GÉNERO, DERECHO Y TUTELA JURISDICCIONAL: Visiones desde España y América Latina
COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José añón roig
Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia
ana Cañizares Laso
Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga
Jorge a. Cerdio Herrán
Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México
José raMón Cossío díaz
Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional
eduardo Ferrer MaC-gregor Poisot
Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
owen Fiss
Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)
José antonio garCía-CruCes gonzáLez
Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED
Luis LóPez guerra
Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid
ángeL M. LóPez y LóPez
Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
Marta Lorente sariñena
Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid
víCtor Moreno Catena
Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid
FranCisCo Muñoz Conde
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla
angeLika nussberger
Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia
HéCtor oLasoLo aLonso
Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)
LuCiano PareJo aLFonso
Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid
ConsueLo raMón CHornet
Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia
toMás saLa FranCo
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia
ignaCio sanCHo gargaLLo
Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España
toMás s. vives antón
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia
rutH ziMMerLing
Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)
Javier de LuCas Martín
Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia
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GÉNERO, DERECHO Y TUTELA JURISDICCIONAL: Visiones desde España y América Latina
GERARDO RUIZ-RICO BLANCA RODRÍGUEZ RUIZ Ccoordinadores
tirant lo blanch Valencia, 2022
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ÍNDICE
PRÓLOGO...............................................................................................
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ELVIA BARRIOS ALVARADO
Parte 1: GÉNERO Y FEMINISMO: APORTACIONES A LA TEORÍA DEL ESTADO MOVIMIENTOS, TEORÍAS Y CATEGORÍAS FEMINISTAS: UNA CARTOGRAFÍA INTRODUCTORIA.......................................................
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ASSUMPTA SABUCO CANTÓ
TEORÍAS FEMINISTAS DESCOLONIALES...........................................
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NILDA GARAY MONTAÑEZ
ESTADO, RELACIONES DE GÉNERO Y MOVIMIENTO FEMINISTA EN CHILE: UN RECORRIDO HISTÓRICO...........................................
59
MARIANNE GONZÁLEZ LE SAUX
FEMINISMO, MUJERES E INTERSECCIONALIDAD DESDE UNA PERSPECTIVA JURÍDICA.......................................................................
79
MARTA LEÓN ALONSO
CIUDADANÍA ASIMÉTRICA Y DEMOCRACIA IMPERFECTA. LA MASCULINIDAD COMO PROBLEMA POLÍTICO...............................
97
OCTAVIO SALAZAR BENÍTEZ
GÉNERO Y CUIDADANÍA. ESTRATEGIAS DE (DE)CONSTRUCCIÓN... BLANCA RODRÍGUEZ RUIZ
115
8
Índice
Parte 2: GÉNERO Y PARIDAD EN LA ESFERA POLÍTICA Y ADMINISTRATIVA LA DIMENSIÓN CONSTITUCIONAL Y CONVENCIONAL DE LA IGUALDAD DE GÉNERO........................................................................
135
NICOLÁS PÉREZ SOLA
LA DIMENSIÓN PÚBLICA DE LA IGUALDAD DE GÉNERO...............
157
MARÍA ROSA VALLECILLO GÁMEZ
EL SISTEMA DE CUOTAS ELECTORALES COMO INSTRUMENTO IMPULSIVO DE LA PARTICIPACIÓN POLÍTICA Y LA IGUALDAD DE LA MUJER.........................................................................................
175
GERARDO RUIZ-RICO RUIZ
LA AUTORIDAD PARA LA PARIDAD Y LA LUCHA CONTRA LA DISCRIMINACIÓN EN LA CONSTITUCIÓN MARROQUÍ DE 2011: LA DISCUTIDA Y DISCUTIBLE CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY DE SU CREACIÓN Y LA DESNATURALIZACIÓN DE SU FUNCIÓN CONSTITUCIONAL......................................................................................
193
HANAE CHAIERI
IMPLICANCIAS Y DESAFÍOS DE LAS DISCUSIONES CONSTITUCIONALES SOBRE LA PARIDAD...........................................................
229
YANIRA ZÚÑIGA AÑAZCO
Parte 3: IGUALDAD DE GÉNERO Y LEGISLACION CIVIL Y LABORAL ALGUNOS PROBLEMAS DE GÉNERO PENDIENTES DE RESOLVERSE EN LA LEGISLACIÓN CIVIL SOBRE DERECHO DE FAMILIA............................................................................................................ MARÍA DOLORES RUIZ-RICO ARIAS
251
9
Índice
MUJER, INTERCULTURALIDAD Y VIOLENCIA DE GÉNERO. EL CASO DE LA ISLA RAPA NUI.................................................................
269
CAROLINA ARANCIBIA LÓPEZ
GÉNERO Y DERECHO DEL TRABAJO.................................................
291
SERGIO GAMONAL C.
GÉNERO Y DERECHO LABORAL. LA SITUACIÓN DE LAS MUJERES EN EL EMPLEO...............................................................................
311
SUSANA DE LA CASA QUESADA
RIESGOS PSICOSOCIALES DESDE UNA PERSPECTIVA DE GÉNERO: SU PREVENCIÓN EN LOS LUGARES DE TRABAJO....................
333
MANUEL GARCÍA JIMÉNEZ
Parte 4: GÉNERO Y DERECHO PENAL UNA PANORÁMICA GENERAL DE LA VIOLENCIA DE GÉNERO....
357
JOAQUÍN DELGADO MARTÍN
ENFOQUES TEÓRICOS Y JURÍDICOS SOBRE LA VIOLENCIA DE GÉNERO Y EL DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS..............................................................................................
377
LIDIA CASAS BECERRA
VIOLENCIA INSTITUCIONAL EN CONTEXTOS DE MANIFESTACIONES Y PROTESTAS SOCIALES: EL CASO ATENCO COMO GUÍA PARA LA DEFINICIÓN DE ESTÁNDARES EN EL ABORDAJE DE ESTOS DELITOS..........................................................................................
395
YMAY ORTIZ PULGAR
TRABAJO SEXUAL, TRATA, EXPLOTACIÓN SEXUAL, ESCLAVITUD…., UN MAR DE ESPECULACIONES TERMINOLÓGICAS EN LA AGENDA POLÍTICA ESPAÑOLA...................................................... ESTHER POMARES CINTAS
417
10
Índice
Parte 5: EL DERECHO ANTE EL CUERPO Y LOS DERECHOS REPRODUCTIVOS
ABORTO Y DERECHOS HUMANOS EN LA ARGENTINA, EL PROCESO HACIA UNA PLENA CIUDADANÍA DE LAS MUJERES Y PERSONAS GESTANTES...............................................................................
443
PAULA SIVERINO BAVIO
GÉNERO Y DERECHOS REPRODUCTIVOS: PROBLEMAS ÉTICOJURÍDICOS ACTUALES..........................................................................
465
LAURA FLORES ANARTE
LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS (TEDH) SOBRE MATERNIDAD SUBROGADA Y SU APLICACIÓN AL ORDENAMIENTO JURÍDICO ESPAÑOL................
481
GERARDO RUIZ-RICO RUIZ
DERECHO, IDENTIDAD Y BINARISMO...............................................
503
BLANCA RODRÍGUEZ RUIZ
Parte 6: LA TUTELA JURISDICCIONAL DE LA IGUALDAD DE GÉNERO REFLEXIONES EN TORNO AL DERECHO DE ACCESO DE LAS MUJERES A LA JUSTICIA. UNA LECTURA DESDE LA PERSPECTIVA DE GÉNERO.........................................................................................................
521
MACARENA VARGAS PAVEZ
GÉNERO Y DELITOS DE ODIO............................................................. OLGA BURGOS GARCÍA
537
Índice
11
EL GÉNERO EN LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA: BREVES NOTAS EN TORNO A LAS IMPLICANCIAS DE UTILIZAR LOS LENTES DE GÉNERO............................................................................................
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PILAR MATURANA CABEZAS
PRÓLOGO
Los debates sobre la condición jurídica y social de la mujer han sido, desde hace más de siete décadas, el motor impulsor de los más recientes avances en materia de igualdad de género. Previamente, el reconocimiento del valor de la persona humana con la Declaración Universal de los Derechos Humanos había llegado como una de las mayores conquistas tras el fracaso de los regímenes totalitarios de la primera parte del pasado siglo, pero fue con la creación de las Naciones Unidas, organización universal encargada de la promoción y defensa de los derechos humanos, que se dio lugar al establecimiento de estándares jurídicos internacionales de protección de los derechos de la mujer. No obstante, la superación de los arraigados estereotipos culturales subsistentes en este plano suele ser un proceso confuso que encuentra sus limitaciones en la complejidad de las relaciones sociales y en la propia naturaleza humana expresadas en incertidumbres o miedos frente a las corrientes de cambio y las nuevas perspectivas relativas al género en sus múltiples aspectos. Ciertamente, la problemática descrita hace que los estudios relativos a la discriminación por razones de género sea una tarea ardua —si bien necesaria—, sobre todo en países como los nuestros donde las desigualdades sociales son muy marcadas y la escasa comprensión teórica y práctica del problema también representa un obstáculo para la adopción definitiva del enfoque de género y garantizar la eficaz tutela de los derechos asociados al mismo. En tal virtud, una visión compartida entre España y América Latina, sobre este particular, es un escenario deseable dada la identidad cultural y jurídica entre las naciones que integran dicha comunidad. La conjugación de esfuerzos en este ámbito del derecho se vislumbra como fructífera, visto el rigor académico impuesto por los autores del presente libro colectivo en el tratamiento de los diferentes enfoques de temáticos y metodológicos, como son: género y feminismo; paridad;
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Elvia Barrios Alvarado
igualdad de género en la legislación y en el derecho; los derechos reproductivos de la mujer; y, finalmente, la tutela jurisdiccional de la igualdad de género. En cuanto a género y feminismo, el activismo de las mujeres se presenta como una clara manifestación de las complejas vinculaciones entre las corrientes feministas y sus posiciones teóricas en torno a, por ejemplo, la desigualdad estructural implícita en el concepto de “sexo-género”, la asimetría y exclusión que sufren las mujeres en una sociedad patriarcal y el fallido contrato social que perpetúa esquemas de dominación; conceptos que no son siempre comprendidos e incluso rechazados sin entender su finalidad para negar, implícitamente, los logros de las minorías estigmatizadas por su identidad de género y no binarismo; lo que dice de la necesidad de avanzar hacia un modelo de ciudadanía paritaria garantizada por los poderes públicos. Precisamente, se observa que el concepto de paridad de género, viene evolucionando favorablemente respecto a su consagración como una categoría que promueve la participación de las mujeres, en iguales condiciones y oportunidades que los hombres, en los diversos espacios de responsabilidad y decisión de los asuntos públicos. La transición hacia una sociedad paritaria reclamaría mayor flexibilidad, creatividad y adaptabilidad para emprender estratégicamente aquellas intervenciones positivas que permitan avanzar sostenidamente hacia la igualdad de género. La legislación interna puede resultar también disfuncional desde un enfoque de género. De ahí que resulte necesario el análisis desde diferentes aristas legales; en el orden civil, familiar, penal, laboral, entre otros que nos permitan evaluar la racionalidad y sentido de las normas legales expedidas por los Estados, así como la interpretación y aplicación de las leyes por las autoridades y tribunales de justicia sobre temas de especial relevancia; como por ejemplo, los referidos a los derechos reproductivos de la mujer. La violencia de género constituye una particular preocupación por las formas gravosas que adopta. Desde la violencia física y psicológica, hasta la violencia, explotación y toda forma de acoso, hostigamiento e intimidación sexual, entre otras, son graves vulneraciones a los derechos fundamentales de las mujeres; razón por la que los Estados deben orientar su legislación y política criminal en favor
Prólogo
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de la interdicción de todas las formas de discriminación y violencia contra la mujer. Si los Estados carecen de claros procedimientos y criterios para la investigación, sanción y reparación efectiva de la víctima de violencia de género, ello acarrea, inevitablemente, que se perpetúe la impunidad ante estos casos y que el fenómeno de la violencia contra las mujeres sea socialmente aceptado en perjuicio de las víctimas y en desmedro de la confianza ciudadana en el sistema de justicia. Es aquí que el derecho internacional de los derechos humanos juega un rol primordial desde el momento que establece los estándares internacionales de protección que deben respetar los Estados en la investigación y sanción de la violencia de género, pero sin olvidar que es el orden doméstico de los respectivos países el llamado a garantizar que se imparta pronta justicia. En América, particularmente, la negativa respuesta judicial ante los supuestos donde se ventilan derechos que debieron dirimirse desde una perspectiva de género, ha sido reiteradamente denunciada por los organismos regionales de protección de los derechos humanos, como la Corte Interamericana de Derechos Humanos, tribunal que ya en la pasada década constató que la respuesta judicial ante casos de violencia contra las mujeres es notablemente deficiente y que en muchos países de la región existe un patrón de impunidad sistemática en el procesamiento judicial y en las actuaciones en torno a casos de violencia contra las mujeres. Creemos que debemos ser conscientes de las barreras que impiden el pleno ejercicio por las mujeres del derecho de acceso a la justicia y de la necesidad de adoptar las medidas adecuadas para garantizarlo. En nuestra región se vienen dando pasos seguros en tal sentido, especialmente a partir de la adopción de las “Reglas de Brasilia sobre Acceso a la Justicia de Personas en Condiciones de Vulnerabilidad”. El Poder Judicial peruano, respetuoso de estos compromisos, se ha adherido plenamente a la actualización de las citadas Reglas de Brasilia, que incluyen la regla n.° 4, en el extremo que constituye como causa de vulnerabilidad la orientación sexual e identidad de género; y la regla n.º 3 en el extremo que considera en condición de vulnerabilidad a aquellas personas quienes por razón de su orientación sexual e identidad de género encuentran especiales dificultades para ejercitar con plenitud sus derechos ante el sistema de justicia.
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Elvia Barrios Alvarado
Conscientes de estos desafíos, nuestra institución desde el año 2016 ha instituido el enfoque de género como una política a ejecutar en todos los niveles y estructuras organizacionales del Poder Judicial; iniciativa que nos permitió diseñar y materializar un conjunto de acciones, como la creación de la Comisión de Justicia de Género, la consolidación de un sistema de justicia especializado en materia de violencia contra la mujer y los integrantes del grupo familiar, e implementar programas de capacitación sobre aplicación del enfoque de género, dirigidos a jueces, juezas y personal jurisdiccional y administrativo, que sensibilicen a los operadores y operadoras de justicia respecto a esta problemática. Asimismo, se viene implementando exitosamente y de manera progresiva el Expediente Judicial Electrónico en la subespecialidad de violencia; así como la interoperabilidad entre los juzgados de familia y todas las comisarías de familia de la Policía Nacional del Perú, a efecto de lograr una ruta de atención más célere y eficiente. A un mismo tiempo, para estos fines se vienen diseñado herramientas tecnológicas que facilitan en este ámbito la labor jurisdiccional y brindar mayor tutela a las víctimas de la violencia de género, como la creación del aplicativo Botón de Pánico, como medida de protección que garantice la seguridad de las víctimas; la implementación del software Tukuy Ricuy, herramienta tecnológica de inteligencia artificial que contribuirá a mejorar nuestra capacidad de respuesta ante estos casos; y el lanzamiento del aplicativo Seguras, que a través de un sistema de geolocalización permite a las víctimas identificar los servicios donde puede presentar sus denuncias, obtener medidas de protección o ayuda profesional especializada. En suma, queda a nuestros países aún un largo camino por recorrer y los estudios de derecho comparado sobre la materia sirven para reflexionar respecto a los avances doctrinales, legales y de la jurisprudencia internacional en materia de derechos fundamentales, el principio jurídico de igualdad de género y el derecho de acceso a la justicia de las mujeres, derecho este último que aún enfrenta numerosas barreras para su materialización, sean de orden cultural (como los prejuicios y estereotipos de género), material o económico, e incluso estructurales y de orden institucional.
Prólogo
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La obra que nos honramos en prologar es el fruto de la labor de investigación que desarrolla la Universidad de Jaén, prestigiosa institución de educación superior con el que desde hace buen tiempo venimos estrechando lazos de cooperación en los ámbitos académicos e interinstitucionales, con miras al progreso de las disciplinas jurídicas, la tutela de los derechos fundamentales y la erradicación toda forma de violencia de género.
ELVIA BARRIOS ALVARADO Presidenta de la Corte Suprema del Perú y del Poder Judicial
PARTE 1:
GÉNERO Y FEMINISMO: APORTACIONES A LA TEORÍA DEL ESTADO