TOMO XXXIII
ESQUEMAS DE DERECHO DE LOS CONTRATOS MERCANTILES ELISEO SIERRA NOGUERO Doctor en Derecho por la Universidad de Bolonia Profesor agregado de Derecho Mercantil de la Universidad Aut贸noma de Barcelona
tirant lo b anch Valencia, 2011
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A NĂşria y a Daniel
Índice Presentación ................................................................................ Abreviaturas ................................................................................ Bibliografía .................................................................................
Capítulo I DISPOSICIONES GENERALES SOBRE LOS CONTRATOS DE COMERCIO O MERCANTILES 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7.
Régimen jurídico .................................................................. Capacidad de los contratantes ............................................ Forma de los contratos mercantiles .................................... Prueba de los contratos mercantiles ................................... Interpretación y calificación del contrato ........................... Plazo de cumplimiento y morosidad ................................... Extinción de los contratos y prescripción de acciones ........
23 29 34 39 42 45 53
Contratación bajo condiciones generales ............................ Contratación del empresario con consumidores y usuarios Contratación a distancia y comercio electrónico ................ Contratación mercantil internacional ................................
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8.
57 62 68 71
Comisión ............................................................................... Corretaje o mediación .......................................................... Agencia ................................................................................. Concesión o distribución ...................................................... Estimatorio ........................................................................... Franquicia ............................................................................ Publicitarios ......................................................................... Arrendamiento de servicios y obras comerciales ................
75 81 84 91 95 98 101 105
Capítulo IV LOS CONTRATOS DE DEPÓSITO MERCANTIL 1. 2.
Capítulo II ESPECIALIDADES DE LA CONTRATACIÓN MERCANTIL 1. 2. 3. 4.
Capítulo III LOS CONTRATOS DE COLABORACIÓN COMERCIAL
13 17 21
Depósito de cosas ................................................................. Depósito de valores ..............................................................
107 112
Capítulo V EL CONTRATO DE COMPRAVENTA MERCANTIL Y CONTRATOS AFINES 1. 2.
Compraventa mercantil ....................................................... Compraventa internacional de mercancías ........................
113 120
10 3. 4. 5. 6. 7. 8.
Índice Suministro ............................................................................ Transmisión de créditos mercantiles .................................. Compraventa de empresa .................................................... Compraventa de empresa en liquidación concursal ........... Compraventa en tiendas y almacenes ................................ Compraventas especiales .....................................................
126 130 133 136 139 142
Capítulo VI LOS CONTRATOS DE TRANSMISIÓN Y LICENCIA DE DERECHOS DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL E INTELECTUAL 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7.
Transmisión de inventos y patentes ................................... Licencia de patente .............................................................. Transmisión y licencia de obtenciones vegetales ............... Transmisión y licencia de diseños industriales .................. Transmisión y licencia de know how ................................... Transmisión y licencia de marca o nombre comercial ....... Transmisión de los derechos de explotación de la propiedad intelectual .....................................................................
Organización de los mercados de valores ........................... Intermediación en los mercados de valores ........................ Compraventa de valores ...................................................... Préstamo de valores y préstamo con garantía de valores ..
6.
147 151 155 157 160 162 166
171 181 183 184
Gestión discrecional e individualizada de carteras de inversión .................................................................................. Custodia y administración de instrumentos financieros ...
186 191
Capítulo VIII EL CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE COMERCIAL 1.
Capítulo VII LA COMPRAVENTA Y OTRAS OPERACIONES DE LOS MERCADOS DE VALORES 1. 2. 3. 4.
5.
Régimen jurídico y distinción de la cuenta corriente bancaria ..........................................................................................
195
Capítulo IX LOS CONTRATOS BANCARIOS 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9.
Concepto y clasificación ....................................................... Cuenta corriente bancaria ................................................... Depósitos de dinero y de custodia ........................................ Préstamo bancario ............................................................... Apertura de crédito .............................................................. Crédito documentario .......................................................... Tarjetas de crédito, débito y prepago .................................. Arrendamiento financiero (leasing) .................................... Otros contratos bancarios ....................................................
197 202 208 209 216 220 223 224 229
Capítulo X LOS CONTRATOS DE GARANTÍA 1. 2.
Afianzamiento mercantil ..................................................... Prenda mercantil e hipoteca mobiliaria .............................
233 235
11
Índice Capítulo XI LOS CONTRATOS DE SEGURO 1. 2. 3. 4.
Disposiciones comunes a los contratos de seguro ............... Disposiciones generales sobre los seguros contra daños en las cosas ................................................................................ Normas específicas sobre seguros contra daños en las cosas ........................................................................................ Seguros de personas .............................................................
3. 4. 237 258 261 266
Arrendamiento de buque mercante .................................... Arrendamiento de buques para servicios y obras marítimas ........................................................................................ 5. Fletamento por viaje ............................................................ 6. Fletamento por tiempo ........................................................ 7. Transporte de mercancías en régimen de conocimiento de embarque .............................................................................. 8. Pasaje .................................................................................... 9. Consignación de buques ...................................................... 10. Otros contratos auxiliares del comercio marítimo .............
Capítulo XII EL TRANSPORTE EN GENERAL Y LOS CONTRATOS DE TRANSPORTE TERRESTRE 1. 2. 3. 4.
Transportes de personas y de mercancías .......................... Transporte nacional de mercancías por carretera y ferrocarril ......................................................................................... Transporte internacional de mercancías por carretera y ferrocarril ................................................................................ Transporte de viajeros por carretera y ferrocarril .............
Construcción naval .............................................................. Compraventa de buque mercante ........................................
298 299 306 312 318 323 327
Capítulo XIV LOS CONTRATOS ESPECIALES DEL COMERCIO AÉREO 271 274 281 287
Capítulo XIII LOS CONTRATOS ESPECIALES DEL COMERCIO MARÍTIMO 1. 2.
294
289 291
1. 2. 3. 4. 5. 6.
Compraventa de aeronave comercial .................................. Arrendamiento operativo de aeronave comercial ............... Transporte aéreo de personas ............................................. Transporte aéreo de mercancías ......................................... Seguros del transportista y seguro de mercancías ............. Asistencia en tierra (“Handling”) ........................................
331 332 338 351 355 357
Presentación Los contratos mercantiles son los principales “actos de comercio” a los que se refiere el vigente Código de Comercio de 1885, pero el legislador no define ninguno de estos conceptos, ni fija sus características esenciales. Como señala la Exposición de motivos del proyecto de 1882 del Código de Comercio, la determinación por parte del legislador de una regla o patrón que sirva de criterio a los particulares y a los tribunales para decidir en cada caso concreto lo que debe entenderse por acto de comercio constituye “uno de los problemas más difíciles de la ciencia moderna”. Además, “aun en el supuesto de que fuera completa la lista de actos y operaciones mercantiles, ofrecería siempre el inconveniente de cerrar la puerta a combinaciones, hoy desconocidas, pero que pueden fácilmente sugerir el interés individual y el progreso humano”. Por ello, el legislador se decidió por una fórmula práctica, exenta de toda pretensión científica, pero “tan comprensiva” que en una sola frase enumera y resume todos los contratos y actos mercantiles conocidos hasta ese momento y “tan flexible” que permite la aplicación del Código a las combinaciones del porvenir. Los actos y contratos de comercio no son sólo los que están regulados expresamente en el Código de Comercio (sociedad, depósito, compraventa, transporte, etc), “sino cualesquiera otros de naturaleza análoga” (art. 2 Código de Comercio). Esta
fórmula ha permitido calificar como mercantiles las leyes que regulan actos y contratos de comercio de nueva creación. En la misma línea que el legislador y la doctrina científica posterior, estos esquemas de derecho de los contratos mercantiles analizan también sin ánimo exhaustivo los principales contratos de comercio regulados en el Código de Comercio y en las normas más modernas. También se estudian algunos contratos mercantiles atípicos o que carecen de una regulación normativa completa, pero cuya presencia en el tráfico jurídico actual es manifiesta, sobre todo si ha sido reconocida por la jurisprudencia reiterada del Tribunal Supremo y la doctrina mercantilista. En cambio, no se analiza el contrato de compañía o sociedad mercantil, ni el derecho de los títulos valores que, catalogados como contratos mercantiles en el Código de Comercio, se tratan en el derecho societario y cambiario, respectivamente. En relación al orden de presentación de los contratos mercantiles, caben varias formas, tal y como ponen de manifiesto las diferentes obras doctrinales. Se ha optado por un criterio que sigue en la medida de lo posible la clasificación que realiza el Código de Comercio de 1885, complementándola con las nuevas leyes y contratos.
14 El capítulo I trata de las disposiciones generales sobre los contratos de comercio, con análisis de los artículos 50 a 63 del Código de Comercio y de la normativa complementaria más moderna, como la Ley que establece medidas de lucha contra la morosidad en las operaciones comerciales. El capítulo II examina algunas especialidades de la contratación mercantil que la moderna legislación ha regulado, como es el frecuente recurso a las condiciones generales de contratación, la contratación con consumidores y usuarios o el comercio electrónico. También se incluye un análisis de las particularidades de los contratos mercantiles internacionales. El capítulo III analiza los contratos de colaboración comercial, partiendo del contrato de comisión de los artículos 244 y siguientes del Código de Comercio, se estudia luego la Ley del contrato de agencia y la Ley general de publicidad. Se tratan también contratos atípicos o no totalmente regulados, pero de gran difusión en el tráfico mercantil, como el corretaje, la concesión o distribución, la franquicia y de arrendamientos de servicios y obras comerciales. El capítulo IV estudia el contrato de depósito mercantil de los artículos 303 y siguientes del Código de Comercio. El capítulo V versa sobre el contrato de compraventa mercantil de los artículos 325 y siguientes del Código de Comercio y contratos afines, como el suministro y el contrato estimatorio, así como la Convención de Viena sobre la compraventa inter-
Eliseo Sierra Noguero
nacional de mercaderías. Estudia también la cesión de créditos no endosables ni al portador de los artículos 347 y 348 del Código de Comercio y la compraventa de empresas, incluyendo la realizada en fase de liquidación concursal de la Ley concursal. Especial mención merece la venta en tienda o almacén mencionada en los artículos 85 a 87 del Código de Comercio, que se completa modernamente con la Ley de ordenación del comercio minorista. El capítulo VI examina la compraventa y licencia de los derechos de la propiedad industrial e intelectual, tal y como están regulados en la Ley de patentes, la Ley de marcas, la Ley de diseños industriales, la Ley de obtenciones vegetales y la Ley de propiedad intelectual, así como en la normativa comunitaria e internacional ratificada por España. El capítulo VII comprende los contratos de compraventa, comisión y otros realizados en régimen de mercados de valores, Las Bolsas de Comercio estaban originariamente reguladas en los artículos 64 a 80 del Código de Comercio, pero estos preceptos han sido sustituidos por efecto de la más moderna Ley de mercado de valores y normativa complementaria. El capítulo VIII observa el tradicional contrato de cuenta corriente comercial, por el cual dos empresarios acuerdan concederse crédito recíproco en sus operaciones comerciales. Este contrato carece de una regulación específica en el Código de Comercio, pero ha sido ampliamente reconocido por la jurisprudencia del Tribunal Supremo y la doctrina mercantilista.
Presentación
El capítulo IX trata especialmente sobre los contratos bancarios, mencionados en los artículos 175 y siguientes del Código de Comercio, pero no regulados con detalle en este cuerpo legal. Se analiza la normativa complementaria de ordenación bancaria, pues impone normas que las entidades de crédito han de cumplir en sus contratos con la clientela. El capítulo X observa los contratos mercantiles de garantía. Se inicia con la regulación del afianzamiento mercantil de los artículos 439 a 442 del Código de Comercio y se hace referencia a la normativa complementaria que prevé la prenda mercantil y la hipoteca mobiliaria. El capítulo XI trata sobre los contratos de seguro, originariamente regulados en los artículos 380 a 438 del Código de Comercio; hoy sustituidos por la Ley del contrato de seguro, que se estudia en detalle. Se analiza también el estatuto jurídico de los aseguradores y de los mediadores de seguros, resultante de la Ley de ordenación y supervisión de los seguros privados y de la Ley de mediación en los seguros privados. El capítulo XII analiza los transportes de personas y de cosas en general y los contratos de transporte terrestre en particular sobre los cuales trataban los derogados artículos 349 a 379 del Código de Comercio. Se estudia de forma especial la Ley
15 de contrato de transporte terrestre de mercancías y se hace una referencia a la normativa nacional, comunitaria e internacional sobre el transporte por carretera y por ferrocarril. El capítulo XIII comprende los principales contratos del comercio marítimo tal y como están regulados en los artículos 573 y siguientes del Código de Comercio, en normativa especial como las Reglas de La Haya-Visby y el Convenio de Atenas sobre el transporte marítimo de viajeros y en las pólizas-tipo al uso dispuestas para agilizar la contratación. Finalmente, el capítulo XIV estudia los contratos esenciales del comercio aéreo. El Código de Comercio de 1885 no pudo prever ni regular el fenómeno de la navegación aérea, entonces desconocido, si bien debe considerarse mercantil el contrato de transporte aéreo de personas y de mercancías por ser de naturaleza análoga a los transportes terrestres y marítimos (art. 2 C. Com.). El capítulo analiza la Ley de navegación aérea, el Convenio de Varsovia y el Convenio de Montreal, ambos ratificados por España, sobre ciertas reglas relativas a los transportes aéreos internacionales. Se analiza por último la normativa comunitaria sobre autorizaciones requeridas al operador y a la compañía aérea, sobre los derechos de los pasajeros y sobre los seguros aéreos obligatorios.
Universidad Autónoma de Barcelona, 7 de febrero de 2011.
Abreviaturas CA: Convenio de Atenas de 13 de diciembre de 1974, relativo al transporte de pasajeros y sus equipajes por mar, al que se adhirió España por Instrumento de 22 de septiembre de 1981; y Protocolo de 19 de noviembre de 1976, al que se adhirió España por Instrumento de 22 de septiembre de 1981. CC: Real Decreto de 24 de julio de 1889. Código Civil. C. Com.: Real Decreto de 22 de agosto de 1885. Código de Comercio. Convención de Viena: Convención de las Naciones Unidas sobre los contratos de compraventa internacional de mercaderías, hecho en Viena, a la que se adhirió España por Instrumento de 17 de julio de 1990. CM: Convenio para la unificación de ciertas reglas para el transporte aéreo internacional, hecho en Montreal el 28 de mayo de 1999, ratificado por España mediante Instrumento de 4 de junio de 2002. CMR: Convenio de Ginebra de 19 de mayo de 1956, del contrato de transporte internacional de mercancías por carretera, al que se adhirió España por Instrumento de 12 de septiembre dee 1973; y su Protocolo de 5 de julio de 1978, al que se adhirió España por Instrumento de 23 de septiembre de 1982. CP: Ley Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre. Código Penal.
Convenio de Roma: Convenio sobre la Ley aplicable a las Obligaciones Contractuales, hecho en Roma el 19 de junio de 1980, ratificado por España mediante Instrumento de 7 de mayo de 1993. COTIF: Convenio Internacional relativo a los Transportes Internacionales por Ferrocarril (COTIF) con Instrumento de ratificación de España de 16 de diciembre de 1981; y Protocolo de 3 de junio de 1999, ratificado por España con Instrumento de 7 de junio de 2002 CV: Convenio para la unificación de ciertas reglas relativas al transporte aéreo internacional, hecho en Varsovia el 12 de Octubre de 1929, ratificado por España el 31 de enero de 1930; modificado por Protocolo de La Haya de 28 de septiembre de 1955, ratificado por España el 6 de diciembre de 1965; y modificado por los Protocolos de Montreal 1, 2 y 4, de 25 de septiembre de 1974, ratificados por España el 20 de diciembre de 1984. ET: Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de marzo. Aprueba el Texto Refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores. LAU: Ley 29/1994, de 24 de noviembre. Arrendamientos urbanos.
18 LC: Ley 22/2003, de 9 de julio. Concursal. LCA: Ley 12/1992, de 27 de mayo. Contrato de agencia. LCC: Ley 7/1995, de 23 de marzo. Crédito al consumo. LCCH: Ley 19/1985, de 16 de julio. Cambiaria y del cheque. LCD: Ley 3/1991, de 10 de enero. Competencia desleal. LCDSF: Ley 22/2007, de 11 de julio. Comercialización a distancia de servicios financieros destinados a los consumidores. LCGC: Ley 7/1998, de 13 de abril. Condiciones generales de la contratación. LCOOP: Ley 27/1999, de 16 de julio. Cooperativas. LCS: Ley 50/1980, de 8 de octubre. Contrato de seguro. LDC: Ley 15/2007, de 3 de julio. Defensa de la competencia. LEC 1881: Ley de enjuiciamiento civil de 1881. LEC 2000: Ley 1/2000, de 7 de enero. Enjuiciamiento Civil. LGDCU: Real Decreto Legislativo 1/2007, de 16 de noviembre. Aprueba el texto refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios y otras leyes complementarias. LGP: Ley 34/1988, de 11 de noviembre. General de publicidad. LGSS: Real Decreto Legislativo 1/1994, de 20 de junio. Aprueba el Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social. LGT: Ley 58/2003, de 17 de diciembre. General tributaria.
Eliseo Sierra Noguero
LHMPSD: Ley de 16 de diciembre 1954. Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin Desplazamiento. LIIC: Ley 35/2003, de 4 de noviembre. Instituciones de Inversión Colectiva. LM: Ley 17/2001, de 7 de diciembre. Marcas. LMLCMOC: Ley 3/2004, de 29 de diciembre. Establece medidas de lucha contra la morosidad en las operaciones comerciales. LMSP: Ley 26/2006, de 17 de julio. Mediación de seguros y reaseguros privados. LMV: Ley 24/1988, de 28 de julio. Mercado de valores. LNA: Ley 48/1960, de 21 de julio. Navegación aérea. LOCM: Ley 7/1996, de 15 de enero. Ordenación del comercio minorista. LOSSP: Real Decreto Legislativo 6/2004, de 29 de octubre. Aprueba el texto refundido de la Ley de ordenación y supervisión de los seguros privados. LOTT: Ley 16/1987, de 30 de julio. Ordenación de los transportes terrestres. LPEMM: Ley 27/1992, de 24 de noviembre. Regula los Puertos del Estado y de la Marina Mercante. LP: Ley 11/1986, de 20 de marzo. Régimen jurídico de Patentes de Invención y Modelos de Utilidad.
Abreviaturas
LSC: Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio. Aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital. LSF: Ley 39/2003, de 17 de noviembre. Sector Ferroviario. LSI: Ley 34/2002, de 11 de julio. Servicios de la sociedad de la información y de comercio electrónico. LSP: Ley 16/2009, de 13 de noviembre. Servicios de pago. LTT: Ley 15/2009, de 11 de noviembre. Contrato de transporte terrestre de mercancías. LVPBM: Ley 28/1998, de 13 de julio. Regula la venta a plazos de bienes muebles. RHV: Convenio internacional para la unificación de ciertas reglas en materia de conocimientos de embarque en los buques
19 mercantes de 1924, ratificado por España mediante Instrumento de 2 de junio de 1930; modificado por los Protocolos de 23 de febrero de 1968 y de 21 de diciembre de 1971, ratificados mediante Instrumento de 16 de noviembre de 1981. RRM: Real Decreto 1784/1996, de 19 de julio. Aprueba el Reglamento del Registro Mercantil. RRM 1956: Decreto de 14 de diciembre de 1956, por el que se aprueba el Reglamento del Registro Mercantil. TFUE: Tratado sobre el Funcionamiento de la Unión Europea (consolidado según Tratado de Lisboa) Tratado de 25 de marzo de 1957, ratificado por Instrumento de 13 de diciembre de 2007.
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Capítulo I
Disposiciones generales sobre los contratos de comercio o mercantiles 1. Régimen jurídico
Contratos civiles y mercantiles
✓ El Derecho español mantiene la distinción entre contratos civiles y mercantiles, mediante la vigencia del Código Civil y el Código de Comercio y la legislación complementaria civil y mercantil, respectivamente. Esto es una diferencia respecto a los países que han unificado el derecho de obligaciones y contratos en un único cuerpo legal, como es el caso de Italia. ✓ El problema es que los límites entre el Derecho privado común o civil y el Derecho privado especial, que es el mercantil, no son claros. Para dotar de certidumbre al tráfico económico, el Código de Comercio fija el criterio de mercantilidad de los contratos que regula (compraventa, depósito, transporte, etc.) y así distinguirlos del régimen general del Código Civil. ✓ En los contratos no previstos en el Código de Comercio, ni en leyes sobre las cuales el Tribunal Supremo o la propia Ley hayan declarado su mercantilidad, subsisten las dudas entre su calificación entre civil y mercantil. El criterio general de distinción lo fija el artículo 2 C. Com., en virtud del cual son mercantiles los contratos que presenten una naturaleza análoga a los específicamente previstos en el Código de Comercio y leyes especiales. ✓ La doctrina mercantil mayoritaria apunta un criterio adicional distintivo: con algunas excepciones, el contrato mercantil pertenece a una serie de negocios que realiza diariamente el comerciante como parte de la actividad empresarial (Garrigues, Uría, Menéndez, Vergez, Sánchez Calero, García Villaverde, entre otros). De ahí que al menos una de las partes de los contratos mercantiles sea un empresario en el ejercicio de su actividad lucrativa.