DEMELSA BENITO SÁNCHEZ MARÍA SOLEDAD GIL NOBAJAS Coordinadoras
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ALTERNATIVAS POLÍTICO-CRIMINALES FRENTE AL DERECHO PENAL DE LA APOROFOBIA
perspectivas iberoamericanas sobre la justicia
ALTERNATIVAS POLÍTICO-CRIMINALES FRENTE AL DERECHO PENAL DE LA APOROFOBIA Volumen 14
COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig
Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia
Ana Cañizares Laso
Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga
Jorge A. Cerdio Herrán
Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho Instituto Tecnológico Autónomo de México
José Ramón Cossío Díaz
Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional
Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot
Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
Owen Fiss
Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)
José Antonio García-Cruces González
Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED
Luis López Guerra
Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid
Ángel M. López y López
Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
Marta Lorente Sariñena
Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid
Javier de Lucas Martíndd
Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia
Víctor Moreno Catena
Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid
Francisco Muñoz Conde
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla
Angelika Nussberger
Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia
Héctor Olasolo Alonso
Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)
Luciano Parejo Alfonso
Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid
Tomás Sala Franco
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia
Ignacio Sancho Gargallo
Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España
Tomás S. Vives Antón
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia
Ruth Zimmerling
Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)
Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales
ALTERNATIVAS POLÍTICO-CRIMINALES FRENTE AL DERECHO PENAL DE LA APOROFOBIA Volumen 14
Coordinadoras:
DEMELSA BENITO SÁNCHEZ MARÍA SOLEDAD GIL NOBAJAS
tirant lo blanch Valencia, 2022
Copyright ® 2022 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.
Colección Perspectivas Iberoamericanas sobre la Justicia Directores: HÉCTOR OLASOLO CAROL PRONER
© VV. AA.
© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-1130-104-6 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf
Directores de la colección: HÉCTOR OLASOLO Presidente del Instituto Ibero-Americano de la Haya para la Paz, los Derechos Humanos y la Justicia Internacional (Países Bajos); Catedrático de Derecho internacional en la Universidad del Rosario (Colombia), donde dirige el Programa de Maestría en Derecho Internacional, la Clínica Jurídica Internacional (CJI), el Anuario Iberoamericano de Derecho Internacional Penal (ANIDIP) y la Colección International Law Clinic Reports (ILCR); Coordinador General de las Redes de Investigación “Perspectivas Ibero-Americanas sobre la Justicia” y “Respuestas a la Corrupción Asociada al Crimen Organizado Transnacional”; Senior Lecturer en la Universidad de La Haya para las Ciencias Aplicadas (Países Bajos). CAROL PRONER Directora para América Latina del Instituto Joaquín Herrera Flores (Brasil); Codirectora de la Maestría en Derechos Humanos, Multiculturalidad y Desarrollo, Universidad Pablo Olavide y Universidad Internacional de Andalucía (España); Profesora de Derecho Internacional de la Universidad Federal de Río de Janeiro (Brasil).
Nota El presente libro hace parte de los trabajos del grupo de justicia nacional de la “Red de Investigación Perspectivas Iberoamericanas sobre la Justicia”, coordinada desde el Instituto Ibero-Americano de la Haya para la Paz, los Derechos Humanos y la Justicia Internacional (IIH) (Países Bajos). El libro es resultado del proyecto de investigación “Hacía un modelo de justicia social: alternativas político-criminales” (Referencia RTI2018-095155-A-C22), dentro del proyecto coordinado “Aporofobia y Derecho Penal” (Referencia RTI2018-095155-B-C21), financiados ambos por el Ministerio de Ciencia, Innovación y Universidades del Gobierno de España en la convocatoria del año 2018 de ayudas a proyectos de I+D+i “Retos investigación” correspondientes al Programa Estatal de I+D+i Orientada a los Retos de la Sociedad, en el marco del Plan Estatal de Investigación Científica y Técnica y de Innovación 2017-2020.
Agradecimentos A la Dirección de Investigación e Innovación y la Facultad de Jurisprudencia de la Universidad del Rosario (Bogotá, Colombia), al IIH (Países Bajos) y al Ministerio de Ciencia, Innovación y Universidades del Gobierno de España por la financiación recibida para desarrollar este proyecto. A la Editorial Tirant lo Blanch, el Instituto Joaquín Herrera Flores (España/Brasil) y el IIH (Países Bajos), por haber hecho posible la creación de la Colección Perspectivas Iberoamericanas sobre la Justicia, en la que se publican los trabajos de la Red de Investigación del mismo nombre coordinada desde el IIH.
Índice Coordinadoras..........................................................................................
17
Autores.....................................................................................................
19
Abreviaturas..............................................................................................
25
Parte I INTRODUCCIÓN INTRODUCCIÓN....................................................................................
31
Demelsa Benito Sánchez María Soledad Gil Nobajas
Parte II PROPUESTAS PARA LA PARTE GENERAL DEL DERECHO PENAL Capítulo 1. APOROFOBIA Y DERECHO PENAL EN EL ESTADO SOCIAL.........................................................................................................
41
Ana Isabel Pérez Cepeda (España)
Capítulo 2. APOROFOBIA Y CORRESPONSABILIDAD.........................
75
Rodrigo Fuziger (Brasil)
Capítulo 3. EL ACUSADO VÍCTIMA DE APOROFOBIA: CULPABILIDAD Y PROCESO PENAL.......................................................................
107
Manuel Ollé Sesé (España)
Capítulo 4. LA ALTERACIÓN EN LA PERCEPCIÓN: ¿EXIMENTE PARA DELITOS COMETIDOS EN CONTEXTOS DE EXCLUSIÓN SOCIAL?.......................................................................................................
147
Demelsa Benito Sánchez (España)
Capítulo 5. EXCLUSIÓN SOCIAL Y POBREZA COMO MOTIVOS DE ODIO: LA RESPUESTA PENAL ANTE LA DELINCUENCIA APORÓFOBA EN LA CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE DEL ART. 22.4ª CP..... Miguel Bustos Rubio (España)
177
14
Índice
Capítulo 6. LA APOROFOBIA COMO CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE EN EL SISTEMA DE DETERMINACIÓN DE LA PENA DE LA CORTE PENAL INTERNACIONAL.......................................................
205
Héctor Olasolo (Colombia) Clara Esperanza Hernández Cortés (Colombia) Luisa Villarraga Zschommler (Colombia)
Parte III PROPUESTAS PARA LA PARTE ESPECIAL DEL DERECHO PENAL Capítulo 7. LA VIOLENCIA FILIO-PARENTAL: PADRES Y MADRES COMO COLECTIVOS VULNERABLES EN LOS TIEMPOS DE LA COVID-19......................................................................................................
235
Alfredo Abadías Selma (España)
Capítulo 8. VIOLENCIA DE GÉNERO Y AGRAVANTE DE DISCRIMINACIÓN EN EL DELITO DE STALKING..............................................
269
Itziar Casanueva Sanz (España)
Capítulo 9. REFLEXIONES ACERCA DEL ESTADO DE NECESIDAD PROVOCADO POR LA POBREZA O LA MISERIA EN LOS DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD......................................................................
297
Alfredo Liñán Lafuente (España)
Capítulo 10. LA INTRODUCCIÓN DEL VALOR DEL IVA EN LA CUANTÍA DE LO SUSTRAÍDO EN EL DELITO DE HURTO: ¿SUPONE UNA DISCRIMINACIÓN A LA POBREZA?.....................................
325
Rubén Herrero Giménez (España)
Capítulo 11. LA ECO-VÍCTIMA: ENFOQUE DESDE LA APOROFOBIA Y LA JUSTICIA AMBIENTAL...........................................................
353
Miriam Ruiz Arias (España)
Capítulo 12. LOS RETOS DEL DERECHO PENAL INTERNACIONAL EN LA AMAZONIA BRASILEÑA...........................................................
383
Ignacio Berdugo Gómez de la Torre (España)
Capítulo 13. LA AFECTACIÓN DE LA VIDA Y SALUD DE LOS TRABAJADORES MÁS VULNERABLES Y SU REPERCUSIÓN PENAL........ Lucía Remersaro Coronel (Uruguay)
429
15
Índice
Capítulo 14. TRÁFICO DE DROGAS Y ESTADO DE NECESIDAD: ANÁLISIS Y REVISIÓN DE LA DOCTRINA JURISPRUDENCIAL EN RELACIÓN CON LOS CORREOS DE LA DROGA...............................
457
María Soledad Gil Nobajas (España)
Capítulo 15. FAKE NEWS, DISCURSO DEL ODIO Y APOROFOBIA: LA CRIMINALIZACIÓN DE LOS VULNERABLES................................
499
Silvia Mendoza Calderón (España)
Parte IV CONCLUSIONES PROPUESTAS PARA UNA REVISIÓN CON PERSPECTIVA ANTIAPORÓFOBA DEL DERECHO PENAL.................................................. Demelsa Benito Sánchez (España)
555
Coordinadoras Demelsa Benito Sánchez Licenciada y doctora en Derecho por la Universidad de Salamanca (España). Magíster en intervención criminológica y victimológica por la Universidad Miguel Hernández (España). Actualmente es profesora contratada doctora en la Universidad de Deusto. Sus investigaciones se centran en las siguientes temáticas: el delito de corrupción transnacional, el delito de trata de personas, el diseño de la política criminal basada en la evidencia y el Derecho Penal de la aporofobia, temas sobre los que posee diversas publicaciones. Ha realizado estancias de investigación en el Instituto de Derecho Penal de la Universidad de Colonia (Alemania) y en la Facultad de Jurisprudencia de la Universidad de Parma (Italia). Es investigadora principal del proyecto I+D+i “Hacia un modelo de justicia social: alternativas político-criminales”, financiado por el Gobierno de España. ORCID: 0000-0002-8836-5930. Correo electrónico: demelsa.benito@deusto.es.
María Soledad Gil Nobajas Licenciada y doctora en Derecho por la Universidad de Deusto (España), es actualmente profesora contratada doctora en la misma institución. Sus principales líneas de investigación se centran en la criminalidad empresarial, los delitos de corrupción y pobreza y Derecho Penal, temas sobre los que posee diversas publicaciones. Ha realizado estancias de investigación en el Centro de Derecho Penal de la Universidad de Nanterre-París X (Francia) y en el Instituto de Derecho Penal y Filosofía del Derecho de la Universidad de Friburgo de Brisgovia (Alemania). Es investigadora principal (U. Deusto) del proyecto Aristos Campus Mundus “El sistema penal y los objetivos de desarrollo sostenible de la Agenda 2030” (ACM 2021-07). Es investigadora del proyecto I+D+i “Hacia un modelo de justicia social: alternativas político-criminales”, financiado por el Gobierno de España. ORCID: 0000-0001-5333-1127. Correo electrónico: sgil@ deusto.es.
Autores Alfredo Abadías Selma Licenciado y doctor en Derecho Penal cum laude por unanimidad por la Universidad Nacional de Educación a Distancia, UNED (España). Fue profesor de Derecho Penal de la URV de Tarragona. En la actualidad es profesor contratado doctor de Derecho Penal y Criminología de la Universidad Internacional de La Rioja (UNIR) y de ESERP (Universidad de Vic). Colabora con el Instituto Crimina de la Universidad Miguel Hernández de Alicante. Es presidente de Investigación, Innovación y Desarrollo de SEVIFIP. Pertenece a grupos de investigación oficiales I+D+i en las universidades de Salamanca, Deusto, Málaga y UNIR (Penalcrim). Es investigador de la Universita della Calabria (Italia) y visiting professor de esta universidad. Es miembro del Instituto de Estudios Penales “Alimena” – ISPA. Coordinador del Máster oficial en Derecho Penal económico de la UNIR. ORCID: 0000-0003-0941-195X. Correo electrónico: alfredo. abadias@unir.net.
Demelsa Benito Sánchez Ver sección de coordinadoras.
Ignacio Berdugo Gómez de la Torre Catedrático de Derecho Penal en la Universidad de Salamanca (España) desde el año 1986, de la que fue rector entre los años 1994 y 2003. En la actualidad es el director del Centro de Estudios Brasileños en esa misma universidad. Fue presidente de la Conferencia de rectores de universidades españolas (CRUE) de 2002 a 2003 y miembro de la comisión redactora del proyecto de Código Penal del año 1992. Es doctor por la Universidad Complutense de Madrid. Fue becario posdoctoral de la Fundación Alexander von Humbolt en la Universidad de Colonia (Alemania). Su trayectoria investigadora abarca una multitud de temas dentro del Derecho Penal y las ciencias penales. Entre sus últimas monografías destacan Viejo y nuevo Derecho penal y Reflexiones penales desde Salamanca. “Decían ayer. Decimos hoy. Dirán mañana”, en donde se analizan los problemas penales de la sociedad actual. Otras de sus áreas de investigación son los delitos de corrupción, la institución del decomiso, los delitos de terrorismo y el Derecho Penal Internacional.
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Autores
Miguel Bustos Rubio Profesor Titular de Derecho Penal de la Universidad Internacional de La Rioja (España). Es doctor europeo en Derecho por la Universidad Complutense de Madrid (España). Sus investigaciones se centran en la omisión como categoría dentro de la teoría jurídica del delito y en el Derecho Penal económico. Sus últimos trabajos se han desarrollado en temas como la regularización postdelictiva en los delitos contra la Hacienda Pública y la Seguridad Social, delitos de bancarrota e insolvencias punibles, blanqueo de capitales y corrupción privada. También ha investigado sobre cuestiones como la categoría de la punibilidad en la teoría del delito, y los delitos acumulativos. Actualmente investiga la discriminación socioeconómica sobre colectivos vulnerables (en el marco del proyecto I+D+i en el que se enmarca esta publicación). Ha sido investigador en varios proyectos I+D+i de convocatorias públicas competitivas. Es investigador principal del Grupo de Investigación Reconocido “PENALCRIM” de la Universidad Internacional de La Rioja. ORCID: 0000-0003-0686-649X. Correo electrónico: miguel.bustos@unir.net.
Itziar Casanueva Sanz Licenciada y doctora en Derecho por la Universidad de Deusto (España), es actualmente profesora doctora encargada en la misma universidad. Sus investigaciones se centran en el delito de tráfico de drogas, el delito de acoso y la imputabilidad, principalmente del psicópata y el drogodependiente. También ha trabajado cuestiones en las que confluyen el Derecho Penal y el Derecho Internacional. Actualmente es investigadora del proyecto I+D+i “Hacia un modelo de justicia social: alternativas políticocriminales”, financiado por el Gobierno de España. ORCID: 0000-00031461-3601. Correo electrónico: itziar.casanueva@deusto.es.
María Soledad Gil Nobajas Ver sección de coordinadoras
Clara Esperanza Hernández Cortés Licenciada en Relaciones Internacionales y en Derecho por la Universidad del Rosario (Colombia). Joven Investigadora de la Facultad de Jurisprudencia de dicha universidad. Correo electrónico: cehc25@hotmail.com
Rubén Herrero Giménez Doctor en Derecho por la Universidad Complutense de Madrid (España). Es profesor asociado en la Facultad de Derecho de dicha universidad y