000, de 4 de agosto, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley sobre Infracciones y Sanciones en el Orden Social LOMH: Ley Orgánica 3/207, de 22 de marzo, para la igualdad efectiva de mujeres y hombres LRJS: Ley 36/2011, de 10 de octubre, reguladora de la jurisdicción social LRL: Ley 16/1976, de 8 de abril de 1976, de Relaciones Laborales. R: Recurso RD: Real Decreto STC: Sentencia del Tribunal Constitucional STS: Sentencia del Tribunal Supremo STSJ: Sentencia del Tribunal Superior de Justicia, Sala de lo Social (con referencia a la Comunidad Autónoma) TEDH: Tribunal Europeo de Derechos Humanos TRLGSS: Real Decreto Legislativo, de 30 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley General de la Seguridad Social TC: Tribunal Constitucional TS: Tribunal Supremo TSJ: Tribunal Superior de Justicia
I. CONSIDERACIONES GENERALES El presente trabajo tiene como objetivo el estudio de la excedencia laboral voluntaria. La investigación se centrará en el análisis de esta institución típica en nuestra disciplina, principalmente, a través de la evolución jurisprudencial. Si bien es cierto que en la actualidad, y desde hace tiempo, el foco de atención se ha centralizado más en la excedencia por cuidado de hijos o familiares, esta figura jurídica objeto de análisis sigue disfrutando de un evidente protagonismo debido a los grandes problemas de aplicación derivados de la inseguridad jurídica que generan la escasa regulación legal y las variadas cláusulas convencionales que, en ocasiones, son más severas que las legales en la regulación de esta materia. Principalmente son estos motivos los que provocan la necesidad de sistematizar los pronunciamientos de los diferentes Tribunales sobre los múltiples problemas de interpretación y aplicación existentes. Por tanto, en las siguientes líneas se abordarán, por una parte, las principales controversias y litigios que en la práctica genera esta compleja institución y, por otra, los criterios de interpretación y aplicación utilizados judicial y jurisprudencialmente. Veremos que los problemas planteados por este tipo de excedencia comienzan desde el mismo momento en que debe determinarse su naturaleza jurídica. En ocasiones deviene una tarea complicada encontrar una respuesta a cuestiones que generan no pocos conflictos debido a la frontera poco nítida que separa la excedencia voluntaria de figuras afines. Consecuentemente, las soluciones y respuestas a los problemas de aplicación práctica de la excedencia voluntaria van a diferir, en ocasiones, según se considere que se trata de un supuesto de suspensión del contrato de trabajo o, por el contrario, una extinción contractual. Adentrándonos ya en el tratamiento de los principales litigios que ocasiona la excedencia voluntaria, se abordarán cuestiones como la delimitación de los requisitos necesarios para generarla o los problemas de orden formal para activar su posible prórroga. También se analizarán los problemas que pueden ocasionarse en el momento del reingreso del trabajador excedente, en particular los relacionados con la “vacante”, junto con los interrogantes que quedan sin respuesta normativa en relación con las diferentes reacciones empresariales ante la solicitud de reincorporación.
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Finalmente, conviene advertir que, si bien el trabajo se centrará en el estudio de la doctrina judicial y jurisprudencial, sin perder de vista la regulación que la negociación colectiva ofrece de la materia, no se olvida la más solvente y tradicional doctrina científica, principalmente en cuanto a la ubicación conceptual de esta institución objeto de estudio, contando con la obligada reflexión en determinadas cuestiones de notable transcendencia práctica.
1. CONCEPTO Y FINALIDAD DE LA EXCEDENCIA VOLUNTARIA Unas breves pinceladas de carácter histórico deben servir de base para situar la excedencia voluntaria en la actualidad. El origen administrativo, como se verá brevemente, marca esta institución. Es decir, la excedencia nace como uno de los derechos de los funcionarios públicos y se traslada al Derecho del Trabajo1. Concretamente, el término excedencia fue empleado por vez primera para el ámbito funcionarial en un Proyecto de Ley de 20 de mayo de 1862, vinculándose de forma exclusiva a la reducción o supresión de plazas por motivos de organización2. Hubo que esperar bastantes años más para que la configuración jurídica se aproximara a la actual. Esta circunstancia vino de la mano de la Ley de Bases de 22 de julio de 19183. Si bien, la consolidación efectiva en 1
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Para autores como PÉREZ BOTIJA este hecho es una clara evidencia de la influencia del Derecho Administrativo sobre las relaciones laborales, llegando a considerar que el Derecho del Trabajo logra ser una disciplina autónoma después de seguir el cauce del Derecho Administrativo, en “Aportaciones del Derecho Administrativo al Derecho del Trabajo”. Estudios en homenaje a Jordana de Pozas, Tomo III, vol. 3, Instituto de Estudios Políticos, Madrid, 1961, p. 1. Debe resaltarse que el principal efecto era, en todo caso, la conservación de los derechos económicos del funcionario excedente. Ley de Bases de 22 de julio de 1918, acerca de la condición de los funcionarios de la Administración Civil del Estado («Gaceta de Madrid», núm. 205, de 24 de julio de 1918). Concretamente, la Base 4 rezaba de la siguiente manera: “La excedencia forzosa podrá ser voluntaria o forzosa. Se podrá conceder excedencia sin sueldo, por tiempo no menor de un año, a todos los funcionarios activos comprendidos en esta ley que lo soliciten. El tiempo de excedencia voluntaria no será de abono para la antigüedad, ascenso ni jubilación. El período de excedencia voluntaria durará diez años como máximum”.