alternativa Reflexiones en torno al Derecho y el Estado
en tiempos de una Globalización confusa
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112 Mª José González Ordovás (Coordinadora)
Reflexiones en torno al Derecho y el Estado en tiempos de una Globalización confusa
Este libro como buena parte de las acciones, reflexiones y decisiones de este tiempo están teniendo lugar en una “esquina del tiempo”. Y es que, como en toda esquina en esta en que nos hallamos ahora convergen dos lados, dos caras del tiempo: la anterior a la pandemia y la que vendrá después. Dadas las actuales circunstancias, no son pocos los que conjeturan sobre el futuro de los Estados y de otras Instituciones nacionales e internacionales con el telón de fondo de una Globalización que se nos presenta confusa, borrosa… Donde hasta hace muy poco tiempo se dibujaba con trazo firme una línea continua globalizadora, englobadora de todas las economías del mundo aparece ahora una pincelada tímida, discontinua incluso, ante un repliegue de los Estados que, sorprendidos de su propia debilidad, miran desconcertados hacia adentro protegiendo sus fronteras en un confesado afán de reforzamiento de sus soberanías. También ahí nos movemos en la esquina del tiempo, basculando entre un modelo y otro cuando el segundo, el de la globalización, no había terminado de desplazar al primero sino que únicamente lo había alterado aunque, eso sí, alterado profunda e irreversiblemente.
REFLEXIONES EN TORNO AL DERECHO Y EL ESTADO EN TIEMPOS DE UNA GLOBALIZACIÓN CONFUSA
COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig
Javier de Lucas Martín
Ana Cañizares Laso
Víctor Moreno Catena
Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga
Jorge A. Cerdio Herrán
Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México
José Ramón Cossío Díaz
Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional
Eduardo Ferrer Mac–Gregor Poisot
Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
Owen Fiss
Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)
José Antonio García–Cruces González
Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED
Luis López Guerra
Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid
Ángel M. López y López
Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
Marta Lorente Sariñena
Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid
Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid
Francisco Muñoz Conde
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla
Angelika Nussberger
Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)
Héctor Olasolo Alonso
Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero–Americano de La Haya (Holanda)
Luciano Parejo Alfonso
Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid
Tomás Sala Franco
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia
Ignacio Sancho Gargallo
Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España
Tomás S. Vives Antón
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia
Ruth Zimmerling
Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)
Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento–de–seleccion–de–originales
REFLEXIONES EN TORNO AL DERECHO Y EL ESTADO EN TIEMPOS DE UNA GLOBALIZACIÓN CONFUSA
Mª JOSÉ GONZÁLEZ ORDOVÁS Coordinadora
tirant lo blanch Valencia, 2020
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© Mª José González Ordovás, Ramón Ruiz Ruiz David Sánchez Rubio y Alejandro Medici
© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 – 46010 – Valencia TELFS.: 96/361 00 48 – 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es DEPÓSITO LEGAL: V–2116–2020 ISBN: 978–84–1355–425–9 IMPRIME Y MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/ politicas–de–empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf
Autores Mª JOSÉ GONZÁLEZ ORDOVÁS RAMÓN RUIZ RUIZ DAVID SÁNCHEZ RUBIO ALEJANDRO MEDICI
Índice Presentación. En la esquina del tiempo.......................................................15 Mª JOSÉ GONZÁLEZ ORDOVÁS
HACIA UNA TEORÍA DEL ESTADO Y LOS DERECHOS COMPATIBLE CON LA GLOBALIZACIÓN Mª JOSÉ GONZÁLEZ ORDOVÁS
I. Un tiempo que duró siglos................................................................21 II. Un diagnóstico: Monnet, Guéhenno y Brukner .............................30 III. Trilema o vasos comunicantes........................................................32 IV. Un nuevo Estado, pero ¿cuál y cómo?............................................35 1. Desde la sociología jurídica.........................................................35 1.2. David Held............................................................................37 1.3. Ulrich Beck...........................................................................40 2. Desde la economía.......................................................................43 2.2. John Micklethwait y Adrian Wooldridge............................45 3. Desde el pensamiento jurídico ..................................................47 3.2. La tensión cosmopolita entre Westfalia y Wordfalia..........48 V. De momento: ensayando la cuadratura del círculo........................51 1. Un Estado que “se sacrifica”........................................................53 2. Un Derecho que se conforma y adapta.....................................57 3. Una estructura multinivel para un Estado abierto....................60 3.1. El Constitucionalismo multinivel........................................64 3.2. El Pluralismo constitucional................................................66 3.3. El Constitucionalismo global..............................................67 VI. Para cerrar el círculo.......................................................................68
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Índice
LA LIBERTAD COMO NO-DOMINACIÓN EN UN MUNDO GLOBALIZADO:LAS PROPUESTAS DEL “ESTATALISMO DÉBIL” RAMÓN RUIZ RUIZ
I. Introducción.......................................................................................73 II. El modelo neorrepublicano estatalista de orden internacional.....78 III. La libertad como no-dominación en un mundo globalizado........85 IV. Los actores del orden internacional neorrepublicano .................90 V. Las fuentes de dominación en el orden internacional y cómo confrontarlas conforme a Pettit...........................................................97 VI. Conclusiones.................................................................................107
ALGUNOS DEMONIOS DE LOS DERECHOS HUMANOS EN EL CONTEXTO DE LA GLOBALIZACIÓN DAVID SÁNCHEZ RUBIO
I. Introducción.....................................................................................111 II. Seis posiciones en torno a derechos humanos..............................114 III. El contexto de los demonios que acechan derechos humanos y sus procesos................................................................................130 1. El totalitarismo del mercado ....................................................131 2. Los dos fundamentalismos .......................................................132 3. Los cuatro procesos que implementan el totalitarismo del mercado...................................................................................135 IV. Sobre el garantismo y su insuficiencia..........................................142 V. Una propuesta multi-garantista, pluri-espacial, hetero-activa, multi-escalar, inter-dimensional e intercultural..................................145
Índice
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CONSTITUCIONES Y GLOBALIZACIONES. POR UN TRANSCONSTITUCIONALISMO CRÍTICO ALEJANDRO MEDICI
I. Introducción: desafíos al constitucionalismo en la globalización.159 II. Proliferación de fuentes “heterárquicas” ....................................162 III. Crisis del paradigma constitucional.............................................165 IV. Pluralismo jurídico del sistema-mundo........................................166 V. La trama jerárquica de la globalización.........................................175 VI. Usos y abusos del concepto de Constitución ..............................180 VII. Transconstitucionalismo..............................................................190 VIII. Hermenéutica analógica e interculturalidad en el transconstitucionalismo...............................................................................195 IX. Constitución y pluralismo jurídico global....................................202 X. Conclusiones...................................................................................214
Presentación
EN LA ESQUINA DEL TIEMPO Los artículos que integran este libro no han sido pensados ni escritos durante la etapa de confinamiento que España y otros países han conocido en el año 2020, esta presentación, en cambio, sí. No parecía prudente no hacer referencia a tales circunstancias pues probablemente a estas reflexiones habrán de seguir otras directa y notablemente influidas por la pandemia que está protagonizando nuestras vidas y con ellas nuestra sociedad, nuestro derecho, nuestra economía, nuestras relaciones institucionales… De alguna manera pues este libro colectivo como buena parte de las acciones, reflexiones y decisiones de este tiempo están teniendo lugar en lo que imagino y entiendo como una “esquina del tiempo”. Y es que, como en toda esquina en esta en que nos hallamos ahora convergen dos lados, dos caras del tiempo: la anterior a la pandemia y la que vendrá después, ahí, en ese punto de unión e inflexión a la vez es donde esta presentación se elabora sin tener más certidumbre que la duda de saber cuándo y cómo alcanzaremos ese otro costado del tiempo. En ese sentido esta presentación no es solo una presentación, también tiene mucho de justificación puesto que, sin hacer alusión a los hechos pudiera interpretarse que ni los autores ni sus reflexiones han sido sensibles a una dura realidad humana, social, económica y jurídica cuya extensión y alcance desconocemos y que, desde sus diversas vertientes, lo altera todo. Los cuatro trabajos que el libro recoge son el resultado de otras tantas investigaciones llevadas a cabo en el marco de la Filosofía del Derecho ante el desafío, mutaciones y necesidad de adaptación y transformación que un fenómeno tan complejo como el de la Globalización demanda y aun impone.
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Presentación
No son pocos los que en estas últimas semanas conjeturan sobre el futuro de los Estados y de otras Instituciones nacionales e internacionales y todos ellos con el telón de fondo de una Globalización que, como se apunta en el título del libro, se nos presenta confusa, borrosa… Donde hasta hace muy poco tiempo se dibujaba con trazo firme una línea continua globalizadora, englobadora de todas las economías del mundo aparece ahora una pincelada tímida, discontinua incluso, ante un repliegue de los Estados que, sorprendidos de su propia debilidad, miran desconcertados hacia adentro protegiendo sus fronteras en un confesado afán de reforzamiento de sus soberanías. También ahí diría yo que nos movemos en la esquina del tiempo, basculando entre un modelo y otro cuando el segundo, el de la globalización, no había terminado de desplazar al primero sino que únicamente lo había alterado aunque, eso sí, alterado profunda e irreversiblemente. No creo que esa subsistencia de la forma Estado deba interpretarse como incapacidad o insuficiencia por parte de los impulsos globalizadores, antes bien, más parece que tal Institución junto con otras le es de gran utilidad a las fuerzas centrífugas globalizadoras para la consecución de sus propósitos de naturaleza fundamentalmente económica y financiera. Nada sin el Estado pero casi nada solo a través del Estado. Y es que ni siquiera a los Estados más “exitosos” les es posible controlar y regular la compleja y activa red de fuerzas económicas y financieras, de fuentes del derecho, y de actores que aunque en algunas ocasiones actúan en la misma dirección, en otras muchas lo hacen en sentidos opuestos, guiados todos por sus propios intereses y necesidades. No, ni siquiera a ellos les es posible prescindir de la seguridad jurídica y garantías que para la propiedad despliega y articula el Estado. Por esas y por otras razones que funden lo racional y lo emocional el Estado sigue siendo necesario, máxime si se tiene en
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cuenta que su presencia no solo es garantía del mantenimiento de un cierto estatu quo internacional sino que además su supervivencia es requisito sine qua non de la propia Globalización que, sin Estado, no acaba de saber cómo definirse ni diseñarse. Otra cosa es cuestionarse qué tipo de Estado para qué suerte de Globalización. En este contexto parece legítimo preguntarse: entonces, ¿cuáles son nuestras cartas?, ¿para qué juego?, ¿quiénes juegan? Es muy posible que, dado lo incierto del presente y futuro y la brumosa ambigüedad en que se hallan muchos de los conceptos de que depende nuestra cultura jurídica, haya tantas respuestas como interpelados, pero probablemente todas ellas mantengan un común denominador: la necesidad de redefinir algunos de los principios jurídicos y éticos, que sostienen una arquitectura institucional que, por paradójico que parezca, resulta tan longeva como frágil. Pero es de suponer que dicha redefinición no sea suficiente para hacer frente a la nueva realidad, junto a ella apremia la elaboración y puesta en práctica de nuevos principios interdependientes e interrelacionados capaces de arbitrar soluciones y exigir responsabilidades con arreglo al poder efectivamente ejercido y no solo al jurídicamente atribuido. En ese sentido, hago mías las palabras de Delmas–Marty cuando afirma: “En un mundo como este es poco realista pretender imponer las mismas reglas a todos los Estados, pero también sería poco realista, de cara a la naturaleza global de los fenómenos, dejar a cada Estado que haga sus propias elecciones de manera totalmente autónoma”,1 esto es, sin
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M. DELMAS-MARTY, “Trois dynamiques pour responsabiliser les États et les entreprises transnationales” en , Alain Supiot y Mireille Delmas-Marty, Prendre la responsabilité au sérieux, París, P.U.F., 2015, p. 401.
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Presentación
consideración alguna al alcance y repercusión global de buena parte de ellas. Así las cosas, el lector de este libro podrá observar cómo los autores de los trabajos incluidos en él han fijado su mirada en aspectos y problemas muy diferentes entre sí pero provocados todos ellos por la globalización tanto en el ámbito del Derecho y de su Teoría, como en el del Estado, su Teoría y relaciones. Por otro lado, también se advertirá que, en esta ocasión, cuando se aluda a la noción de Estado, nuestro imaginario debe abrir sus miras, demasiado a menudo demasiado eurocentristas, para incluir la figura estatal de latitudes distintas a la europea, el vigor y la “salud” del Estado en Latinoamérica forman parte de los motivos y la preocupación de los trabajos de los profesores Sánchez Rubio y Medici, por ejemplo. Entiendo que nuestras respectivas trayectorias pueden ser tomadas como un activo a la hora de mirar y valorar las fortalezas, debilidades, retos, consistencias e inconsistencias del Derecho contemporáneo, de ahí que a tal fin se incluyan aquí unas breves líneas. Ramón Ruíz Ruíz es profesor de Filosofía del Derecho de la Universidad de Jaén, profesor invitado en las Universidades de París X, Cardozo School of Law, Harvard, Oxford, Roma–Sapienza, London School of Economics o York, en la actualidad director de la Revista Internacional The Age of Human Rigts. David Sánchez Rubio es profesor de Filosofía del Derecho de la Universidad de Sevilla, asiduo profesor invitado en diversas Universidades de España, Bélgica, Portugal, México, Ecuador, Colombia, Costa Rica, Argentina y Brasil. Alejandro Medici es catedrático de Derecho Político en Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad Nacional de La Plata, (Argentina), donde además es Director del Centro de Investigación en Derecho Crítico. Y, por último, Mª José González Ordovás,
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profesora de Filosofía del Derecho de la Universidad de Zaragoza, con diversas estancias de investigación como en el Centre National de Recherche Scientifique (CNRS) en París o en las Universidades Autónoma de Barcelona, Girona, Toulouse I Capitole o en el Laboratorio de Teoría del Derecho de la Universidad d’Aix–en Provence. Antes de concluir es de justicia agradecer el apoyo recibido por parte del Ministerio de Economía, Industria y Competitividad del Gobierno de España, a través del Programa Estatal de Investigacion, Desarrollo e Innovación, para poder llevar a cabo la edición y publicación de este libro.2
Mª JOSÉ GONZÁLEZ ORDOVÁS
Aix–en–Provence, mayo de 2020
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En concreto este trabajo se ha realizado en el marco del Proyecto de investigación DER 2017-82173-R GLOBALFUENJUR (2018-2020) del Programa Estatal de Investigación, Desarrollo e Innovación orientado a los Retos de la Sociedad del Ministerio de Economía, Ciencia y Competitividad.
HACIA UNA TEORÍA DEL ESTADO Y LOS DERECHOS COMPATIBLE CON LA GLOBALIZACIÓN Mª JOSÉ GONZÁLEZ ORDOVÁS I. Un tiempo que duró siglos II. Un diagnóstico: Monnet, Guéhenno y Brukner III. Trilema o vasos comunicantes IV. Un nuevo Estado, pero ¿cuál y cómo? 1. Desde la sociología jurídica 1.1 Boaventura de Sousa Santos 1.2 David Held 1.3 Ulrich Beck 2. Desde la economía 2.1. Rodrik 2.2. John Micklethwait y Adrian Wooldridge 3. Desde el pensamiento jurídico 3.1. Jürgen Habermas 3.2. La tensión cosmopolita entre Westfalia y Wordfalia V. De momento: ensayando la cuadratura del círculo 1. Un Estado que “se sacrifica 2. Un Derecho que se conforma y adapta 3. Una estructura multinivel para un Estado abierto 3.1. Constitucionalismo multinivel 3.2. Pluralismo constitucional 3.3. Constitucionalismo global VI. Para cerrar el círculo
I. UN TIEMPO QUE DURÓ SIGLOS “Hubo un tiempo que duró siglos”1 así se refiere Edgar Morin a nuestro pasado más reciente, un pasado cuyo 1
Hubo un tiempo que duró unos cuantos siglos”, E. MORIN, ¿Hacia el abismo? Globalización en el siglo XXI, tr. A.M. Malaina,
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Mª José González Ordovás
comienzo podríamos datar en la firma de la paz de Westfalia en 1648 donde, entre otras importantes decisiones, se estableció el principio de la integridad territorial como fundamento de la existencia de los estados y una fecha no fácil de determinar. Una fecha cuya concreción varía según los autores, indeterminación al fin coherente con nuestro mundo contemporáneo donde lo borroso y lo preciso conviven en tensa armonía. La caída del muro de Berlín en 1989 o el atentado a las Torres gemelas de Nueva York en 2001 son algunos de los acontecimientos manejados para establecer el fin de ese secular periodo y el comienzo de otro, de otro en el que nos hallamos y al que, a falta de otro nombre mejor, hemos decidido llamarle globalización porque globales son las innovaciones tecnológicas, los intercambios económicos, las transacciones financieras y las comunicaciones pero también lo son las diferencias, los riesgos, el crimen... No hace falta ser un avezado teórico del Derecho para darse cuenta de que las repercusiones y efectos jurídicos de todo ello son de primer orden y lo son en dos ámbitos interdependientes: el de la teoría del Estado y de los derechos y el de la proyección práctica de ambos. En la introducción de La democracia en América (1835), Tocqueville argumentaba que “un nuevo mundo necesita indispensablemente una nueva ciencia política.” El mundo al que aquí nos estamos refiriendo no es nuevo por tratarse de un nuevo territorio o un territorio apenas conocido, es nuevo porque en él las relaciones jurídicas, políticas, comerciales, económicas, culturales y humanas se establecen de una forma distinta y nueva. Sin embargo, en lo que al ámbito jurídico respecta lo cierto es que, a juzgar por los escasos y titubeantes cambios teóricos
Barcelona, Paidós, 2010, p. 87.