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DERECHO CIVIL IV (DERECHO DE FAMILIA)

COORDINADOR:

José Ramón de Verda y Beamonte

AUTORES:

Alventosa del Río, J.

Atienza Navarro, Mª L.

Carrión Olmos, S.

Chaparro Matamoros, P.

De Verda y Beamonte, J. R.

Marín García de Leonardo, Mª T.

Reyes López, Mª J.

Ortega Giménez, A.

Saiz García, C.

Serra Rodríguez, A.

DERECHO CIVIL IV (DERECHO DE FAMILIA)

6ª Edición

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH

María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho.

Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema

Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

María Luisa Cuerda Arnau

Catedrática de Derecho Penal de la Universidad Jaume I de Castellón

Carmen Domínguez Hidalgo

Catedrática de Derecho Civil de la Pontificia Universidad Católica de Chile

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos

Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

José Luis González Cussac

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania)

Miembro de la Comisión de Venecia

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Consuelo Ramón Chornet

Catedrática de Derecho Internacional

Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia Ignacio Sancho Gargallo Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Elisa Speckmann Guerra

Directora del Instituto de Investigaciones

Históricas de la UNAM

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Fueron miembros de este Comité:

Emilio Beltrán Sánchez, Rosario Valpuesta Fernández y Tomás S. Vives Antón

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

DERECHO CIVIL IV

(DERECHO DE FAMILIA)

6ª Edición

Coordinador

José Ramón de Verda y Beamonte

Autores

Alventosa del Río, J.

Atienza Navarro, Mª L.

Carrión Olmos, S. Chaparro Matamoros, P. De Verda y Beamonte, J. R.

Marín García de Leonardo, Mª T. Reyes López, Mª J.

Ortega Giménez, A.

Sainz García, C. Serra Rodríguez, A.

tirant lo blanch

Valencia, 2023

Copyright ® 2023

Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de la autora y del editor.

En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

© TIRANT LO BLANCH

EDITA: TIRANT LO BLANCH

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FAX: 96/369 41 51

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Librería virtual: www.tirant.es

ISBN: 978-84-1169-996-9

MAQUETA: Tink Factoría de Color

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Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Nota Introductoria

Las lecciones 1.ª, 2.ª, 3.ª y 4.ª han sido redactadas por el Dr. José Ramón de Verda y Beamonte (CU Universitat de València) y el Dr. Pedro Chaparro Matamoros (Contratado Dr. Universitat de València); la lección 5.ª por el Dr. José Ramón de Verda y Beamonte; la lección 6.ª por el Dr. Pedro Chaparro Matamoros; las lecciones 7.ª y 8.ª por el Dr. José Ramón de Verda y Beamonte; las lecciones 9.ª y 10.ª por la Dra. María José Reyes López (CU Universitat de València); la lección 11ª por el Dr. Jose Ramón de Verda y Beamonte; la lección 12ª por la Dra. María José Reyes López; la lección 13ª por el Dr. José Ramón de Verda y Beamonte; la lección 14.ª por la Dra. María Teresa Marín García de Leonardo (CU Universitat de València); la lección 15.ª por la Dra. Josefina Alventosa del Río (TU Universitat de València); la lección 16.ª por la Dra. Mª Luisa Atienza Navarro (TU Universitat de València) y la Dra. Concepción Sainz García (TU Universitat de València); la lección 17.ª por la Dra. Adela Serra Rodríguez (CU Universitat de València); la lección 18.ª por el Dr. Salvador Carrión Olmos (CU Universitat de València); y la lección 19.ª por el Dr. Alfonso Ortega Giménez (TU Universidad Miguel Hernández de Elche).

Lección 1

DERECHO DE FAMILIA Y OBLIGACIÓN DE ALIMENTOS

Sumario: I. EL DERECHO DE FAMILIA Y SUS CARACTERES BÁSICOS. II. EL PARENTESCO. III. LA OBLIGACIÓN LEGAL DE ALIMENTOS ENTRE PARIENTES. 1. Concepto. 2. Caracteres. 3. El nacimiento de la obligación de alimentos. 4. El contenido de la obligación de alimentos. 5. Los sujetos de la obligación. A) El cónyuge. B) Los ascendientes y descendientes. C) Los hermanos. D) Pluralidad de sujetos. a) Concurrencia de varios alimentantes y un solo alimentista. b) Concurrencia de varios alimentistas y un solo alimentante. 6. La cuantía de la obligación de alimentos. 7. La extinción de la pensión de alimentos. IV. CUESTIONARIO. V. CASO PRÁCTICO. VI. BIBLIOGRAFÍA SUMARIA. ......................................................................................................................

Lección 2

EL MATRIMONIO

Sumario: I. EL DERECHO A CONTRAER MATRIMONIO. II. MATRIMONIO Y PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DE LIBRE DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD. 1. La Ley 15/2005, de 8 de julio. 2. La Ley 13/2005, de 1 de julio. III. MATRIMONIO Y TRANSEXUALIDAD. IV. EL SISTEMA MATRIMONIAL ESPAÑOL. V. LA PROMESA DE CONTRAER MATRIMONIO. VI. CUESTIONARIO. VII. CASOS PRÁCTICOS. VIII. BIBLIOGRAFÍA SUMARIA. .................. 41

Lección 3

REQUISITOS Y EFECTOS DEL MATRIMONIO

Sumario: I. EL MATRIMONIO COMO ACTO Y COMO ESTADO. II. REQUISITOS DEL MATRIMONIO. 1. El consentimiento. 2. Los requisitos de capacidad. 3. Los requisitos de forma. III. LA INSCRIPCIÓN DEL MATRIMONIO. IV. EFECTOS PERSONALES DEL MATRIMONIO. V. CUESTIONARIO. VI. CASOS PRÁCTICOS. VII. BIBLIOGRAFÍA SUMARIA. 63

Lección 4

LA NULIDAD

Sumario: I. CONCEPTO Y FUNCIÓN. II. CAUSAS DE NULIDAD. 1. Patologías del consentimiento. A) Simulación. B) Reserva mental. C) Error. D) Coac-

ción o miedo grave. 2. Los defectos de capacidad. 3. Defectos de forma. III. EFECTOS. IV. CUESTIONARIO. V. CASOS PRÁCTICOS. VI. BIBLIOGRAFÍA SUMARIA. ............................................................................................................. 97

Lección 5 SEPARACIÓN Y DIVORCIO

Sumario: I. CONCEPTO. II. CAUSAS. III. CLASES. 1. La judicial. 2. La extrajudicial IV. EFECTOS COMUNES A LA NULIDAD, SEPARACIÓN Y DIVORCIO

1. Efectos producidos por ministerio de la Ley 2. Las medidas provisionales

3. Las medidas definitivas. V. MEDIDAS DEFINITIVAS. 1. Relaciones paternofiliales. A) Titularidad y ejercicio de la patria potestad. B) La custodia de los hijos C) El régimen de visitas, comunicación y estancia en favor del progenitor no custodio D) La prestación de alimentos 2. El régimen económico matrimonial. 3. La atribución del uso de la vivienda familiar. 4. La compensación por desequilibrio. VI. CUESTIONARIO. VII. CASOS PRÁCTICOS. VIII. BIBLIOGRAFÍA SUMARIA. .................................................................................................. 121

Lección 6 LA ECONOMÍA DEL MATRIMONIO

Sumario: I. LAS CONSECUENCIAS PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO

1. Principio de libertad de elección del régimen económico matrimonial 2. La obligatoriedad de que el matrimonio se rija por un determinado régimen económico. 3. La mutabilidad del régimen económico matrimonial. II. EL “RÉGIMEN MATRIMONIAL PRIMARIO” 1. La sujeción de los bienes de los cónyuges al levantamiento de las cargas del matrimonio 2. Las litis expensas. 3. La potestad doméstica. 4. Los actos de disposición de derechos que recaigan sobre la vivienda habitual y los muebles de uso ordinario de la familia. 5. La atribución al cónyuge supérstite del ajuar doméstico de la vivienda habitual en el supuesto de fallecimiento de uno de los cónyuges 6. Las consecuencias jurídicas de los actos patrimoniales realizados sin concurrir el consentimiento de ambos cónyuges en los casos en que sea preciso. 7. Libertad de contratación entre los cónyuges 8. La confesión de que un determinado bien es de carácter privativo III. LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES 1. Forma de las capitulaciones. 2. Límites a la libertad de pacto en capitulaciones. 3. Capacidad para otorgar capitulaciones matrimoniales. 4. La modificación de las capitulaciones matrimoniales 5. La publicidad registral de las capitulaciones matrimoniales 6. La ineficacia e invalidez de las capitulaciones matrimoniales IV. LAS DONACIONES PROPTER NUPTIAS. 1. Capacidad de los otorgantes. 2. Efectos de la donación propter nuptias. 3. Donaciones entre esposos: bienes presentes y futuros. 4. Ineficacia de las donaciones propter nuptias. 5. La revocación de la donación propter nuptias. V. CUESTIONARIO VI. CASOS

Lección 7

LA SOCIEDAD LEGAL DE GANANCIALES

Sumario: I. CONCEPTO. II. CONSTITUCIÓN. III. LA COMPOSICIÓN DEL PATRIMONIO GANANCIAL. 1. Los bienes privativos. A) Bienes privativos por su naturaleza o por el modo o tiempo de adquisición. B) Bienes privativos por subrogación real. C) Bienes privativos por derecho de retracto. D) Bienes privativos por su especial vinculación con el cónyuge adquirente. a) Los bienes y derechos patrimoniales inherentes a la persona y los no transmisibles inter vivos. b) El resarcimiento por daños inferidos a la persona de uno de los cónyuges o a sus bienes privativos. c) Bienes privativos por su especial destino personal. E) Otros bienes privativos. 2. Los bienes gananciales. A) Bienes gananciales por naturaleza o de carácter primario. B) Bienes gananciales por subrogación real. C) Bienes gananciales por razón especial. 3. La atribución voluntaria del carácter ganancial a los bienes. 4. La presunción del carácter ganancial de los bienes. 5. Los créditos entre patrimonios privativo y ganancial. IV. CARGAS Y OBLIGACIONES DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES. 1. Gastos de cargo de la sociedad. 2. La responsabilidad sobre bienes gananciales. A) Régimen de las deudas gananciales. a) Deudas contraídas por ambos cónyuges conjuntamente o por uno con el consentimiento expreso del otro. b) Deudas contraídas por uno de los cónyuges, que, además, sean deudas de la sociedad de gananciales. c) Obligaciones extracontractuales. d) Deudas derivadas de las adquisiciones a plazos de bienes gananciales, realizadas por uno de los cónyuges sin el consentimiento del otro. B) Régimen de las deudas privativas. ........................................ 225

Lección 8

LA SOCIEDAD LEGAL DE GANANCIALES (CONTINUACIÓN)

Sumario: V. LA GESTIÓN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES. 1. El principio de cogestión. 2. Excepciones al principio de cogestión. A) El anticipo del numerario para el ejercicio de la profesión o administración de bienes propios. B) La defensa de los bienes gananciales. C) Gastos urgentes. D) Disposición de frutos y productos de bienes privativos. E) La titularidad formal y la posesión de los bienes como reglas de delimitación de los poderes gestores: dinero, títulos valores y derechos de crédito. F) Liberalidades de uso. 3. La transferencia, por ley o resolución judicial, de la gestión a uno solo de los cónyuges: limitaciones. 4. Disposición sobre los bienes gananciales. A) Disposición de los bienes gananciales por título gratuito entre vivos. B) Disposición mortis causa de los bienes gananciales. C) Disposición de los bienes gananciales a título oneroso. 5. Actos de administración o de disposición, anómalos e irregulares. 6. El deber de información en la sociedad de gananciales. VI. LA DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD LEGAL DE GANANCIALES. 1. Causas que provocan la disolución de la sociedad legal de gananciales de pleno derecho. A) La disolución del matrimonio. B) La nulidad del matrimonio. C) La separación legal. D) Por cambio de régimen económico. 2. Extinción por decisión judicial. VII. LA LIQUIDACIÓN

DE LA SOCIEDAD LEGAL DE GANANCIALES. 1. El inventario. 2. El avalúo. 3. El pago de las deudas de la sociedad. 4. Los reintegros entre masas patrimoniales. 5. Las adjudicaciones. VIII. LA INSCRIPCIÓN DE LOS BIENES GANANCIALES Y PRIVATIVOS EN EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD. 1. La inscripción de bienes gananciales. A) Adquisiciones realizadas por ambos cónyuges de modo conjunto. B) Adquisiciones realizadas por un cónyuge. C) Inscripción de los bienes con carácter presuntivamente ganancial. 2. La inscripción de los bienes privativos. A) Bienes privativos por su propia naturaleza. B) Bienes privativos por confesión. 3. La inscripción de la vivienda familiar. 4. La inscripción de embargos sobre bienes comunes. IX. CUESTIONARIO. X. CASO PRÁCTICO.

XI. BIBLIOGRAFÍA SUMARIA. ...............................................................................

Lección 9 EL RÉGIMEN DE SEPARACIÓN DE BIENES

Sumario: I. RASGOS CARACTERÍSTICOS. II. ESTRUCTURA. 1. Iniciación. III. PRINCIPIOS ORGANIZATIVOS DE LA SEPARACIÓN DE BIENES. 1. Contribución a las cargas del matrimonio. 2. Administración y gestión. 3. Ámbito de responsabilidad. IV. LA PRUEBA DE LA TITULARIDAD DE LOS BIENES. PRESUNCIONES. V. EXTINCIÓN Y LIQUIDACIÓN. VI. CUESTIONARIO.

255

VII. CASO PRÁCTICO. VIII. BIBLIOGRAFÍA SUMARIA. .................................... 281

Lección 10

EL RÉGIMEN DE PARTICIPACIÓN

Sumario: I. INTRODUCCIÓN. II. ESTRUCTURA. III. EL PATRIMONIO INICIAL. 1. Composición. 2. Valoración. IV. EL PATRIMONIO FINAL. 1. Composición. 2. Evaluación. V. EXTINCIÓN. VI. LIQUIDACIÓN. 1. EL CRÉDITO DE PARTICIPACIÓN. VII. EL PAGO DEL CRÉDITO. VIII. CUESTIONARIO. IX. CASO PRÁCTICO. X. BIBLIOGRAFÍA SUMARIA. 291

Lección 11 LAS UNIONES DE HECHO

Sumario: I. CONSTITUCIÓN Y UNIÓN DE HECHO. II. LA REGULACIÓN DE LAS UNIONES DE HECHO (PROBLEMAS DE CONSTITUCIÓN). III. EXCLUSIÓN DE LA ANALOGÍA EN ORDEN A APLICAR A LA UNIÓN DE HECHO NORMAS REGULADORAS DEL MATRIMONIO. IV. LA LIBERTAD DE PACTOS ENTRE CONVIVIENTES PARA REGULAR LOS ASPECTOS PATRIMONIALES DE LA UNIÓN. 1. La constitución tácita de una comunidad sobre la vivienda en la que se reside. 2. La constitución tácita de una sociedad irregular o de una comunidad de bienes en torno al ejercicio de una actividad profesional o empresarial. V. EL PRINCIPIO DE PROHIBICIÓN DEL ENRIQUECIMIENTO INJUSTO. VI. AUTONOMÍA PRIVADA Y ESTABLECIMIENTO O EXCLUSIÓN CONVENCIONAL DE INDEMNIZACIONES. 1. Previsión

contractual de pago de indemnizaciones al extinguirse la unión de hecho. 2. Pactos de renuncia anticipada a reclamar indemnizaciones. VI. CUESTIONARIO. VII. CASOS PRÁCTICOS. VIII. BIBLIOGRAFÍA SUMARIA. ....................... 301

Lección 12 LA FILIACIÓN

Sumario: I. CONSIDERACIONES PRELIMINARES. 1. Clases de filiación. 2. Efectos. A) Apellidos. B) Deber de amparo. 3. Títulos de atribución y de prueba de la filiación. A) Determinación y atribución de la filiación. B) Prueba de la filiación. b) La posesión de estado. II. LA DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN NATURAL. 1. Determinación de la filiación matrimonial. A) Determinación extrajudicial de la filiación matrimonial. 2. Determinación extrajudicial de la filiación no matrimonial. A) El reconocimiento de la filiación. a) Forma del reconocimiento. b) Capacidad para reconocer. c) Reconocimiento de un hijo mayor de edad. d) Reconocimiento de un hijo menor de edad o incapacitado. e) Reconocimiento de hermanos o consanguíneos en línea recta. f) Reconocimiento de un hijo ya fallecido. 3. La resolución recaída en expediente registral. 4. Determinación de la filiación materna no matrimonial. III. LAS ACCIONES DE FILIACIÓN. 1. Nociones básicas. 2. Acciones de reclamación. A) Acción de reclamación de filiación con posesión de estado. B) Acción de reclamación de filiación sin posesión de estado. C) Acción de reclamación de filiación que contradice otra legalmente. 3. Acciones de impugnación. A) Acción de impugnación de la filiación matrimonial. B) Acción de impugnación de la filiación no matrimonial. C) Acción de impugnación por vicios del consentimiento. 4. Medidas de protección del hijo durante el proceso. IV. CUESTIONARIO. V. CASO PRÁCTICO. VI. BIBLIOGRAFÍA SUMARIA. .......................................................... 335

Lección 13

LA FILIACIÓN DERIVADA DEL USO DE LAS TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN ASISTIDA

Sumario: I. LA LEY 14/2006, DE 26 DE MAYO, DE TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN HUMANA ASISTIDA. II. LA DONACIÓN DE GAMETOS O EMBRIONES. 1. La donación de gametos. 2. La donación de embriones. III. LA USUARIA DE LAS TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN ASISTIDA. IV. DETERMINACIÓN LEGAL DE LA FILIACIÓN. V. LA FECUNDACIÓN PÓSTUMA. VI. LA GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN. VII. CUESTIONARIO. VIII. CASO PRÁCTICO. IX. BIBLIOGRAFÍA SUMARIA. ......................................................... 359

Lección 14

LAS RELACIONES PATERNO-FILIALES: LA PATRIA POTESTAD

Sumario: I. LAS RELACIONES PATERNO-FILIALES. II. LA PATRIA POTESTAD. 1. Concepto. 2. Naturaleza. 3. Caracteres. III. LOS SUJETOS DE LA PA-

TRIA POTESTAD: TITULARIDAD Y EJERCICIO. 1. Los hijos. 2. Los progenitores. A) Titularidad y ejercicio conjunto. Posibilidad de actuación individual. B) Titularidad conjunta y ejercicio individual. C) Titularidad y ejercicio individual. IV. CONTENIDO DE LA PATRIA POTESTAD. 1. Ámbito personal. A) Deberes y facultades de los padres. B) Deberes y facultades de los hijos. 2. Ámbito patrimonial. A) Representación. a) Actos relativos a los derechos de la personalidad. b) Actos en los que exista conflicto de intereses. c) Actos relativos a bienes excluidos de la administración de los padres. d) Actos relativos a bienes y servicios de la vida corriente. B) Administración. a) Bienes excluidos. b) Diligencia y responsabilidad de los padres. C) Actos de disposición. a) Actos respecto de los cuales se exige previa autorización judicial. b) Actos de disposición realizados, sin la preceptiva autorización judicial. V. PRIVACIÓN DE LA PATRIA POTESTAD. VI. EXTINCIÓN DE LA PATRIA POTESTAD. VII. CUESTIONARIO. VIII. CASOS PRÁCTICOS. IX. BIBLIOGRAFÍA SUMARIA.

Lección 15

LAS INSTITUCIONES DE GUARDA Y PROTECCIÓN DE LA PERSONA

Sumario: I. LAS INSTITUCIONES DE GUARDA Y PROTECCIÓN DE LA PERSONA. CONSIDERACIONES PRELIMINARES. II. LA TUTELA Y LA GUARDA DE MENORES. 1. Consideraciones previas. 2. La tutela de menores. A) Concepto. B) Personas sujetas a tutela. C) Promoción de la tutela. D) Constitución de la tutela. E) Nombramiento de tutor. Inhabilitación, excusa y remoción de los tutores. F) Contenido y ejercicio de la tutela. G) Extinción de la tutela. 3. El defensor judicial del menor. 4. La guarda de hecho del menor. III. LAS MEDIDAS DE APOYO, LA CURATELA, EL DEFENSOR JUDICIAL Y LA GUARDA DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD. 1. Consideraciones previas. 2. Medidas de apoyo a las personas con discapacidad. A) Medidas voluntarias de apoyo. a) Concepto. b) Sujetos. c) Contenido. d) Forma. B) Medidas judiciales de apoyo. 3. La curatela de las personas con discapacidad. A) Concepto de curatela. B) Constitución de la curatela. C) Nombramiento del curador. Inhabilitación, excusa y remoción de los curadores. D) Contenido y ejercicio de la curatela. E) Extinción de la curatela. 4. El defensor judicial de las personas con discapacidad.

5. La guarda de hecho de las personas con discapacidad. IV. CUESTIONARIO.

V. CASOS PRÁCTICOS. VI. BIBLIOGRAFÍA SUMARIA. ...................................... 415

Lección 16

EL PATRIMONIO PROTEGIDO DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD

Sumario: I. CONSIDERACIONES GENERALES. II. CONCEPTO Y NATURALEZA JURÍDICA DEL PATRIMONIO PROTEGIDO DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD. III. SUJETOS: BENEFICIARIOS Y CONSTITUYENTES. IV. CONSTITUCIÓN DEL RÉGIMEN. V. COMPOSICIÓN DEL PATRIMONIO

PROTEGIDO DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD. VI. ADMINISTRACIÓN DEL PATRIMONIO PROTEGIDO DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD. 1. Principios rectores de la administración del patrimonio protegido. 2. Sujetos que pueden ser nombrados administradores del patrimonio protegido. 3. Supervisión de la administración. VII. LA EXTINCIÓN DEL RÉGIMEN. VIII. CUESTIONARIO. IX. CASOS PRÁCTICOS. X. BIBLIOGRAFÍA

Lección 17

LA TUTELA ADMINISTRATIVA, LA SITUACIÓN DE DESAMPARO Y EL ACOGIMIENTO

Sumario: I. EL MARCO REGULADOR DE LAS INSTITUCIONES DE PROTECCIÓN DEL MENOR: PRINCIPIOS INSPIRADORES. II. LA SITUACIÓN DE DESAMPARO DEL MENOR. 1. La declaración de desamparo. 2. Efectos de la declaración de desamparo. 3. La oposición y la revocación de la declaración de desamparo. A) La oposición a la declaración de desamparo. B) La revocación de la declaración de desamparo. III. LA GUARDA ADMINISTRATIVA DEL MENOR. IV. EL ACOGIMIENTO. 1. Concepto. 2. Modalidades de acogimiento. A) El acogimiento familiar. B) Acogimiento residencial. 3. La constitución del acogimiento. A) Constitución del acogimiento familiar. B) Constitución del acogimiento residencial. 4. Cese del acogimiento. V. CUESTIONARIO. VI. CASO PRÁCTICO. VII. BIBLIOGRAFÍA SUMARIA. ........................................................ 471

Lección 18 LA ADOPCIÓN

Sumario: I. CONCEPTO. II. PRESUPUESTOS Y REQUISITOS DE LA ADOPCIÓN. 1. Situación de desamparo del menor. 2. Regla general en nuestro sistema: adoptante individual, siquiera con previsión de adopción por más de una persona. 3. Requisitos que han de concurrir en el/los adoptante/s. La edad.

4. El adoptado. III. PROHIBICIONES. IV. LA DECLARACIÓN DE IDONEIDAD. V. EL PROCEDIMIENTO DE ADOPCIÓN. 1. Diversidad de elementos.

2. El procedimiento judicial. A) Propuesta previa de la entidad pública e iniciación del expediente. B) Intervenciones. a) Los consentimientos. b) Los asentimientos. c) Las audiencias. C) Tramitación. D) Terminación. E) Iniciación del expediente de adopción en virtud de solicitud privada. VI. EFECTOS DE LA ADOPCIÓN. 1. La subsistencia excepcional de los vínculos jurídicos con la familia anterior. 2. Persistencia de los impedimentos matrimoniales. 3. El derecho del hijo adoptivo a conocer sus orígenes biológicos. VII. EXTINCIÓN DE LA ADOPCIÓN. VIII. CUESTIONARIO. IX. SUPUESTOS PRÁCTICOS. X. BIBLIOGRAFÍA

Lección 19 ADOPCIÓN INTERNACIONAL

Sumario: I. INTRODUCCIÓN. II. CONCEPTO. III. ENTIDADES PÚBLICAS Y ORGANISMOS ACREDITADOS. 1. Intervención de las entidades públicas. 2. La actividad de intermediación en la adopción internacional. 3. Inicio, suspensión o paralización de la tramitación de adopciones en el país de origen de las personas menores de edad. 4. Establecimiento y distribución del número máximo de expedientes que se remitirá anualmente a cada país de origen. 5. Acreditación de los organismos. 6. Registro nacional de organismos acreditados y de reclamaciones e incidencias. IV. CAPACIDAD Y REQUISITOS PARA LA ADOPCIÓN INTERNACIONAL. 1. Idoneidad de los adoptantes. 2. Obligaciones preadoptivas y postadoptivas de los adoptantes. 3. Derecho a conocer los orígenes biológicos. V. NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO RELATIVAS A LA ADOPCIÓN INTERNACIONAL. 1. Competencia para la constitución de la adopción internacional. A) Competencia judicial internacional para la constitución de adopción en supuestos internacionales. B) Competencia judicial internacional para la declaración de nulidad o conversión en adopción plena de una adopción no plena en supuestos internacionales. C) Competencia objetiva y territorial del órgano jurisdiccional. D) Competencia de los cónsules en la constitución de adopciones internacionales. 2. Ley aplicable a la adopción. A) Ley aplicable a la constitución de la adopción. B) Capacidad del adoptando y consentimientos necesarios. C) Consentimientos, audiencias y autorizaciones. D) Ley aplicable a la conversión y nulidad de la adopción.

E) Orden público internacional. F) Cooperación internacional de autoridades.

3. Efectos en España de la adopción constituida por autoridades extranjeras. A) Normas internacionales. B) Requisitos para la validez en España de adopciones constituidas por autoridades extranjeras en defecto de normas internacionales.

C) Control de la validez de la adopción constituida por autoridad extranjera. D) Requisitos para la validez en España de decisiones extranjeras de conversión o nulidad de una adopción. E) Inscripción de la adopción en el Registro Civil. F) Adopción simple o no plena legalmente constituida por autoridad extranjera.

G) Orden público internacional. VI. CUESTIONARIO. VII. CASOS PRÁCTICOS. VIII. BIBLIOGRAFÍA SUMARIA. ................................................................... 515

Derecho de familia y obligación de alimentos

Sumario: I. EL DERECHO DE FAMILIA Y SUS CARACTERES BÁSICOS. II. EL PARENTESCO. III. LA OBLIGACIÓN LEGAL DE ALIMENTOS ENTRE PARIENTES. 1. Concepto. 2. Caracteres 3. El nacimiento de la obligación de alimentos 4. El contenido de la obligación de alimentos 5. Los sujetos de la obligación A) El cónyuge B) Los ascendientes y descendientes C) Los hermanos D) Pluralidad de sujetos a) Concurrencia de varios alimentantes y un solo alimentista b) Concurrencia de varios alimentistas y un solo alimentante 6. La cuantía de la obligación de alimentos 7. La extinción de la pensión de alimentos IV. CUESTIONARIO V. CASO PRÁCTICO VI. BIBLIOGRAFÍA SUMARIA

I. EL DERECHO DE FAMILIA Y SUS CARACTERES BÁSICOS

El Derecho de familia es aquel sector del Derecho civil que regula las relaciones entre los cónyuges y parientes; y, por extensión, entre las personas que se encuentran en una situación semejante a ellos, como pueden ser los pupilos, cuya relación con sus tutores se aproxima a la que mantienen los hijos menores con sus progenitores.

Así, forman parte del contenido de esta disciplina, el matrimonio (al que de manera creciente se tiende a equiparar la unión de hecho), la obligación de alimentos entre parientes, la filiación en sus diversas manifestaciones (incluida, pues, la adoptiva), las instituciones de defensa de los menores, en particular, la tutela, y las medidas de apoyo en favor de las personas con discapacidad.

Tradicionalmente, las normas de este sector del Derecho civil han estado presididas por la idea de que la familia era una institución básica para la pervivencia de la sociedad, a la que, por lo tanto, había que proteger por encima de los intereses particulares de sus miembros.

El art. 39.1 CE establece que “Los poderes públicos aseguran la protección social, económica y jurídica de la familia”.

Sin embargo, paulatinamente, se va imponiendo una nueva visión de la familia en la que esta aparece concebida, prioritariamente, como un cauce de desarrollo de la personalidad de sus componentes, cuyos intereses particulares se protegen ahora por encima de consideraciones de interés general.

a) Se ha roto, así, la identificación de la familia con el matrimonio, atribuyéndose efectos jurídicos a las uniones de hecho, con el argumento de que quienes optan por no casarse no pueden sufrir diferencias de trato en relación con los cónyuges, que carezcan de un fundamento objetivo y razonable.

b) En el ámbito del matrimonio, son pocos los impedimentos para contraerlo (no existe, así, un impedimento de impotencia); se admite que puedan casarse personas del mismo sexo, que, naturalmente, no serán capaces de procrear entre sí; se prevé un divorcio por voluntad exclusiva de uno solo de los cónyuges, desde la consideración de que este no tiene por qué seguir vinculado, cuando ha llegado a la convicción de que su matrimonio ya no es un cauce idóneo para el desarrollo de su personalidad; y, así mismo, recientemente se ha permitido el divorcio notarial (al margen de un proceso judicial), por mutuo acuerdo, siempre que los cónyuges no tengan hijos menores no emancipados o con capacidad modificada judicialmente que estén a su cargo.

c) Se posibilita el acceso a la procreación artificial a mujeres que no son estériles, por lo que las técnicas de reproducción asistida pierden su carácter terapéutico para convertirse en modos de generación de seres humanos, alternativos a los naturales, al que, libremente pueden acogerse mujeres no casadas, ni unidas de hecho con un varón.

d) Se admite que los hijos adoptivos, si así lo desean, puedan conocer sus orígenes biológicos, sin que ello implique, no obstante, consecuencias jurídicas personales o patrimoniales con sus padres naturales; últimamente se contempla, además, una forma de adopción, la denominada «flexible» o «abierta», que posibilita que el menor pueda mantener relaciones personales con miembros de su familia de origen (en particular, con sus hermanos biológicos), cuando el juez que constituya la adopción lo considere conveniente, con el consentimiento de la familia adoptiva y del adoptando, si tuviera suficiente madurez y siempre si fuere mayor de doce años.

No obstante, el Derecho de familia tiene un acentuado carácter imperativo. Así, aunque, p. ej., se potencie el principio del libre desarrollo de la personalidad en el ámbito del matrimonio y, prácticamente, se deje al arbitrio de los cónyuges la subsistencia del matrimonio, sin embargo, estos no pueden regular el contenido de la relación jurídico matrimonial, modificando los derechos y deberes personales establecidos por el CC, porque los mismos constituyen un estado civil, el de casado, sustraído a la libre disponibilidad de los particulares (art. 45.II CC); y lo mismo acontece con el contenido de la relación jurídica paterno-filial o de la que se establece entre tutores y pupilos, en las que los derechos que las forman son potestades o derechos-función que se establecen y han de ser ejercitados (bajo la salvaguardia de las autoridades públicas) en beneficio del interés superior de los menores (art. 39.3 CE).

El Derecho de familia actual, por último, es acorde con el principio constitucional de igualdad (art. 14 CE), que veda la posibilidad de establecer un tratamiento jurídico diferenciado de la situación jurídica de los

Derecho de familia y obligación de alimentos

cónyuges, por razón de su sexo, o de excluir arbitrariamente a uno de ellos de la gestión de los bienes comunes o del ejercicio de la patria potestad. Por su parte, el art. 39 CE establece el principio de igualdad de los hijos con independencia de su filiación.

II. EL PARENTESCO

La familia está compuesta por los cónyuges (a los que actualmente tienden a asimilarse los convivientes de hecho) y por los parientes, que, en estricto sentido jurídico, son aquellas personas que descienden las unas de las otras o que tienen un ascendiente común: en el primer caso (p. ej., hijos, padres y nietos) se habla de parientes en línea recta; en el segundo (p. ej., hermanos, tíos y sobrinos, o primos entre sí), de parientes en línea colateral. Junto a este parentesco de sangre, existe el parentesco por adopción, que produce los mismos efectos jurídicos que aquel (art. 108.II CC).

El art. 918 CC da las reglas para el cómputo del grado de parentesco:

“En las líneas se cuentan tantos grados como generaciones o como personas, descontando la del progenitor.

En la recta se sube únicamente hasta el tronco. Así, el hijo dista del padre un grado, dos del abuelo y tres del bisabuelo.

En la colateral se sube hasta el tronco común, y después se baja hasta la persona con quien se hace la computación. Por esto, el hermano dista dos grados del hermano, tres del tío, hermano de su padre o de su madre, cuatro del primo hermano, y así en adelante”.

Los efectos que origina el parentesco son muy variados: el que tiene lugar entre padres e hijos da lugar a la relación paterno-filial. Existen, además otros efectos, en sede matrimonial, como son los impedimentos, que, según se explicará en el tema correspondiente, imposibilitan que ciertos parientes puedan casarse entre sí; o, señaladamente, en el ámbito sucesorio, los relativos a la determinación de la condición de legitimario o de las personas llamadas a heredar en la sucesión intestada.

Estudiaremos, aquí, el relativo a la obligación de alimentos.

III. LA OBLIGACIÓN LEGAL DE ALIMENTOS ENTRE PARIENTES

1. Concepto

Los arts. 142 a 153 CC regulan la denominada “obligación legal de alimentos entre parientes”. Con este término se hace referencia al derecho

que ostenta una persona (el acreedor), que se encuentra en un estado de necesidad, de reclamar a determinados parientes (los deudores) que le proporcionen los recursos necesarios para satisfacer sus necesidades vitales1. Al acreedor de los alimentos se le denomina “alimentista”, y al deudor de los mismos se le conoce como “alimentante”.

Esta obligación legal de alimentos no es la única que recoge el Código civil. Así, podemos encontrar otros supuestos de deudas de alimentos, por ejemplo, en los arts. 173.1 CC (derivada del acogimiento de un menor) o 964 CC (los alimentos debidos a la viuda encinta).

La obligación legal de alimentos encuentra su fundamento en el principio de la “solidaridad familiar”2, y tiene como finalidad garantizar el derecho a la supervivencia de quien los reclama, al carecer este de recursos para procurar su propia subsistencia.

2. Caracteres

La obligación de alimentos tiene una serie de características3 que encuentran su razón de ser en los vínculos familiares que unen al alimentista y al alimentante. De ahí que dicha obligación sea:

a) Legal, es decir, se trata de una obligación impuesta por la ley, regulada en los arts. 142 a 153 CC. Es por ello que esta obligación tiene limitado el juego de la autonomía de la voluntad, como pone de manifiesto el art. 1814 CC, que prohíbe transigir, entre otras cosas, sobre alimentos futuros.

No obstante lo anterior, el art. 149.I CC permite al alimentante escoger la modalidad de prestación de alimentos, bien pagando la pensión que se fije, bien acogiendo y manteniendo en su propia casa al alimentista.

b) Personalísima, esto es, solo las personas determinadas legalmente pueden solicitar o están obligadas a prestar alimentos. Como consecuencia de ello, el derecho a recibir alimentos es irrenunciable e intransmisible (art.

1 La STS 23 febrero 2000 (Tol 2418) se refirió a la obligación de alimentos con el término “deuda alimentaria”, a la que define como “la que afecta a una persona, llamada alimentante, que resulta obligada a prestar a otra, llamada asimismo alimentista, lo indispensable para cubrir todas sus necesidades perentorias, o dicho con palabras legales, las necesidades mínimas para subsistir”.

2 V. en este sentido STS 1 marzo 2001 (Tol 25272).

3 Sobre los caracteres de la obligación de alimentos, v. la antigua STS 2 marzo 1967 (RJ 1967, 1239).