EL LARGO RECORRIDO DEL DERECHO A LA IDENTIDAD DE GÉNERO Especial referencia a la situación en la Comunitat Valenciana
COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH MARÍA JOSÉ AÑÓN ROIG
Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia
ANA CAÑIZARES LASO
Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga
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Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México
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Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
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EL LARGO RECORRIDO DEL DERECHO A LA IDENTIDAD DE GÉNERO Especial referencia a la situación en la Comunitat Valenciana
MARÍA JOSÉ REYES LÓPEZ Catedrática de Derecho Civil
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tirant lo blanch Valencia, 2021
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© María José Reyes López
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A mi hija Leticia. Mi pequeño reconocimiento a quien estuvo en primera línea durante la pandemia del Covid-19.
Índice Abreviaturas.............................................................................................. 19
I. El reconocimiento al derecho a la identidad de género 1. INTRODUCCIÓN................................................................................ 21 2. CUESTIONES PREVIAS....................................................................... 24 2.1.
Sexo y género........................................................................... 24
2.2.
Sexo e identidad de la persona................................................. 32
2.3.
El principio de dignidad de la persona...................................... 34
2.4.
El libre desarrollo de la personalidad como fundamento de la identidad de género.................................................................. 37
2.5.
Identidad sexual e intimidad personal...................................... 42
2.6.
El principio de igualdad de trato.............................................. 46
2.7.
La importancia y el significado del nombre.............................. 53
3. RECONOCIMIENTO NORMATIVO DEL DERECHO A LA IDENTIDAD DE GÉNERO.......................................................................... 57 3.1.
Normativa internacional.......................................................... 57 3.1.1.
La Convención de Derechos Humanos de la ONU..... 57
3.1.2.
Tratamiento en el ámbito de la UE............................. 72
4. LA CONSTRUCCIÓN JURISPRUDENCIAL DEL DERECHO A LA IDENTIDAD DE GÉNERO................................................................ 75 4.1.
Criterios del TEDH.................................................................. 75 4.1.1. Reconocimiento del derecho al matrimonio de las personas trans con personas de su mismo sexo........... 93 4.1.2. Reconocimiento del derecho al respeto de la vida privada y otros derechos............................................. 97
4.2.
La jurisprudencia del TJUE...................................................... 107
II. El reconocimiento del derecho a la identidad de género en España 1. INTRODUCCIÓN................................................................................ 113 2. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS...................................................... 114
3. LA TRAMITACIÓN DE EXPEDIENTES ANTE EL ENCARGADO DEL REGISTRO CIVIL PARA LA RECTIFICACIÓN DE SEXO Y NOMBRE........................................................................................... 117 4. PRIMEROS PRONUNCIAMIENTOS JUDICIALES............................. 118 5. JURISPRUDENCIA POSTERIOR A LA LEY 3/2007, REGULADORA DE LA RECTIFICACIÓN REGISTRAL DE LA MENCIÓN RELATIVA AL SEXO DE LAS PERSONAS. CUESTIONES PREVIAS............ 125 5.1.
La Ley 3/2007, de 15 marzo, reguladora de la rectificación registral de la mención relativa al sexo de las personas............. 125 5.1.1.
Rasgos básicos............................................................ 125
5.1.2.
Finalidad de la ley....................................................... 128
5.1.3. Legitimación............................................................... 129 5.1.3.1. Ser mayor de edad....................................... 131 5.1.3.2. Capacidad de obrar..................................... 132 5.1.4. Requisitos................................................................... 133 5.1.5. Procedimiento............................................................. 134 5.1.6. Competencia............................................................... 136 5.1.7.
Efectos de la resolución.............................................. 137
5.2.
La STS de 17 de septiembre de 2007........................................ 138
5.3.
Autorización para contraer matrimonio................................... 142
6. ESPECIAL CONSIDERACIÓN JURÍDICA DE LOS MENORES DE EDAD TRANS.................................................................................... 143 6.1.
Planteamiento general.............................................................. 143
6.2.
El significado de la minoría de edad......................................... 147
6.3.
El interés superior del menor como criterio determinante......... 154
6.4.
El reconocimiento del cambio de sexo en los menores trans..... 162
6.5.
El Auto del Tribunal Supremo de 10 de marzo de 2016........... 165
6.6.
La Instrucción de 23 de octubre de 2018, de la Dirección General de los Registros y del Notariado, sobre cambio de nombre en el Registro Civil de personas transexuales............... 171
6.7.
La STC (Pleno) 99/2019, de 18 de julio.................................... 173
6.8.
La STS (Sala 1ª Pleno) núm. 685/2019, de 17 de diciembre...... 178
6.9.
La Orden IGD/577/2020, de 24 de junio, por la que se crea el Consejo de participación de las personas lesbianas, gais, trans, bisexuales e intersexuales (LGTBI) y se regula su funcionamiento............................................................................. 180
7. SITUAC|IÓN EN ESPAÑA.................................................................... 182
11
Índice
III. El reconocimiento de la identidad de género en la Comunitat Valenciana 1. INTRODUCCIÓN................................................................................ 183 2. LA LEY 23/2018, DE 29 DE NOVIEMBRE, DE IGUALDAD DE LAS PERSONAS LGTBI............................................................................. 184 2.1.
Principios inspiradores............................................................. 185
2.2.
La competencia de la Comunitat Valenciana en esta materia.... 187
2.3.
Estructura de la Ley................................................................. 189
2.4.
Objeto y finalidad de la Ley..................................................... 193
2.5.
Mejoras introducidas respecto a la Ley 8/2017, de 7 de abril, integral del reconocimiento del derecho a la identidad y a la expresión de género en la Comunitat Valenciana...................... 197
3. ANÁLISIS DE LA LEY 8/2017, DE 7 DE ABRIL, INTEGRAL DEL RECONOCIMIENTO DEL DERECHO A LA IDENTIDAD Y A LA EXPRESIÓN DE GÉNERO EN LA COMUNITAT VALENCIANA.... 197 3.1.
Título I. Disposiciones generales............................................... 199
3.2.
Ámbito de aplicación. Competencia de la Comunitat Valenciana........................................................................................ 202
3.3.
La responsabilidad de la Generalitat en materia de identidad sexual....................................................................................... 204
3.4.
Derechos de las personas transexuales: valoración y tipología.. 205 3.4.1.
La carta de derechos sociales de la Comunitat Valenciana........................................................................... 216
3.5.
Prohibición de las terapias de aversión..................................... 220
3.6.
Cláusula general antidiscriminatoria........................................ 220
4. PERSONAS TRANS MENORES DE EDAD......................................... 224 4.1.
La Ley 26/2018, de 21 de diciembre, de la Generalitat, de derechos y garantías de la infancia y la adolescencia................ 224 4.1.1.
4.2.
Tratamiento de la identidad de género........................ 230
Medidas específicas de protección al menor en la Comunitat Valenciana en el ámbito de la educación.................................. 234 4.2.1.
La Instrucción de 15 de diciembre de 2016................. 234
4.2.2.
La Orden 62/2014, de 28 de julio............................... 235 4.2.2.1. Documentación y acreditación..................... 237 4.2.2.2. Plan de convivencia e igualdad..................... 238 4.2.2.3. Medidas educativas...................................... 238 4.2.2.4. Situación de discriminación, acoso o violencia........................................................... 239
5. TRATAMIENTO ADMINISTRATIVO DE LA IDENTIDAD DE GÉNERO................................................................................................. 240 5.1.
Decreto 102/2018, de 27 de julio, del Consell, de desarrollo de la Ley 8/2017, integral del reconocimiento del derecho a la identidad y a la expresión de género en la Comunitat Valenciana.................................................................................... 242
5.2.
El Consejo Consultivo Trans de la Comunitat Valenciana........ 243
5.3.
Documentación administrativa................................................. 244
6. LA ATENCIÓN SANITARIA A LAS PERSONAS TRANS.................... 247 6.1.
La atención sanitaria a las personas trans en la Comunitat Valenciana................................................................................ 249 6.1.1.
La Ley de Salud de la Comunitat Valenciana.............. 249
6.1.2. Tratamiento específico en la Ley 8/2017, de 7 de abril, integral del reconocimiento del derecho a la identidad y a la expresión de género en la Comunitat Valenciana.................................................................. 251 6.1.3.
Tratamiento en la ley 23/2018, de 29 de noviembre, de igualdad de las personas LGTBI............................. 255
6.1.4.
La atención sanitaria a las personas trans................... 255
6.1.5. La atención sanitaria a las personas trans menores de edad....................................................................... 259 6.1.6.
Medidas específicas en el ámbito de la salud previstas en la Ley 23/2018, de 29 de noviembre, de igualdad de las personas LGTBI......................................... 262
6.1.7. El consentimiento informado en tratamientos a las personas trans............................................................. 265 6.1.7.1. Formas de emitir el consentimiento.............. 267 6.1.7.2. Efectos......................................................... 267 6.1.7.3. El consentimiento informado en la Ley 10/2014, de 29 de diciembre, de salud de la Comunitat Valenciana.............................. 271 6.1.7.4. El consentimiento informado en la Ley 23/2018, de 29 de noviembre, de igualdad de las personas LGTBI................................. 272 6.1.7.5. El consentimiento informado del menor...... 274 6.1.7.5.1. Cuestiones previas..................... 274 6.1.7.5.2. Contenido del consentimiento informado.................................. 278
13
Índice
6.1.7.5.3. El consentimiento de la persona menor en la Ley 10/2014, de 29 de diciembre, de la salud de la Comunitat valenciana....... 279 6.1.7.5.4. El consentimiento informado del menor en la Ley 8/2017, de 7 de abril, integral del reconocimiento del derecho a la identidad y a la expresión de género en la Comunitat Valenciana... 281 6.1.7.5.5. El consentimiento informado del menor en la Ley 23/2018, de 29 de noviembre, de igualdad de las personas LGTBI........ 282 6.1.8.
Cartera de servicios a las personas trans..................... 282
7. LA PROTECCIÓN DE LOS DATOS ASISTENCIALES........................ 284 7.1.
La protección de datos personales como derecho fundamental. 285
7.2.
Normativa reguladora de los datos de carácter personal.......... 290
7.4.
7.2.1.
Ámbito objetivo.......................................................... 290
7.2.2.
Ámbito de aplicación material.................................... 291
7.2.3.
Principios que inspiran el tratamiento de protección de datos...................................................................... 292
Tratamiento basado en el consentimiento del afectado............. 296 7.4.1. Consentimiento por parte de la persona menor de edad............................................................................ 298 7.4.2.
7.5.
Condiciones para el consentimiento............................ 299
Derechos de las personas sobre sus datos personales................ 300 7.5.1.
Transparencia de la información................................. 301
7.5.2.
Información y acceso a los datos personales............... 305
7.5.3.
Derecho de acceso del interesado................................ 308
7.5.4.
Derecho de rectificación.............................................. 310
7.5.5.
Derecho a la limitación del tratamiento...................... 310
7.5.6.
Derecho a la portabilidad de los datos........................ 312
7.5.7.
Otros derechos........................................................... 313 7.5.7.1. Derecho de oposición................................... 313 7.5.7.2. Decisiones individuales automatizadas, incluida la elaboración de perfiles................... 315
7.6.
Sistemas de exclusión publicitaria............................................ 315
8. MEDIDAS EN EL ÁMBITO FAMILIAR............................................... 316 8.1.
Medidas en el ámbito familiar en la Ley 8/2017, de 7 de abril, integral del reconocimiento del derecho a la identidad y a la expresión de género en la Comunitat Valenciana...................... 317 8.1.1.
Protección de la diversidad familiar............................ 317
8.1.2.
Adopción y acogimiento familiar................................ 317
8.1.3. Violencia en el ámbito familiar relacionada con la identidad o la expresión de género.............................. 324 8.1.3.1. Cuestiones previas....................................... 324 8.1.3.1.1. La Ley Orgánica 1/2004, de 28 de diciembre, de medidas de protección integral contra la violencia de género................ 324 8.1.3.1.2. La Ley 7/2012, de 23 de noviembre, de la Generalitat, integral contra la violencia sobre la mujer en el ámbito de la Comunitat Valenciana.................... 328 8.1.3.2. Violencia en el ámbito familiar relacionada con la identidad o expresión de género en la Ley 8/2017, de 7 de abril, integral del reconocimiento del derecho a la identidad y a la expresión de género en la Comunitat Valenciana................................................... 331 8.2.
Medidas en el ámbito familiar, la infancia y la adolescencia en la Ley 23/2018, de 29 de noviembre, de la Generalitat, de igualdad de las personas LGTBI............................................... 335 8.2.1.
Protección de la infancia, la adolescencia y la diversidad familiar.............................................................. 335
8.2.2.
Adopción y acogimiento familiar................................ 336
8.2.3.
Violencia en el ámbito familiar................................... 337
9. MEDIDAS EN EL ÁMBITO DE LA JUVENTUD Y LAS PERSONAS MAYORES.......................................................................................... 337 9.1.
Tratamiento de la tercera edad................................................. 338
9.2.
Reconocimiento normativo...................................................... 339
9.3.
La protección a las personas mayores en la Ley de identidad de la Comunidad Valenciana.................................................... 344
10. EL TRATAMIENTO DE LA IDENTIDAD DE GÉNERO EN LA PRÁCTICA DEL DEPORTE, OCIO Y TIEMPO LIBRE..................... 346 10.1. La práctica del deporte en la Comunitat Valenciana................. 351
15
Índice
10.2. Ley 26/2018, de 21 de diciembre, de derechos y garantías de la infancia y la adolescencia..................................................... 352 11. MEDIDAS EN EL ÁMBITO DE LA CULTURA.................................. 352 12. MEDIDAS ADMINISTRATIVAS PARA GARANTIZAR LA IGUALDAD REAL Y EFECTIVA DE LAS PERSONAS EN ATENCIÓN A LA IDENTIDAD Y EXPRESIÓN DE GÉNERO EN LA LEY 8/2017, DE 7 DE ABRIL, INTEGRAL DEL RECONOCIMIENTO DEL DERECHO A LA IDENTIDAD Y A LA EXPRESIÓN DE GÉNERO EN LA COMUNITAT VALENCIANA...................................................... 353 12.1. Medidas de tutela administrativa............................................. 354 12.2. Régimen de infracciones y sanciones........................................ 355 12.2.1. Compatibilidad de regímenes...................................... 355 12.2.2. Infracciones................................................................ 356 12.2.3. Sanciones.................................................................... 358 12.2.3.1. Graduación de las sanciones........................ 359 12.2.4. Régimen de prescripción............................................. 360 12.3.5. Competencia y procedimiento sancionador................ 360
IV. Somera referencia a las Leyes de identidad de género e igualdad de las personas LGTBI en las CCAA 1. PLANTEAMIENTO GENERAL........................................................... 363 2. RASGOS BÁSICOS DE LAS LEYES DE IDENTIDAD DE GÉNERO... 364 3. LEYES DE IGUALDAD DE LAS PERSONAS LGTBI........................... 366 3.1.
Rasgos básicos......................................................................... 366
4. SUCINTA REFERENCIA A LA REGULACIÓN DE LAS CCAA EN LAS MATERIAS OBJETO DE ESTUDIO............................................ 367 4.1.
Regulación en la Comunidad de Andalucía.............................. 367 4.1.1. Ley 2/2014, de 8 de julio, integral para la no discriminación por motivos de identidad de género y reconocimiento de los derechos de las personas transexuales de Andalucía. Rasgos básicos........................ 368 4.1.1.1. Atención a los menores................................ 369 4.1.1.2. Régimen de infracciones y sanciones............ 371 4.1.2.
Ley 8/2017, de 28 de diciembre, para garantizar los derechos, la igualdad de trato y no discriminación de las personas LGTBI y sus familiares. Rasgos básicos... 371 4.1.2.1. Ámbito sanitario y menores......................... 372
4.1.2.2. Régimen sancionador................................... 373 4.2.
Regulación en la Comunidad de Aragón. Sucinta referencia..... 374 4.2.1.
Ley 4/2018, de 19 de abril, de identidad y expresión de género e igualdad social y no discriminación de la Comunidad Autónoma de Aragón. Rasgos básicos..... 374 4.2.1.1. Ámbito sanitario, educativo y menores........ 375
4.2.2.
Ley 18/2018, de 20 de diciembre, de igualdad y protección integral contra la discriminación por razón de orientación sexual, expresión e identidad de género en la Comunidad Autónoma de Aragón. Rasgos básicos........................................................................ 376 4.2.2.1. Ámbito sanitario.......................................... 377 4.2.2.2. Sanciones..................................................... 377 4.2.2.3. Medidas en el ámbito social, educativo y de la salud.................................................... 378
4.3.
Regulación en la Comunidad de Canarias. Rasgos básicos....... 379 4.3.1.
4.4.
Ámbito sanitario y menores........................................ 380
Regulación en la Comunidad de Cantabria. Rasgos básicos..... 381 4.4.1.
Ámbito de aplicación.................................................. 383
4.4.2.
Principios rectores...................................................... 383
4.4.3.
Medidas en el ámbito sanitario................................... 384 4.4.3.1. Atención sanitaria a personas trans menores................................................................ 385
4.5.
4.4.4.
Medidas en el ámbito educativo................................. 386
4.4.5.
Régimen sancionador................................................. 386
Regulación en la Comunidad catalana. Rasgos básicos............ 387 4.5.1.
Ámbito sanitario......................................................... 388
4.5.2. Referencia específica a las personas transgénero e intersexuales............................................................... 389 4.6.
Regulación en la Comunidad de Madrid.................................. 390 4.6.1. Ley 2/2016, de 29 de marzo, de identidad y expresión de género e igualdad social y no discriminación de la Comunidad de Madrid. Rasgos básicos.............. 391 4.6.1.1. Medidas de protección a menores en el ámbito educativo......................................... 392 4.6.2. Ley 3/2016, de 22 de julio, de protección integral contra lgtbi*fobia y la discriminación por razón de
orientación e identidad sexual en la Comunidad de Madrid. Rasgos básicos.............................................. 394 4.6.2.1. Medidas adoptadas para evitar la discriminación.......................................................... 394 4.6.2.2. Medidas en el ámbito sanitario.................... 397 4.6.2.3. Documentación administrativa.................... 398 4.7.
4.8.
Regulación en la Comunidad Foral de Navarra. Rasgos básicos............................................................................................ 398 4.7.1.
Ámbito sanitario y menores........................................ 399
4.7.2.
Medidas en el ámbito educativo................................. 401
4.7.3.
Medidas en el ámbito familiar.................................... 403
4.7.4.
Infracciones y sanciones.............................................. 404
Regulación en la Comunidad de Extremadura. Rasgos básicos. 404 4.8.1.
4.9.
Medidas en el ámbito educativo................................. 406
Regulación en la Comunidad de Galicia. Rasgos básicos.......... 408
4.10. Regulación en la Comunidad de las Islas Baleares. Rasgos básicos..................................................................................... 409 4.10.1. Principios de actuación de los poderes públicos.......... 409 4.10.2. Medidas en el ámbito sanitario................................... 411 4.10.3. Protocolo para las personas transexuales.................... 413 4.10.4. Régimen de infracciones y sanciones........................... 415 4.11. Regulación en la Comunidad de Murcia. Rasgos básicos......... 416 4.11.1. Principios rectores...................................................... 416 4.11.2. Ámbito sanitario y menores........................................ 418 4.11.3. Protocolo para las personas trans............................... 419 4.11.4. Medidas en el ámbito educativo................................. 421 4.11.5. Régimen de infracciones y sanciones........................... 422 4.12. Regulación en la Comunidad del País Vasco. Rasgos básicos.... 423 4.12.1. Ámbito sanitario......................................................... 424 4.12.2. Derechos de las personas transexuales........................ 425
Bibliografía............................................................................................... 429
Abreviaturas AEPD BOCG CA CC CV CCAA CP DGRN EACV IAAF COI GV LOPDP LRC ONU PIDCP RC REPDP RRC TC TJUE TEDH UE UAI UAPT TFUE YP
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