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La presente obra aborda el estudio relativo a la extinción de los contratos de distribución comercial. En ella se procura facilitar al lector una visión sencilla y completa de los aspectos más relevantes de la práctica contractual y que aún continúan carentes de una respuesta legal. Para su realización ha resultado crucial el análisis de la abundante jurisprudencia generada a lo largo de las últimas

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décadas, así como el de toda la rica aportación doctrinal contenida en los estudios más destacados y las propuestas legislativas en materia de contratos de distribución. Esperamos que este libro sirva de apoyo y proporcione respuestas claras y uniformes, tanto a los profesionales del Derecho especializados en este sector, como a los investigadores y demás interesados en la materia.

LOS CONTRATOS DE DISTRIBUCIÓN. EXTINCIÓN: PROBLEMÁTICA Y PRÁCTICA MARTÍN GONZÁLEZ-ORÚS CHARRO

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LOS CONTRATOS DE DISTRIBUCIÓN. EXTINCIÓN: PROBLEMÁTICA Y PRÁCTICA MARTÍN GONZÁLEZ-ORÚS CHARRO

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LOS CONTRATOS DE DISTRIBUCIÓN EXTINCIÓN: PROBLEMÁTICA Y PRÁCTICA

Consejo Editorial Departamento de Derecho Mercantil “Manuel Broseta Pont”

Francisco Vicent Chuliá Vicente Cuñat Edo José Miguel Embid Irujo Juan I. Ruiz Peris Josefina Boquera Matarredona Jesús Olavarría Iglesia (Secretario ejecutivo)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

LOS CONTRATOS DE DISTRIBUCIÓN EXTINCIÓN: PROBLEMÁTICA Y PRÁCTICA

Martín González-Orús Charro

Departamento de Derecho Mercantil “Manuel Broseta Pont”

Valencia, 2017

Copyright ® 2017 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito del autor y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

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A mi directora, por su confianza, perseverancia y constante lucha por sacar lo mejor de mĂ. Por su firme apuesta en mis capacidades A mi familia, por estos aĂąos de paciencia, constante cariĂąo y apoyo. Porque ellos han vivido y sufrido conmigo este entramado camino lleno de alegrĂas y desavenencias A mis amigos, por estar siempre a mi lado Gracias

Índice Abreviaturas....................................................................................... 15 Prólogo............................................................................................... 19 Introducción....................................................................................... 25

Capítulo I

APROXIMACIÓN AL ESTUDIO DE LOS CONTRATOS DE DISTRIBUCIÓN 1. LA DISTRIBUCIÓN COMERCIAL................................................... 29 2. DELIMITACIÓN DE LOS CONTRATOS DE DISTRIBUCIÓN OBJETO DE ESTE ESTUDIO........................................................ 36 2.1. El contrato de concesión mercantil............................................. 41 2.2. El contrato de distribución selectiva o autorizada....................... 47 2.3. El contrato de franquicia de distribución.................................... 48 3. FUENTES DE REGULACIÓN DE LOS CONTRATOS DE DISTRIBUCIÓN............................................................................................ 51 3.1. Incidencia del Derecho antitrust en los contratos de distribución 52 3.2. Especial referencia al Reglamento 330/2010 de la Comisión para determinadas categorías de acuerdos verticales y prácticas concertadas...................................................................................... 68 3.3. La normativa sobre el contrato de franquicia: art. 62 de la Ley de Ordenación del Comercio Minorista y Reglamento 201/2010 sobre el ejercicio de la actividad comercial en régimen de franquicia y comunicación de datos al Registro de franquiciadores............. 73 3.4. En torno a la aplicación analógica de la Ley sobre el Contrato de Agencia....................................................................................... 80 4. SOBRE LA CONVENIENCIA DE REGULAR LOS CONTRATOS DE DISTRIBUCIÓN.......................................................................... 81 4.1. El debate doctrinal...................................................................... 81 4.1.1. Ley de tipos o ley funcional............................................. 83 4.1.2. Ley general o sectorial..................................................... 85 4.1.3. Nuestra posición............................................................. 85 4.2. Las propuestas legislativas sobre contratos de distribución......... 87 4.3. El Marco Común de Referencia.................................................. 93 4.3.1. Antecedentes................................................................... 94 4.3.2. Libro IV.E: “Commercial Agency, Franchise and Distributionship”......................................................................... 98

Índice

Capítulo II

CAUSAS AUTOMÁTICAS DE EXTINCIÓN 1. EL TRANSCURSO DEL TIEMPO COMO CAUSA DE EXTINCIÓN EN LOS CONTRATOS DE DURACIÓN DETERMINADA.............. 101 1.1. El tiempo en los contratos de distribución.................................. 101 1.2. Sobre la duración mínima y máxima del contrato....................... 106 1.3. El vencimiento del plazo pactado como causa de extinción automática......................................................................................... 112 1.3.1. Excepciones..................................................................... 114 1.3.1.1. El pacto de prórroga......................................... 115 1.3.1.2. La tácita reconducción..................................... 119 1.3.2. La extinción ante tempus................................................ 122 1.3.2.1. El desistimiento unilateral como incumplimiento contractual................................................... 123 1.3.2.2. Causas justificadas que permiten la extinción anticipada del contrato por tiempo determinado.... 125 1.3.3. El mutuo disenso............................................................. 126 2. EXTINCIÓN POR CUMPLIMIENTO DE LA CONDICIÓN RESOLUTORIA.......................................................................................... 129 2.1. El contrato sometido a condición............................................... 129 2.2. La condición resolutoria en el contrato de distribución.............. 131 3. EXTINCIÓN DEL CONTRATO POR LA DESAPARICIÓN DE ALGUNA DE LAS PARTES.................................................................... 135 3.1. Consideraciones previas.............................................................. 135 3.2. La muerte de una de las partes.................................................... 136 3.2.1. La muerte del distribuidor............................................... 136 3.2.2. La muerte del proveedor................................................. 141 3.2.2.1. La denuncia del contrato por los sucesores en los contratos de duración indefinida................. 141 3.2.2.2. Régimen aplicable a los contratos de duración determinada..................................................... 148 3.2.2.2.1. Posibilidad de denuncia de los sucesores. 148 3.2.2.2.2. Sobre la posible denuncia a instancia del distribuidor.................................... 149 3.3. La declaración de fallecimiento................................................... 150 3.3.1. Aproximación al tema..................................................... 150 3.3.2. Efectos de la declaración en el contrato........................... 153

Capítulo III

LA RESOLUCIÓN DEL CONTRATO POR JUSTA CAUSA 1. RESOLUCIÓN POR INCUMPLIMIENTO EN LOS CONTRATOS DE DISTRIBUCIÓN.......................................................................... 158 1.1. Presupuestos............................................................................... 158

Índice

4. 5.

1.2. Ejercicio de la facultad resolutoria.............................................. 169 1.3. Efectos........................................................................................ 172 1.4. Casuística en torno al incumplimiento resolutorio en los contratos de distribución...................................................................... 175 1.4.1. Incumplimiento de la obligación de suministro............... 176 1.4.2. Incumplimiento de la obligación de pago de las mercancías............................................................................. 180 1.4.3. Incumplimiento del pacto de exclusiva territorial............ 187 1.4.4. Incumplimiento de la obligación de mínimo de ventas.... 192 1.4.5. Incumplimiento de la obligación compra mínima............ 198 1.4.6. Incumplimiento del pacto de no competencia.................. 203 1.4.7. Incumplimiento de la obligación de prestar asistencia técnica y comercial.............................................................. 204 1.4.8. Incumplimiento de otras obligaciones............................. 207 1.5. El deterioro de la imagen de marca............................................. 213 1.5.1. El establecimiento de precios lesivos................................ 214 1.5.2. Otras actuaciones dañinas............................................... 217 RESOLUCIÓN POR MOTIVOS CONCURSALES............................ 219 2.1. El principio de vigencia de los contratos con obligaciones recíprocas......................................................................................... 219 2.1.1. Alcance del principio....................................................... 219 2.1.2. Sobre la vigencia del contrato intuitu personae............... 224 2.2. Prohibición de pactos resolutorios y excepciones........................ 226 2.2.1. La facultad resolutoria por causas concursales en el contrato de agencia y su posible aplicación analógica a los contratos de distribución................................................. 227 2.2.2. La facultad de desistimiento en el contrato de duración indefinida........................................................................ 232 2.3. Particularidades del régimen resolutorio concursal..................... 233 2.3.1. Resolución del contrato en interés del concurso.............. 233 2.3.2. Resolución por incumplimiento....................................... 241 RESOLUCIÓN DEL CONTRATO POR OTRAS JUSTAS CAUSAS... 244 3.1. La incapacidad de las partes....................................................... 244 3.1.1. La incapacidad del empresario........................................ 244 3.1.2. Sobre la regulación de la incapacidad del agente comercial.............................................................................. 247 3.2. La jubilación............................................................................... 249 3.3. El cese de la actividad empresarial.............................................. 252 LA DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD................. 252 LA TRANSMISIÓN DE LA EMPRESA Y LA CESIÓN DEL CONTRATO.............................................................................................. 257

Índice

Capítulo IV

EL DESISTIMIENTO AD NUTUM COMO CAUSA DE EXTINCIÓN EN LOS CONTRATOS DE DURACIÓN INDEFINIDA 1. FUNDAMENTO DEL DESISTIMIENTO.......................................... 265 2. EJERCICIO DEL DESISTIMIENTO.................................................. 268 2.1. Acto libre y voluntario................................................................ 268 2.2. El preaviso.................................................................................. 269 3. EL DESISTIMIENTO EN LOS PRINCIPALES CONTRATOS DE DURACIÓN INDEFINIDA................................................................ 272 3.1. El desistimiento en el contrato de agencia................................... 272 3.2. El desistimiento en los contratos de distribución comercial......... 275 3.2.1. La buena fe como principio rector de su ejercicio............ 277 3.2.2. La determinación de los plazos de preaviso..................... 280 3.2.3. Relación de las partes durante el preaviso....................... 286 3.2.4. Indemnización por infracción del deber de preaviso........ 287

Capítulo V

CONSECUENCIAS PATRIMONIALES DERIVADAS DE LA EXTINCIÓN DEL CONTRATO 1. LA TUTELA PATRIMONIAL DEL DISTRIBUIDOR........................ 293 2. LA COMPENSACIÓN POR CLIENTELA......................................... 295 2.1. Antecedentes legislativos............................................................. 295 2.2. Fundamento............................................................................... 298 2.2.1. La compensación por clientela como norma de tutela social.......................................................................... 298 2.2.2. El enriquecimiento injustificado o sin causa.................... 300 2.2.3. El fundamento compensatorio o retributivo.................... 303 2.3. Sobre el reconocimiento del derecho del distribuidor a la compensación por clientela. La aplicación analógica del art. 28 LCA a los distribuidores..................................................................... 307 2.4. Requisitos................................................................................... 315 2.4.1. Extinción del contrato..................................................... 315 2.4.2. Aportación de nuevos clientes o incremento sensible de las operaciones comerciales............................................. 320 2.4.2.1. Aportación de nuevos clientes.......................... 320 2.4.2.2. Incremento sensible de las operaciones con los clientes ya existentes del proveedor.................. 323 2.4.2.3. Relación de causalidad entre la producción de los presupuestos exigidos y la actividad del distribuidor........................................................... 325 2.4.3. Que sea susceptible de seguir produciendo ventajas sustanciales al proveedor...................................................... 325

Índice

2.4.3.1. Noción de ventajas sustanciales y su exigencia como presupuesto en la compensación por clientela............................................................ 326 2.4.3.2. Existencia de un pronóstico razonable del aprovechamiento de las ventajas económicas por el proveedor......................................................... 327 2.4.4. Su concesión debe resultar equitativamente procedente atendiendo a los presupuestos legales.............................. 330 2.4.4.1. Existencia de pactos limitativos de la competencia.................................................................... 332 2.4.4.2. Pérdida de comisiones...................................... 335 2.4.4.3. Otras circunstancias que concurran.................. 336 2.5. Cuantificación............................................................................ 339 3. LA INDEMNIZACIÓN POR INVERSIONES................................... 344 3.1. Naturaleza jurídica..................................................................... 344 3.2. Requisitos................................................................................... 348 3.2.1. Extinción del contrato de duración indefinida por denuncia unilateral del proveedor............................................. 349 3.2.2. Sólo son indemnizables las inversiones especificas realizadas por expresa instrucción del proveedor....................... 352 3.2.3. Que el tiempo de duración del contrato haya resultado insuficiente para la amortización de los gastos................ 355 3.3. Cuantificación............................................................................ 356 4. EL STOCK SOBRANTE.................................................................... 357

Bibliografía......................................................................................... 363

Abreviaturas AAMN AAVV AC ADC ADCom ADCon AL BMDC BOCG BOCGCD Cc Ccom CDC CISG CE CESL CGPJ CNUCCIM CS DL DN EC EJB GJUEC ICE IP LC LCD LCGC LCS LDC LETA LM LMOP

Anales de la Academia Matritense del Notariado Autores Varios Actualidad Civil Anuario de Derecho Civil Anuario de la Competencia Anuario de Derecho Concursal Actualidad Laboral Boletín Mejicano de Derecho Comparado Boletín Oficial de las Cortes Generales Boletín Oficial de las Cortes Generales del Congreso de los Diputados Código civil Código de comercio Cuadernos de Derecho y Comercio United Nations Convention on Contracts of the International Sale of Goods Constitución Española Common European Sales Law Consejo General del Poder Judicial Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías Comunicación y Sociedad Documentación Laboral Derecho de los Negocios Estudios sobre Consumo Enciclopedia Jurídica Básica Gaceta Jurídica de la Unión Europea y de la Competencia Información Comercial Española Ius et Praxis Ley Concursal Ley de Competencia Desleal Ley de Condiciones Generales de la Contratación Ley del Contrato de Seguro Ley de Defensa de la Competencia Ley del Estatuto del Trabajo Autónomo. Ley de Marcas Ley de Medidas de Lucha contra la Morosidad en las Operaciones Comerciales

16 LOCM NEJ NUE PALCD

Abreviaturas

Ley de Ordenación del Comercio Minorista Nueva Enciclopedia Jurídica Noticias de la Unión Europea Propuesta Anteproyecto Ley de Contratos de Distribución de 2006 PCC Propuesta de Código Civil de 2016 elaborada por la Asociación de Profesores de Derecho Civil PECL Pinciples of European Contract Law PICC Principles of International Commercial Contracts PJ Poder Judicial PLCD Propuesta de Ley de Contratos de Distribución de 2008 PMCC Propuesta de Anteproyecto de Ley de Modernización del Código civil en materia de obligaciones y contratos PrLCD Proyecto de Ley de contratos de distribución de 2011 PROCOMER Propuesta de Código Mercantil elaborada por la Sección segunda de la Comisión General de la Codificación (Sección de Derecho mercantil) RCD Revista de derecho de la Competencia y de la Distribución RCDI Revista Crítica de Derecho Inmobiliario RD 1483/2012 Real Decreto 1483/2012, de 29 de octubre, por el que se aprueba el Reglamento de los procedimientos de despido colectivo y de suspensión de contratos y reducción de jornada RDC Reglamento de Defensa de la Competencia RDCE Revista de Derecho Comunitario Europeo RDCP Revista de Derecho Concursal y Paraconcursal RDM Revista de Derecho Mercantil RDN Revista de Derecho Notarial RDP Revista de Derecho Privado RDPat Revista de Derecho Patrimonial RDPE Revista de Derecho Privado Externado RECAV Reglamento 330/2010 de la Comisión, relativo a la aplicación del artículo 101, apartado 3, del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea, a determinadas categorías de acuerdos verticales y prácticas concertadas REDT Revista Española de Derecho del Trabajo REE Revista de Estudios Económicos y Empresariales RGD Revista General de Derecho RGDE Revista General del Derecho Europeo RGLJ Revista General de Legislación y Jurisprudencia Riv. Dir. Com Rivista di Diritto Commerciale RJC Revista Jurídica de Cataluña

Abreviaturas

RJDN RL RMTI RPS RT SAP STS STSJ TFUE TJCE TRLCU TRLET TRLGSS TRLSC TSJ UNCITRAL

17 Revista Jurídica del Notariado Relaciones Laborales Revista del Ministerio de Trabajo e Inmigración Revista de Política Social Revista del Trabajo Sentencia de la Audiencia Provincial Sentencia del Tribunal Supremo Sentencia del Tribunal Superior de Justicia Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas Texto Refundido de la Ley de Consumidores y Usuarios Texto Refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital Tribunal Superior de Justicia United Nations Commission for International Trade Law

Prólogo Los contratos de distribución comercial que permiten al productor confiar la distribución de sus productos y servicios a empresarios que desarrollan su actividad en forma autónoma, con el consiguiente desplazamiento del riesgo empresarial (concesión comercial; distribución autorizada o selectiva; franquicia) carecen de regulación legal, a pesar de su indiscutible tipicidad social. Ahora bien, la atipicidad jurídica de tales contratos no significa, en absoluto, que el operador jurídico carezca de un arsenal normativo más o menos abundante para resolver los conflictos planteados en el tráfico jurídico. El contrato de franquicia cuenta con una limitada regulación constituida por el art. 62 de la Ley 7/1996, de 15 de enero, de Ordenación del Comercio Minorista y el Real Decreto 201/2010, de 26 de febrero de 2010, que regula el ejercicio de la actividad comercial en régimen de franquicia y la comunicación de datos al Registro de Franquiciadores. Por otro lado, la complejidad de los contratos de distribución en los que suelen integrarse prestaciones propias de contratos típicos desemboca en la aplicación de regímenes conocidos, como el propio del contrato de compraventa por el que adquieren productos los distribuidores revendedores; o el correspondiente a los signos distintivos o a los secretos comerciales. Además, en la integración del régimen jurídico de los contratos de distribución comercial, y en tanto que los mismos constituyen acuerdos verticales, adquiere especial importancia el Derecho de la competencia y, especialmente, el RUE 330/2010, de 20 de abril y el RUE 461/2010, de 27 de mayo. Los reglamentos de exención por categorías determinan de forma indirecta el contenido de los contratos, al imponer límites a la autonomía de la voluntad cuya observancia por las partes es necesaria si quieren eludir la nulidad del acuerdo o de alguna de sus obligaciones. También deben considerarse las normas de protección de los consumidores (destinatarios finales del proceso de comercialización) cuya aplicación no puede ser eludida mediante cláusulas incorporadas al contrato de distribución (consecuencias de la falta de conformidad, responsabilidad por productos o servicios defectuosos etc.).

Prólogo

Merece una consideración separada la aplicación analógica de la Ley 12/1992, de 27 de mayo, sobre Contrato de Agencia a la que se recurre, con gran frecuencia, una vez producida la extinción del contrato, aunque debe rechazarse una aplicación analógica indiscriminada de la misma. El contrato de agencia (al igual que el de comisión) se sitúa en la órbita de la actuación por cuenta ajena del auxiliar independiente, y esa circunstancia lo distingue sustancialmente de los contratos de distribución en sentido estricto en los que el distribuidor actúa en nombre y por cuenta propia. Por tanto, puede resultar complicado identificar supuestos en los que concurran los presupuestos de la analogía legis (semejanza e identidad de razón, ex art. 4.1 CC). La eventual aplicación analógica del estatuto de los agentes comerciales suele plantearse una vez producida la extinción del vínculo contractual. La caracterización de los contratos de distribución como contratos de colaboración empresarial integrada, cuya duración se extiende más o menos en el tiempo, da lugar a un entramado de intereses que dificulta la pacífica extinción del contrato y la equitativa liquidación de la relación contractual. Mientras que la aplicación analógica se muestra en ocasiones como una mera consecuencia de la estructura del contrato como negocio de duración (arts. 23-25 LCAg.), en otros supuestos se atisba el debate en torno a la conveniencia de extender a los distribuidores en sentido estricto unas normas eminentemente tuitivas del agente comercial, como las relativas a la indemnización por clientela (art. 28 LCAg.) o a la indemnización de daños y perjuicios cuando la extinción del contrato de duración indefinida, por denuncia unilateral del empresario, no permite la amortización de los gastos que el agente, instruido por el empresario, haya realizado para la ejecución del contrato (art. 29 LCAg.). Lamentablemente, la prolija jurisprudencia dictada con ocasión de la terminación de los contratos de distribución comercial no parece haber cristalizado en criterios seguros para los operadores económicos del sector, razón por la que en los últimos años se ha intentado proporcionar a aquéllos regulación de forma recurrente. El “afán” regulatorio evidencia la importancia del asunto, y el fracaso de las diversas propuestas normativas obedece, en último término, a la confrontación de intereses entre productores y distribuidores.