1_9788413781013 by Editorial Tirant Lo Blanch

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3 COLECCIÓN CINE Y DERECHO

LA GRAN APUESTA. AVARICIA. EL BENEFICIO SIN RESPONSABILIDAD

“La gran apuesta” (2015) es un ﬁlm que narra la frenética actividad de tres grupos de ﬁnancieros que apostaron a que el mercado hipotecario colapsaría pocos años antes que lo acabase haciendo en 2007, ganando con ello una fortuna. Este libro analiza cómo y por qué lo hicieron, las causas y consecuencias del colapso, sus responsables y sus responsabilidades. La avaricia se convierte en el motor de la trama y la quiebra del principio ubi emolumentum ibi onus diversas veces a lo largo de la cadena de la titulización hipotecaria, en la causa última de una recesión que ha llegado hasta nuestros días en forma de crisis económica, política, moral y territorial, agravada en 2020 por la del COVID-19. La obra situará al lector en la tesitura de decidir si son mejores o no aquellos que se hicieron ricos como consecuencia de la miseria de centenares de miles de personas desempleadas y desahuciadas, que aquellos que se habían lucrado durante décadas forjando un mercado hipotecario tan frágil como un castillo de naipes.

LA GRAN APUESTA

AVARICIA. EL BENEFICIO SIN RESPONSABILIDAD

Sergio Nasarre Aznar

(Tarragona, 1974) es catedrático de Derecho civil en la Universidad Rovira i Virgili y Director de su Cátedra UNESCO de vivienda. Es Doctor europeo en Derecho y Máster en economía inmobiliaria por la Universidad de Cambridge. Desde 2008 es Académico Correspondiente de la Real Academia de Jurisprudencia y Legislación. Le ha sido concedido el premio ICREA Academia a la excelencia de la investigación 2016-2020. Es consultor en varios organismos internacionales como la Comisión Europea, la FAO, UNECE o Amnistía Internacional y de los gobiernos de España y Alemania. Ha sido magistrado suplente en la Audiencia Provincial de Tarragona durante 15 años. Es autor de 110 trabajos cientíﬁcos en 12 países, al tiempo que ha impartido más de 200 conferencias en otros 21.

LA GRAN APUESTA Avaricia. El beneficio sin responsabilidad

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Javier de Lucas Martín

Ana Cañizares Laso

Víctor Moreno Catena

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

Sergio Nasarre Aznar Catedrático de Derecho Civil Director de la Cátedra UNESCO de vivienda Universidad Rovira i Virgili

LA GRAN APUESTA Avaricia. El beneficio sin responsabilidad

CINE Y DERECHO

tirant lo blanch Valencia, 2021

Copyright ® 2021 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

Codirectores:

Javier de Lucas

Catedrático de Filosofía del Derecho

Fernando Flores

Profesor Titular de Derecho Constitucional

TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-1378-101-3 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor lea, en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

El bien consiste siempre en la medida justa; de ahí que el mal surge necesariamente por exceso o por defecto de tal medida. […] Uno no puede nadar en la abundancia de riquezas exteriores sin que otro pase necesidad, pues los bienes temporales no pueden ser poseídos a la vez por muchos. Santo Tomás de Aquino, Suma Teológica, 1265-1274 Parte II-IIae, Cuestión 118

Consumption is the sole end and purpose of all production; and the interest of the producer ought to be attended to, only so far as it may be necessary for promoting that of the consumer. Adam Smith, The Wealth Of Nations, 1776 Book IV Chapter VIII, v. ii, p. 660, para. 49.

Ficha técnica y sinopsis Título original: The Big Short Año: 2015

Duración: 123 min.

País: Estados Unidos

Dirección: Adam McKay

Guion: Adam McKay, Charles Randolph (Libro: Michael Lewis) Música: Nicholas Britell

Fotografía: Barry Ackroyd

Reparto: Christian Bale, Steve Carell, Ryan Gosling, John Magaro, Finn Wittrock, Brad Pitt, Hamish Linklater, Rafe Spall, Jeremy Strong, Marisa Tomei, Melissa Leo, Stanley Wong, Byron Mann, Tracy Letts, Karen Gillan, Max Greenfield, Margot Robbie, Selena Gomez, Richard Thaler, Anthony Bourdain Productora: Plan B Entertainment, Regency Enterprises

Género: Drama, Comedia dramática. Crisis económica 2008. Bolsa & Negocios. Historias cruzadas. Basado en hechos reales

Sinopsis Tres años antes de la crisis mundial del 2008 originada por las hipotecas subprime que hundió prácticamente el sistema financiero global, cuatro tipos fuera del sistema fueron los únicos que vislumbraron que todo el mercado hipotecario iba a quebrar. Decidieron entonces hacer algo insólito: apostar contra el mercado de la vivienda a la baja, en contra de cualquier criterio lógico en aquella época... Adaptación del libro “La gran apuesta” de Michael Lewis, que reflexiona sobre la

quiebra del sector inmobiliario norteamericano que originó la crisis económica mundial en 2008.

Premios 2015: Premios Oscar: Mejor guión adaptado. 5 nominaciones incluida mejor película

2015: Globos de Oro: 4 nominaciones incluyendo mejor película comedia o musical 2015: Premios BAFTA: Mejor guion adaptado

2015: American Film Institute (AFI): Top 10 - Mejores películas del año 2015: National Board Review (NBR): Mejor reparto

2015: Critics Choice Awards: Mejor comedia, actor comedia (Bale) y guion adaptado 2015: Asociación de Críticos de Los Ángeles: Mejor montaje 2015: Sindicato de Productores (PGA): Mejor película

2015: Sindicato de Directores (DGA): Nominada a mejor director

2015: Sindicato de Actores (SAG): Nominada a mejor reparto y actor sec. (Bale) 2015: Sindicato de Guionistas (WGA): Mejor guion adaptado

2015: Satellite Awards: Mejor actor de reparto (Christian Bale). 2 nominaciones 2015: Asociación de Críticos de Chicago: Mejor guion adaptado. 3 nominaciones

2015: Círculo de Críticos de San Francisco: Nominada a mejor montaje

Sergio Nasarre Aznar

Fuente: Filmaffinity1

1 La gran apuesta

https://www.filmaffinity.com/es/film774066.html (visitado 17-8-2020). 11

Índice Abreviaturas

Prólogo

1 La avaricia

2 Los tres grupos de protagonistas

3 La trama

3.1 El negocio de la conversión de las hipotecas en valores negociables

3.1.1 La importancia del marco regulatorio

3.1.2 Dentro o fuera de balance

3.1.3 Cuando los gatekeepers no hacen su trabajo

3.2 La apuesta en corto

3.3 El año 2007, cuando estalla la crisis

3.3.1 En Standard & Poor’s

3.3.2 El ASF de 2007: el bajo perfil de los financieros y la inacción de la autoridad supervisora

104

3.3.3 El desenlace

116

3.3.3.1 Aguantando el valor de los CDOs artificialmente

117

3.3.3.2 El desplome se acelera

119

4 Reflexión final De 2007 a 2020

127

5 Conclusiones

135

Anexo. Los años de la crisis de la vivienda en 65 twits

145

Bibliografía

155

Índice

Abreviaturas ABS

ARM art.

ASF BTA

BTH CB

CBD CC

CDOs

asset-backed securities adjustable rate mortgages artículo American Securitization Forum bonos de titulización de activos

bonos de titulización hipotecaria covered bonds central business district Código civil collateralized debt obligations

CDS

credit default swaps

Digesto

CMOs collateralized mortgage obligations EEUU FED

GSE IO

ISDA

Estados Unidos de América US Federal Reserve government-sponsored enterprises interest-only mortgages International Swaps and Derivatives Association

JASP

joven, aunque sobradamente preparado

LMH

Ley del mercado hipotecario

LTV

MBS

MERS

Ley hipotecaria

loan-to-value ratio mortgage-backed securities mortgage electronic registration system

ONU

Organización de las Naciones Unidas

Real Decreto

PAH

REIT s.

SEC

SPV STS

S&P

Plataforma de afectados por la hipoteca real estate investment trust siglo Securities Exchange Commission special purpose vehicle sentencia del Tribunal Supremo Standard & Poor’s

Sergio Nasarre Aznar

Prólogo Este libro comenta los hechos que se narran en la película “La gran apuesta” (“The big short”, 2015) y los contextualiza. Lo hace aproximándose desde el Derecho civil, como no podría ser de otro modo, porque la raíz de la crisis de la vivienda, financiera y económica de 2007 está precisamente en la distorsión de los principios civiles con el fin de maximizar los beneficios económicos. He podido asumir esta tarea porque durante ocho años estuve escribiendo el libro Los años de la crisis de la vivienda (Tirant lo Blanch, 2020), donde analizo con minuciosidad, a lo largo de más de 650 páginas, los condicionantes jurídicos que provocaron la crisis de 2007 en Estados Unidos y las consecuencias de la misma en nuestro país. De hecho, esa obra pasó por varios títulos provisionales que no acabaron siendo, como “La Ley de Oeste” (título cinematográfico, 1953) o “La crisis de confianza”, pero aquí verán por qué. Ese trabajo me facilita esta labor, pues en él diré algunas cosas que no correspondía decir allí, al tiempo que allí encontrarán todas las referencias científicas (más de 500, de hecho) a muchas de las que aquí comento y que igual les sorprenden. He dividido esta obra, que por la colección en la que se encuadra, “Derecho y cine”, debe ser contenida en dimensiones, en cuatro partes y un anexo. En la primera, explico el porqué del título: “Avaricia. El beneficio sin responsabilidad”. De los siete pecados capitales, este es el que claramente detonó el proceso que llevó a la posterior crisis y que luego favoreció la consecución de los otros seis. Todos aparecen en un momento u otro en el film; veremos muchas bajezas del ser

humano y pocas de sus grandezas. En la segunda, explico los personajes, que son el motor de la película: quiénes son, qué hacen, qué les mueve a ello, etc. La tercera la dedico a la trama. No es un film sencillo de comprender (Netflix la cataloga como “sesuda”), a pesar de su vocación pedagógica explícita, que combina con su carácter de “thriller financiero” como aquella “Wall Street” de 1987. Esa parte la divido sistemáticamente en tres. La primera, en qué consistía el negocio de la industria de la titulización hipotecaria y cuál era el marco regulatorio que la regía y que favoreció el abuso y la posterior crisis. La segunda, qué hacen los protagonistas: básicamente, apostar contra el sistema. Y, la tercera, cómo se aceleró todo el año 2007. En la cuarta parte, arrancando de los últimos minutos del film, sintetizo algunas de las consecuencias de la crisis hasta nuestros días, que entronca con una nueva crisis, que probablemente habrá cambiado al mundo para siempre: la del COVID-19. Finalmente, he querido terminar con un Anexo donde recojo los 65 twits diarios que, en forma de sentencias breves, publiqué en mi cuenta @SNasarreA durante el confinamiento, entre el 6 de abril y el 10 de junio de este año, que contienen reflexiones sobre las causas y las consecuencias de la crisis de 2007 y que nos pueden ayudar a evitar una nueva. Tarragona, agosto 2020

Sergio Nasarre Aznar

ecentada por otra crisis adicional, la del COVID-19. En entrales, le exhorta a Georgia de S&P: “Podrían ganar s sería “greed”. En “Wall Street” (1987), Michel Douglas s good”. Le sabía mal la palabra en sí (pero se conforma gnifica: el deseo desmedido de ganar dinero. En nuestro primera acepción de avaricia el zas para atesorarlas” y de “codicia” el ntrever s a su en los en la y para a, no do el erecho n bien rsona, es, es r otros ncipios alquier un rol mo los uar un do que ha extinguido (como la finca asegurada del art. La la avaricia es uno los siete pecados según art. ). Desde óptica deldeDerecho civil, capitales, pues, no eseltan 8.V.1866 del Catecismo de la Iglesia De hecho, no escon uno eguido sin mesura se acumulan o Católica. se gastan, pues cualquiera, es la raíz de todos los males según San Pablo (1 Timoteo do por otros bienes (casas, coches, joyas, etc.). Incluso 6:10) oen Dante (la loba enmillennial el Canto I 51que, del Infierno la dole (lógico laAlighieri generación por de las Divina Comedia). O cuando Y.N.yHarari en Sapiens tras deede acumular muchos bienes) se habla de(2011), “acumular cirnos que los homoyasapiens y neandertales estábamos de experiencias, cuando se han visitado todos losmejor sitios cazadores-recolectores y que hicimos mal enen apostar por la agriculam, posiblemente para generar deseo tus contactos; y por en la propiedad privada, nos recuerda que desde entonces Mirror”, tura Caída picado), como insistentemente nos sido incapaces hallar la felicidad y quede la clave de ella es ás) comohemos acelerador deldeturismo. Un tipo publicidad valores” vinculados a comprarse un determinado coche 9), cuando, salvo honrosas excepciones hoy, todos los es parecidas.

La avaricia

no anhelar, siguiendo a Buda y a la biología moderna, pues en los pequeños placeres (todos ellos vinculados a pecados) a los que nos lleva nuestro ADN no vamos a hallarla, sino que son efímeros y nos hacen dependientes de ellos. Pues bien, la avaricia se encuentra en el origen de la crisis de 2007, que sacudió al mundo y cuyos efectos persisten en este 2020, acrecentada por otra crisis adicional, la del COVID-19. En la película Baum, uno de los personajes centrales, le exhorta a Georgia de S&P: “Podrían ganar menos. Ganen menos”. La palabra en inglés sería “greed”. En “Wall Street” (1987), Michel Douglas nos decía “greed, for lack of a better word, is good”. Le sabía mal la palabra en sí (pero se conforma al no encontrar otra mejor), pero no lo que significa: el deseo desmedido de ganar dinero. En nuestro idioma, la RAE da como primera acepción de avaricia el “afán desmedido de poseer y adquirir riquezas para atesorarlas” y de “codicia” el “afán excesivo de riquezas”. Nos deja entrever que la avaricia es un tipo de codicia, que es a su vez un término más genérico, porque si bien en los dos hay un afán “desmedido” o “excesivo”, en la avaricia se exige que sea para poseerlas y para atesorarlas, mientras que, en la codicia, no necesariamente. Bueno, es bien conocido el principio de subrogación real en nuestro Derecho civil, que recuerda la facilidad con la que un bien sustituye a otro en el patrimonio de una persona, así como la fungibilidad de muchos bienes, es decir, que se pueden cambiar fácilmente por otros de la misma especie y calidad. Ambos principios operan en el patrimonio universal de cualquier persona (art. 1911), pero también tienen un rol fundamental en patrimonios especiales, como los del ausente (art. 197 CC), o para perpetuar un derecho que recae sobre un bien asegurado que ha extinguido (como la finca asegurada del art. 110 LH o el usufructuario del art. 518 CC). Desde la óptica del Derecho civil, pues, no es tan importante si las riquezas 20

Sergio Nasarre Aznar