Autores por orden de aparición: Pilar López Asencio Leticia Viñuela Sanz Silvia García López Laura Prendes Figueiras Andrea Suárez López Cayetana Lado Castro-Rial Ignacio Roselló Saborit Ricardo San Marcos de la Torre Begoña González Díaz Erika Fernández Rubin Carolina Ventura Nouche Leticia del Estal Gallego Elena Suárez García María Carmen Arribillaga Sorondo Antonio Góngora Oliver Virginia Martínez Fernández Virginia Domínguez Hierro Antonio Paredes Mancha Román Mejías Rodríguez Montserrat Rodríguez Elia Cerrato Meritxell Sayol Serra Juan Jiménez-Laiglesia Oñate Patricia López Alonso
Alejandra González-Concheiro Julia Fuentes Andersson Pablo Solano Díaz Beatriz Fernández García Mónica de Hevia Leonie Timmers Iria Calviño Garrido Jaime Bofill Rafael Sánchez Guillermo Donadeu Aina Valls Bolta Pedro Ferreras García Pompeyo Gabriel Ortega Lozano Paula Pérez-Ardá Precioso Alberto Frasquet García Linda Guerra Henríquez Ane Lamela Domínguez José Ramón Meléndez Mónica Ramos de la Torre Manuel Fisac de Ron Mariana de la Rosa Riera Arlanza Sánchez García Pilar Baltar Fillol Rut Villalonga Sangüesa
978-84-1397-164-3
Miguel Bolívar Tejedo Eduardo Bayona Gálvez Marta Giner Vincueria Sara Guindo Morales Borja Mestre Giner Livia Solans Chamorro José Javier Ariza Rossy Carmen Diez Fernández Felipe Carbonell García Daniel Gurrea Boix Marta Morales Crespo José María Rojí Buqueras Anna Viñas Miquel Juan Alti Sánchez-Aguilera Alejandro González Álvarez Marina Silva Sabell Álvaro López Hernández Javier Mateos Sánchez Enrique Nieto Brackelmanns Marta Rubio Roa Marina Torres Díaz Teresa Vara Santamaría Josep Verdaguer de Lorenzo
Directores: Enrique Ortega Burgos María Enciso Alonso-Muñumer
Esta obra reúne las cuestiones más novedosas y prácticas de la disciplina, comentadas por una cuidadosa selección de juristas, abogados, jueces, académicos, presentados al lector de forma rigurosa y clara para estar permanentemente actualizado con las cuestiones más relevantes. La colección acerca al lector —en artículos cortos y rigurosos—, todas las novedades, sentencias, operaciones y cuestiones más candentes para que puedan ser utilizados como fuente de actualización, consulta y referencia en la práctica profesional diaria. La colección, dirigida por el prestigioso abogado y profesor D. Enrique Ortega Burgos (www.enriqueortegaburgos.com) presenta las novedades imprescindibles para cualquier profesional y suponen la mejor forma de estar actualizado.
ACTUALIDAD MERCANTIL 2021
actualidad
Actualidad
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Actualidad Mercantil 2021 Directores: Enrique Ortega Burgos María Enciso Alonso-Muñumer Coordinadores: Federico Pastor Ruiz Eduardo Muñoz del Caz Álvaro Pascual Morcillo Manuel García-Villarrubia Bernabé Plácido Molina Serrano Juan Piquer Altarriba Alberto Emparanza Sobejano
ACTUALIDAD MERCANTIL 2021
COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig
Javier de Lucas Martín
Ana Cañizares Laso
Víctor Moreno Catena
Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia
Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia
Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga
Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid
Jorge A. Cerdio Herrán
Francisco Muñoz Conde
José Ramón Cossío Díaz
Angelika Nussberger
Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional
Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot
Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
Owen Fiss
Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)
José Antonio García-Cruces González Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED
Luis López Guerra
Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid
Ángel M. López y López
Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
Marta Lorente Sariñena
Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia
Héctor Olasolo Alonso
Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)
Luciano Parejo Alfonso
Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid
Tomás Sala Franco
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia
Ignacio Sancho Gargallo
Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España
Tomás S. Vives Antón
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia
Ruth Zimmerling
Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)
Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales
ACTUALIDAD MERCANTIL 2021
ENRIQUE ORTEGA BURGOS MARÍA ENCISO ALONSO-MUÑUMER Directores
tirant lo blanch Valencia, 2021
Copyright ® 2021 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.
Colección dirigida por:
Enrique Ortega Burgos
© ENRIQUE ORTEGA BURGOS MARÍA ENCISO ALONSO-MUÑUMER (Dirs.) y otros
© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email: tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-1397-165-0 Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf
Coordinadores D. Federico Pastor Ruiz D. Eduardo Muñoz
del
Caz
D. Álvaro Pascual Morcillo D. Manuel García-Villarrubia Bernabé D. Plácido Molina Serrano D. Juan Piquer Altarriba D. Alberto Emparanza Sobejano
Índice A. CONCURSAL La consignación obligatoria para empresas en concurso de acreedores..................... 19 Pilar López Asencio Socia de Derecho del Trabajo y Seguridad Social de Vaciero Leticia Viñuela Sanz Abogada de Derecho Mercantil y Concursal de Vaciero
El cierre en falso del concurso de acreedores. Insuficiencia de masa, personalidad jurídica, cancelación registral y extinción de la personalidad jurídica....................... 39 Silvia García López Socia Reestructuraciones e Insolvencias Deloitte Legal Laura Prendes Figueiras Abogada Reestructuraciones e Insolvencias Deloitte Legal
Acuerdos de refinanciación: modificaciones estructurales........................................ 59 Silvia García López Socia de Deloitte Legal, S.L.P. Andrea Suárez López Asociada de Deloitte Legal, S.L.P.
Comentario de Jurisprudencia. La clasificación concursal del crédito derivado de la responsabilidad tributaria del administrador societario (A propósito de las Sentencias del Tribunal Supremo núms. 315 y 316/2020, de 17 de junio)................................ 75 Cayetana Lado Castro-Rial Directora de la Asesoría Jurídica del ICO Abogada del Estado
Competencia jurisdiccional sobre cuestiones laborales suscitadas en empresas inmersas en concurso de acreedores..................................................................................... 93 Ignacio Roselló Saborit Doctor en Derecho Socio de Roselló Abogados
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Índice
La delimitación de la buena fe y otras cuestiones relevantes en el nuevo Texto Refundido de la Ley Concursal.................................................................................. 113 Ricardo San Marcos de la Torre Socio Director de Vaciero. Derecho Concursal y Reestructuraciones Begoña González Díaz Socia de Derecho Mercantil y Societario de Vaciero Erika Fernández Rubin Abogada de Derecho Mercantil y Societario de Vaciero
Directiva europea sobre reestructuraciones e insolvencias. Texto Refundido ¿nuevo reto? ¿Cómo lo asumiremos y qué consecuencias conllevará?.................................. 133 Carolina Ventura Nouche Abogada Asociada Deloitte Legal Silvia García López Abogada Socia Deloitte Legal
La separación del socio y el concurso de acreedores. Tratamiento del crédito a favor del socio separado.................................................................................................. 147 Leticia del Estal Gallego Socia de Derecho Mercantil y Societario de Vaciero Begoña González Díaz Socia de Derecho Mercantil y Societario Vaciero Elena Suárez García Abogada Senior Departamento Mercantil de Vaciero
B. CONTRATACIÓN MERCANTIL Y DERECHO DE LA COMPETENCIA Ley 5/2019, de 15 de marzo, reguladora de los contratos de crédito inmobiliario. En particular, sobre cuáles son las principales modificaciones, dudas interpretativas que ha generado el impacto en las hipotecas................................................................. 169 María Carmen Arribillaga Sorondo Consejera CUATRECASAS
Acción subrogatoria del artículo 43 de la Ley de Contrato de Seguro: algunas consideraciones de competencia territorial para su ejercicio......................................... 187 Antonio Góngora Oliver Abogado Dac Beachcroft
Índice
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Análisis jurisprudencial de las consecuencias de la declaración de nulidad de los contratos de préstamo de las llamadas tarjetas “revolving” respecto de los seguros de protección de pagos vinculados a los mismos.......................................................... 205 Virginia Martínez Fernández Counsel de Hogan Lovells Virginia Domínguez Hierro Asociada de Hogan Lovells
Direct Lending o especialidades jurídicas en el otorgamiento de financiación en el mercado español por fondos de inversión............................................................... 223 Antonio Paredes Mancha Román Mejías Rodríguez Abogados del departamento de mercantil financiero en Cuatrecasas Madrid
Innovación del mercado financiero europeo: ¿existe una integración real de los criterios de sostenibilidad?.......................................................................................... 255 Montserrat Rodríguez Abogada del departamento de mercantil financiero en Cuatrecasas Gonçalves Pereira, S.L.P. y estudiante de doctorado en la Universidad Carlos III de Madrid Elia Cerrato Profesora de Derecho en CUNEF y estudiante de doctorado en la Universidad Carlos III de Madrid
Comentarios a la sentencia del Tribunal Supremo de 20 de febrero de 2020 sobre un protocolo familiar............................................................................................. 283 Meritxell Sayol Serra Asociada de Uría Menéndez Abogados, S.L.P.
Problemática derivada de las Retail Alliances.......................................................... 303 Juan Jiménez-Laiglesia Oñate Socio de Pérez-Llorca Patricia López Alonso Abogada de Pérez-Llorca Alejandra González-Concheiro González Abogada de Pérez-Llorca Julia Fuentes Andersson Abogada de Pérez-Llorca
Defensa de la competencia y blockchain. Aplicación más flexible para abordar una complejidad inédita................................................................................................ 331 Pablo Solano Díaz Asociado en Uría Menéndez Abogados, S.L.P.
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Índice
La intervención de la Junta Única de resolución en el sector bancario europeo. Alcance y límites....................................................................................................... 359 Beatriz Fernández García Abogado senior ONTIER ESPAÑA
Inversiones sostenibles: Reglamento (UE) 2019/2088 sobre la divulgación de información relativa a la sostenibilidad en el sector de los servicios financieros. Impacto en los fondos y entidades de capital riesgo.............................................................. 377 Mónica de Hevia Asociada, Herbert Smith Freehills Leonie Timmers Asociada, Herbert Smith Freehills Iria Calviño Garrido Socia, Herbert Smith Freehills
La integración de entidades aseguradoras................................................................ 397 Jaime Bofill Socio. CMS Albiñana & Suárez de Lezo Rafael Sáez Counsel. CMS Albiñana & Suárez de Lezo Guillermo Donadeu Abogado senior. CMS Albiñana & Suárez de Lezo
La aplicación de la Ley reguladora de los contratos de crédito inmobiliario a las operaciones llevadas a cabo por sociedades de garantía recíproca............................. 413 Aina Valls Bolta Asociada de Uría Menéndez Abogados, S.L.P.
C. SOCIEDADES DE CAPITAL. CUESTIONES GENERALES El uso de medios tecnológicos en las sociedades de capital no cotizadas.................. 433 Pedro Ferreras García Abogado. Counsel. CMS Albiñana & Suárez de Lezo
Técnicas empresariales para la vigilancia del puesto físico de prestación de servicios y control del email institucional con dominio de la empresa................................... 453 Pompeyo Gabriel Ortega Lozano Profesor Ayudante Doctor de la Universidad de Granada
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Índice
La incorporación del stakeholders capitalism.......................................................... 473 Paula Pérez-Ardá Precioso Asociada Senior. Herbert Smith Freehills Alberto Frasquet García Socio. Herbert Smith Freehills
Arbitraje societario con sede en el extranjero: algunos problemas prácticos.............. 497 Linda Guerra Henríquez Asociada de Uría Menéndez Abogados, S.L.P.
La digitalización del derecho de sociedades. Directivas 2019/1151 y 2019/2121..... 517 Ane Lamela Domínguez Legal Officer en White Summit Capital
Cuestiones prácticas sobre la inscribibilidad de prestaciones accesorias consistentes en la suscripción y cumplimiento de pactos parasociales o protocolos familiares (Comentario a la RDGRN núm. 9615/2018 de 26 de junio de 2018)................... 543 José Ramón Meléndez Abogado. Counsel. CMS Albiñana & Suárez de Lezo
La obligatoria inscripción en el Registro mercantil y otras obligaciones: Proveedores de servicios a sociedades y fideicomisos. La actividad de asesoría externa................ 563 Mónica Ramos de la Torre GD LEGAL, Abogada Manuel Fisac de Ron Abogado Mercantil en GD Legal
Algunas consideraciones prácticas sobre la disolución judicial de sociedades y el expediente de jurisdicción voluntaria..................................................................... 585 Mariana de la Rosa Riera Asociada de Uría Menéndez Abogados, S.L.P.
La transformación transfronteriza: la Directiva (UE) 2019/2121.............................. 605 Arlanza Sánchez García Asociada de Uría Menéndez Abogados, S.L.P.
D. ÓRGANOS DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL ¿Ha llegado el momento de la aplicación de las cuotas como medida para garantizar la igualdad efectiva entre géneros? La paridad más allá de los consejos de administración.. 631 Pilar Baltar Fillol Asociada sénior Departamento Laboral Roca Junyent, S.L.P. Rut Villalonga Sangüesa Abogada Departamento Laboral Roca Junyent, S.L.P.
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Índice
Las corporate opportunities en los EE. UU. y el Reino Unido.Análisis de su influencia en el derecho societario español............................................................................. 649 Miguel Bolívar Tejedo Eduardo Bayona Gálvez Asociados de Uría Menéndez Abogados, S.L.P.
Las juntas telemáticas y la afectación de los derechos de los socios........................... 677 Marta Giner Vincueria Asociada de Uría Menéndez Abogados, S.L.P.
Las distintas formas de finalización de la relación especial entre el personal directivo y la empresa........................................................................................................... 699 Sara Guindo Morales Investigadora postdoctoral de la Universidad de Granada
La “business judgment rule” y su afectación a la responsabilidad de los administradores...................................................................................................................... 717 Borja Mestre Giner Asociado sénior Uría Menéndez Abogados, S.L.P.
La digitalización de los órganos societarios de las sociedades limitadas y anónimas no cotizadas........................................................................................................... 733 Livia Solans Chamorro Asociada principal en Uría Menéndez José Javier Ariza Rossy Abogado en Uría Menéndez
E. ESTATUTO DE LOS SOCIOS Nueva fórmula para la devolución de aportaciones sociales tras la nueva doctrina de la Dirección General del Registro y del Notariado................................................. 763 Carmen Diez Fernández Asociada de Derecho Mercantil y Societario de Vaciero
Las acciones de lealtad: propósito, eficacia y encaje sistemático................................ 783 Felipe Carbonell García Asociado de Uría Menéndez Abogados, S.L.P.
El reparto de beneficios (y otras distribuciones a socios) en las sociedades de capital.......................................................................................................................... 807 Daniel Gurrea Boix Abogado de Uría Menéndez
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Índice
Sobre la fecha concreta en la que se produce la separación del socio....................... 829 Marta Morales Crespo Socia de Deloitte Legal
El retorno patrimonial del socio en especie............................................................ 847 José María Rojí Buqueras Abogado y Árbitro. Socio. CMS Albiñana & Suárez de Lezo
Aspectos prácticos de las cláusulas de liquidación preferente en los acuerdos entre socios de empresas emergentes............................................................................... 867 Anna Viñas Miquel Asociada principal en Uría Menéndez Abogados, S.L.P.
F. CAPITAL SOCIAL. ACCIONES Y PARTICIPACIONES SOCIALES La liquidación del usufructo de acciones y participaciones sociales.......................... 891 Juan Alti Sánchez-Aguilera Abogado Uría Menéndez Abogados, S.L.P.
La constitución de gravámenes sobre activos considerados esenciales....................... 915 Alejandro González Álvarez Abogado
El Estatuto legal de la autocartera de las sociedades mercantiles. Especial mención al cómputo del quorum de constitución y mayorías................................................... 933 Marina Silva Sabell Asociado Senior Corporate M&A de Deloitte Legal
G. SOCIEDADES COTIZADAS Ofertas públicas de adquisición de acciones con contraprestación consistente en valores: algunas cuestiones prácticas........................................................................ 951 Álvaro López Hernández Asociado de Uría Menéndez Abogados, S.L.P.
Enfoque integral del proceso de lanzamiento de una sociedad anónima cotizada de inversión en el mercado inmobiliario y su puesta en cotización en mercados alternativos (BME Growth vs Euronext Access)............................................................. 977 Javier Mateos Sánchez Socio de Mercado de Capitales y Gobierno Corporativo PwC Tax& Legal Services
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Índice
El régimen de “OPAs” en BME Growth: marco normativo y análisis práctico......... 997 Enrique Nieto Brackelmanns Socio de Uría Menéndez Abogados, S.L.P. Marta Rubio Roa Asociada de Uría Menéndez Abogados, S.L.P.
El régimen de las acciones de doble voto en las sociedades cotizadas....................... 1017 Marina Torres Díaz Asociada de Ramón y Cajal Abogados Teresa Vara Santamaría Abogada de Ramón y Cajal Abogados
Recomendaciones en materia de buen gobierno corporativo: evolución y tendencia actual..................................................................................................................... 1035 Josep Verdaguer de Lorenzo Asociado Senior, Corporate M&A, Deloitte Legal
A. CONCURSAL
La consignación obligatoria para empresas en concurso de acreedores Pilar López Asencio y Leticia Viñuela Sanz Socia de Derecho del Trabajo y Seguridad Social de Vaciero
Leticia Viñuela Sanz Abogada de Derecho Mercantil y Concursal de Vaciero
SUMARIO: 1. INTRODUCCIÓN. 2. LA OBLIGACIÓN DE CONSIGNAR LA CANTIDAD OBJETO DE CONDENA DEL ART. 230.1 LRJS. 2.1. Alternativas a la obligación de consignar. 3. CUESTIÓN DE CONSTITUCIONALIDAD DEL PLENO DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. 3.1. Auto del Tribunal Constitucional 16/2015, de 2 de febrero de 2015. 3.2. Sentencia 166/2016, de 6 de octubre que resuelve el Auto 16/2015. 3.2.1. La consignación y la Constitución en situación pre-concursal (art. 583 del TRLC). 4. LA COLISIÓN DEL CONTEXTO CONCURSAL CON LA FINALIDAD PERSEGUIDA POR EL LEGISLADOR EN MATERIA LABORAL EN RELACIÓN CON LA CONSIGNACIÓN. 4.1. Ejecución de la sentencia laboral dentro del proceso concursal. 4.2. Posibles alternativas a la consignación.