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El presente libro tiene como objetivo central presentar nuevos postulados respecto a la dignidad humana, los derechos humanos y la ciencia del derecho constitucional, como son: a) la creación de un enfoque de compresión pluridimensional de la dignidad humana; b) la conﬁguración de un esquema de aproximación a los derechos humanos de corte conciliador e integrador; c) la formulación de un modelo de fundamentación realista de los derechos humanos; d) la caracterización de dimensiones de los derechos; e) la identiﬁcación de un derecho constitucional de corte internacional; y f) la aplicación de un marco de protección ensanchada de los derechos humanos. Así, la obra es importante para la ciencia jurídica porque presenta diversos postulados viables para el desarrollo de una teoría de los derechos humanos, ello, mediante la toma de postura en temas poco explorados por la literatura vigente, asimismo, porque busca resolver problemas no atendidos por los libros especializados en la materia, todo en el marco de un nuevo derecho constitucional de naturaleza internacional.

Juan Manuel Romero Martínez

ALTA CALIDAD EN INVESTIGACIÓN JURÍDICA

U JUAN MANUEL ROMERO MARTÍNEZ

CONTRIBUCIONES PARA UNA TEORÍA DE LOS DERECHOS HUMANOS

La literatura jurídica nacional ha prestado poca atención en formular un modelo de comprensión de la dignidad humana y de los derechos humanos, así como en explicar la evolución de los derechos al margen de la idea de generaciones, tampoco se ha preocupado por asumir una postura propia en torno a la fundamentación de los derechos humanos.

monografías

CONTRIBUCIONES PARA UNA TEORÍA DE LOS DERECHOS HUMANOS

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Jorge A. Cerdio Herrán

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José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

Roberto Carlos Fonseca Luján

CONTRIBUCIONES PARA UNA TEORÍA DE LOS CASOS PRÁCTICOS PARA DERECHOS HUMANOS LA ENSEÑANZA DEL DERECHO PENAL

TEORÍA DEL DELITO Y DELITOS EN PARTICULAR

CASOS PRÁCTICOS PARA LA ENSEÑANZA DEL DERECHO PENAL

N Roberto Carlos Fonseca Luján

JUAN MANUEL ROMERO MARTÍNEZ Doctor en Derecho por la UNAM, profesor de la División de Estudios de Posgrado de la Facultad de Derecho, UNAM. Autor del libro: Estudios sobre la argumentación jurídica principalista. Bases para la toma de decisiones judiciales, publicado por el Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

M Ciudad de México, 2019

Copyright ® 2019 La presente obra ha sido dictaminada y aprobada para su publicación, de acuerdo con el sistema de revisión por pares doble ciego, por el Comité Editorial de la Facultad de Derecho. Cuidado de la edición: Jesús de la Fuente Rodríguez Contribuciones para una teoría de los derechos humanos Primera edición: 2019

© EDITA: FACULTAD DE DERECHO - UNIVERSIDAD NACIONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO Ciudad Universitaria, Coyoacán, 04510, Ciudad de México. coordinacioneditorial@derecho.unam.mx © IMPRIME Y DISTRIBUYE: TIRANT LO BLANCH MÉXICO Río Tiber 66, Piso 4, Colonia Cuauhtémoc, Alcaldía Cuauhtémoc, CP 06500, Ciudad de México. Telf: (55) 65502317 - infomex@tirant.com - www.tirant. com/mex/ - www.tirant.es Se prohíbe la reproducción parcial o total del contenido de esta obra, así como de sus características de diseño editorial, por cualquier forma o medio analógico o digital, permanente o temporal así como su comunicación pública, distribución y transformación, sin autorización previa y por escrito de los titulares de los derechos protegidos conforme a la Ley Federal del Derecho de Autor. El incumplimiento de lo antes mencionado dará lugar al ejercicio de las acciones que correspondan conforme a la legislación administrativa, civil y penal aplicable en materia de propiedad intelectual. En caso de erratas, la Editorial Tirant lo Blanch México publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com/mex/ ISBN (UNAM): 978-607-30-2662-8 ISBN: 978-84-1313-637-0 MAQUETA: Tink Factoría de Color EDICIÓN: Coordinación Editorial de la Facultad de Derecho Si desea recibir información periódica sobre las novedades editoriales de la Facultad de Derecho envíe un correo electrónico a: coordinacioneditorial@derecho.unam.mx Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/ empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

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Índice RESUMEN................................................................................................ 11 PRÓLOGO............................................................................................... 13 Dr. Raúl Contreras Bustamante

INTRODUCCIÓN.................................................................................... 15 Capítulo I EN TORNO A LA DIGNIDAD HUMANA.............................................. 19 1. Planteamiento inicial...................................................................... 19 2. Tres dimensiones............................................................................ 22 2.1. Dignidad ontológica.............................................................. 22 2.2. Dignidad ética........................................................................ 24 2.3. Dignidad teológica................................................................. 26 3. Recepción internacional................................................................. 28 4. Recepción constitucional............................................................... 32 4.1. Italia...................................................................................... 34 4.2. Alemania............................................................................... 37 4.3. España................................................................................... 40 4.4. Colombia............................................................................... 44 4.5. México.................................................................................. 50 5. Interpretación de la dignidad humana en la Corte Interamericana de Derechos Humanos................................................................... 56 6. Interpretación de la dignidad humana en la Corte Europea de Derechos Humanos............................................................................ 58 7. Tres comprensiones de la dignidad humana: Habermas, Luhmann y Atienza........................................................................................ 62 7.1. Jürgen Habermas................................................................... 63 7.2. Niklas Luhmann.................................................................... 65 7.3. Manuel Atienza...................................................................... 67 8. Dignidad humana en la hermenéutica diatópica: Un viraje a Sousa................................................................................................... 71 9. Hacia un enfoque de compresión pluridimensional de la dignidad humana.......................................................................................... 76 Capítulo II IDEAS Y CONCEPCIONES DE LOS DERECHOS HUMANOS.............. 81 1. Paloma Durán................................................................................ 81 2. Charles R. Beitz............................................................................. 84 3. Guillermo Escobar......................................................................... 90

Índice

4. Derechos humanos y derechos fundamentales ¿son categorías distintas?............................................................................................ 95 5. Esbozo de modelo de aproximación a los derechos humanos......... 103 Capítulo III PRINCIPALES POSTURAS SOBRE LA FUNDAMENTACIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS................................................................... 107 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9.

Fundamentación antropológica...................................................... 108 Fundamentación iusnaturalista...................................................... 111 Fundamentación historicista.......................................................... 114 Fundamentación ética.................................................................... 116 Fundamentación iuspositivista....................................................... 122 Fundamentación filosófica............................................................. 125 Propuesta para una fundamentación realista.................................. 133 Fundamentación desde una perspectiva árabe................................ 135 Fundamentación desde una perspectiva hindú............................... 136

Capítulo IV DIMENSIONES DE LOS DERECHOS HUMANOS................................ 139 1. 2. 3. 4.

Primera dimensión de los derechos humanos................................. 142 Segunda dimensión de los derechos humanos................................ 146 Tercera dimensión de los derechos humanos.................................. 154 Otras dimensiones de los derechos humanos.................................. 162 4.1. El derecho de acceso y uso de las TIC.................................... 171 4.2. Derecho al matrimonio igualitario......................................... 173

Capítulo V CARACTERÍSTICAS O PRINCIPIOS DE LOS DERECHOS HUMANOS.................................................................................................... 181 1. Universalidad................................................................................. 181 2. Interdependencia............................................................................ 183 3. Indivisibilidad................................................................................ 185 4. Progresividad................................................................................. 186 Capítulo VI LA SITUACIÓN ACTUAL DE LOS DERECHOS HUMANOS................ 191 1. El nuevo derecho constitucional mexicano..................................... 194 2. Hacia una protección expansiva de los derechos humanos............. 198 CONCLUSIONES..................................................................................... 205 BIBLIOGRAFÍA........................................................................................ 211

Resumen Esta obra argumenta, desde un contexto teórico y práctico, algunas ideas renovadas en torno a la dignidad humana y los derechos humanos. Los principales problemas que busca atender el presente trabajo son: a) la poca atención que la literatura nacional ha brindando a la necesidad de formular un esquema de comprensión de la dignidad humana y de los derechos humanos; b) la inadecuada caracterización del desarrollo de los derechos humanos; y c) la ausencia de propuestas para la fundamentación de los derechos humanos aplicable a nuestro entorno. El propósito fundamental de la obra es atender dichos inconvenientes, mediante la formulación de algunas propuestas como son: a) la generación de un enfoque de compresión pluridimensional de la dignidad humana; b) la configuración de un esquema de aproximación a los derechos humanos de corte conciliador; y c) la identificación de un modelo de fundamentación de los derechos humanos. Finalmente, se efectúa una caracterización de la protección de los derechos humanos, en el contexto del constitucionalismo contemporáneo. Todo ello, a fin de contribuir con el desarrollo de una teoría de los derechos humanos.

Prólogo La Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Autónoma de México está catalogada como la institución educativa en el ámbito jurídico de mayor prestigio en México e Iberoamérica, por virtud de su investigación científica, docencia, así como la promoción y divulgación de la Ciencia Jurídica. Esto en gran parte se debe a los extraordinarios juristas que, siendo parte del claustro académico de nuestra Facultad, constituyen la base para la formación de las nuevas generaciones de juristas. Digno ejemplo de lo anterior es el caso del Doctor Juan Manuel Romero Martínez, que generosamente me ha permitido escribir el prólogo de su presente obra. Romero Martínez se ha desempeñado como profesor de la División de Estudios de Posgrado desde el 2013. Cuenta con una larga vocación por el desarrollo y defensa de los derechos humanos, muestra de ello es su especialidad en dicha disciplina —Universidad de Castilla-La Mancha, en Toledo, España—. Haciendo de la defensa de los derechos humanos su principal línea de investigación en el ámbito internacional. La presente publicación lleva por nombre Contribuciones para una teoría de los derechos humanos, la misma se encuentra integrada por seis apartados —dada la extensión y relevancia del tema convocado—, ofreciendo a través de sus páginas un diáfano panorama del marco conceptual y filosófico en torno a los derechos humanos y a la dignidad humana. Escribir una obra de investigación es siempre la respuesta a una inquietud intelectual, una que después del tiempo necesario de reposo y reflexión se torna en ímpetu y ansía por transmitir el producto de este ejercicio, quizás aquí comienza lo verdaderamente complicado de la investigación, la transmisión del conocimiento generado a partir de ella. Juan Manuel Romero pone al alcance del lector un obra que aborda problemas actuales que son de suma importancia atender, me refiero a la poca atención que la literatura jurídica nacional ha brindado a la necesidad de formular un esquema de comprensión de la dignidad humana y de los derechos humanos; la inadecuada caracterización del

Raúl Contreras Bustamante

desarrollo de los derechos humanos; y la ausencia de propuestas para la fundamentación de estos derechos aplicable a nuestro entorno. El propósito fundamental de la obra es responder a tales retos, mediante la formulación de algunas propuestas como son: la generación de un enfoque de compresión pluridimensional de la dignidad humana; la configuración de un esquema de aproximación a los derechos humanos de corte conciliador; y la identificación de un modelo de fundamentación de dichos derechos. Finalmente, se efectúa una caracterización de la protección de los derechos humanos, en el contexto del constitucionalismo contemporáneo. Todo ello, a fin de contribuir con el desarrollo de una teoría de los derechos humanos. Extiendo mi reconocimiento y felicitación al Doctor Juan Manuel Romero Martínez por esta excelente obra; como docente honra a nuestra Universidad y a la Facultad, y cristaliza esfuerzos y anhelos a favor de los interesados en esta rama del Derecho. De manera especial gratitud por el legado que brinda a las futuras generaciones de abogados, dejando patente su compromiso con la profundización y divulgación de la Ciencia Jurídica.

Dr. Raúl Contreras Bustamante

Introducción Cualquier teoría contemporánea de los derechos humanos debe argumentar en torno a la idea de dignidad humana, ya que la misma se constituye como el pilar de todos los derechos, los cuales son consustanciales a aquélla, así, existe un binomio indisoluble entre la dignidad humana y los derechos de las personas, ello, con independencia del postulado teórico que se asuma para fundamentarlos. En este sentido, toda discusión sobre los derechos de las personas debe asumir, además, una postura propia sobre la dignidad humana, pues la misma dirige el complejo fenómeno jurídico de nuestra época; sin ir más lejos, una de las mayores preocupaciones de la sociedad es poder materializar un umbral de vida digna, en la cual se respeten y potencien los derechos humanos, es el caso que los juristas tienen un gran compromiso con dicha aspiración, pues son los que deben adjudicarse la tarea de emprender acciones para identificar, desarrollar y crear las herramientas necesarias para hacer posible, y en su caso, restituir a las personas su derecho humano a una vida digna, lo cual cobra relevancia en países como el nuestro, en donde existe una deuda enorme con la población en general, derivado de las constantes violaciones a sus derechos humanos. Bajo este sendero, no se puede proclamar una cultura de los derechos humanos de alcance nacional, sin antes identificar la realidad actual y formular los mecanismos epistemológicos y prácticos indispensables para mejorar y perfeccionar cualquier estudio teórico serio de los derechos humanos, que sea además de utilidad para la comunidad jurídica de nuestro país y, desde luego, para los miembros de la sociedad mexicana, que son los que han sufrido de manera constante los embates contra su dignidad humana. Contrariamente a lo esperado, la literatura jurídica nacional sobre derechos humanos ha prestado poca atención a la necesidad de formular un esquema de comprensión de la idea de dignidad humana y de los derechos humanos, que nos pueda ayudar a argumentar de mejor forma la fundamentación de los mismos y, consiguientemente, contribuir a su pleno entendimiento, respeto y eficacia; aún más, los estudios actuales han seguido un parámetro común sobre la caracterización del desarrollo de los derechos humanos, bajo la premisa de

Juan Manuel Romero Martínez

generaciones; lo cual se observa inadecuado, ya que dicha premisa es incompatible con la naturaleza de los mismos, a la vez, la literatura es omisa en la creación de una fundamentación de los derechos humanos aplicable a nuestro entorno, todo lo cual constituyen deficiencias importantes de cualquier teoría de los derechos humanos que pretenda ser eficaz. Por ello, la presente investigación tiene como objetivo general contribuir al desarrollo de una teoría contemporánea de los derechos humanos, mediante la formulación de un marco teórico de acercamiento a la dignidad humana y a estos derechos, que sea convergente con el contexto vigente, así como del establecimiento de un enfoque diferente sobre la fundamentación y clasificación de los mismos, y de la generación de una nueva visión del constitucionalismo mexicano, así como de la defensa de los derechos humanos. De esta forma, los objetivos particulares del presente trabajo son los siguientes: a) Establecer un enfoque de compresión pluridimensional de la dignidad humana; b) Configurar un esquema de acercamiento a los derechos humanos de naturaleza conciliadora e integradora; c) Presentar una fundamentación diferente de los derechos humanos; d) Reformular la idea de generaciones de los derechos humanos; e) Caracterizar la situación actual de los derechos humanos, derivado de la reforma constitucional de 2011; y f) Argumentar un nuevo derecho constitucional y un marco de protección de los derechos humanos. La presente investigación se divide fundamentalmente en dos temas centrales, a saber, una teoría de la dignidad humana y un marco de los derechos humanos, para el estudio de tales temas la obra se estructura en seis capítulos. Así, en el capítulo I se expondrá una marco teórico y práctico de la dignidad humana, para lo cual se asumirá un enfoque de comprensión diferente de la misma; en el capítulo II se plantearán diversas ideas sobre los derechos humanos, en particular, sobre sus concepciones vigentes, para ello se prestará un modelo de aproximación a los

Introducción

derechos humanos desde una vertiente armónica; en el capítulo III se presentarán las principales posturas sobre la fundamentación de los derechos humanos, asimismo, se argumentará sobre una forma realista de sustentarlos; en el capítulo IV se asumirá una propuesta propia sobre las dimensiones de los derechos humanos, en lugar de la idea ampliamente aceptada de generaciones de derechos; en el capítulo V se expresarán las características de los derechos humanos; en el capítulo VI se argumentará la situación actual de los derechos humanos bajo dos vertientes; por un lado, la existencia de una nuevo constitucionalismo mexicano, por el otro, la defensa de un modelo de protección expansiva de los derechos humanos; finalmente, se presentarán las conclusiones de la presente investigación.

Capítulo I

EN TORNO A LA DIGNIDAD HUMANA 1. PLANTEAMIENTO INICIAL La expresión dignidad humana, dignidad de la persona o simplemente dignidad, ha estado presente a lo largo del desarrollo de la humanidad,1 ello, a pesar de tener una naturaleza confusa y ambigua como bien lo apuntan diversos autores, por ejemplo, en un interesante trabajo sobre la evolución histórico-filosófica de la dignidad de la persona, Alberto Oehling señala que una de las nociones constitucionales más paradigmáticas y con una diversidad de opiniones es la noción de dignidad del hombre.2 En el mismo sentido, Gonzalo Figueroa ha concluido que el concepto de dignidad es ambiguo, impreciso, etéreo e indefinido, por lo que los juristas tienen problemas para llegar a una idea aceptable en torno al mismo.3 Asimismo, se ha señalado que existe una urdimbre de significados en la palabra dignidad, la cual ha sido objeto de múltiples interpretaciones, un simple recorrido por la historia nos revela el carácter plural (polisémico) de dicha expresión.4

Cabe hace notar que la palabra dignidad ya era referida desde la literatura griega. Vid Homero, la Ilíada, México, Ediciones leyenda, 2007, pp. 21 y 22. Asimismo, los filósofos presocráticos Empédocles y Demócrito ya concebían la expresión dignidad. Cfr. Los filósofos presocráticos, t. II, 4a reimp., trad. de Néstor Luis Cordero et al., Madrid, Gredos, 2008, p. 249 y Los filósofos presocráticos, t. III, 4a. reimp., trad. de Armando Poratti et al., Madrid, Gredos, 2008, pp. 365-367. Oehling de los Reyes, Alberto, La dignidad de la persona. Evolución histórico-filosófica, concepto, recepción constitucional y relación con los valores y derechos fundamentales, Madrid, Dykinson, 2010, p. 85. Figueroa Yáñez, Gonzalo, “La dignidad y el derecho a la vida (vivir con dignidad)”, en María Casado, coord., Sobre la dignidad y los principios. Análisis de la Declaración Universal sobre Bioética y Derechos Humanos UNESCO, Cizur Menor, Navarra, Aranzadi, 2009 [en línea], <https://www.bcn.cl/obtienearchivo ?id=documentos/10221.1/53026/1/252153.pdf>, p. 134. Torralba Roselló, Francesc, ¿Qué es la dignidad humana? Ensayo sobre Peter Singer, Hugo Tristram Engelhardt y John Harris, Barcelona, Herder, 2005, pp. 44-45.

Juan Manuel Romero Martínez

En efecto, se entiende que el concepto de dignidad es borroso y de amplia textura, ya que el mismo puede ser descrito desde diversas ideologías, por lo que hoy en día observamos, fácilmente, como cada persona dentro de su espectro cultural puede configurar su propia noción de dignidad humana. Por ejemplo, por dignidad una mujer musulmana cubre su cuerpo y a veces su rostro, pero para una mujer francesa dicha situación es un ataque a su dignidad.5 Pese al escenario descrito, la expresión dignidad humana es ampliamente referida y utilizada por los juristas contemporáneos cuando apelan a los derechos y libertades, como si se tratara de una noción unívoca y con claridad conceptual. La realidad es diferente, basta con observar cualquier debate académico o discusión coloquial acerca de la dignidad para comprobar la multiplicidad de ideas (en algunos casos contrapuestas) que encierra dicha expresión. Dichas dificultades han propiciado que se acepte de forma generalizada la noción de dignidad humana, con la condición de que no se entre en detalles sobre qué entiende cada persona por dignidad.6 En el derecho internacional de los derechos humanos y en el constitucionalismo actual las tendencias van en ese sentido, es decir, aceptar de forma universal la referencia a la noción de dignidad humana para fundamentar los derechos, sin establecer de antemano, al menos, una estructura de análisis de la expresión, derivado de las dificultades que dicho ejercicio comporta. Desde luego que no se comparte dicha realidad, se piensa, por el contrario, que es indispensable formular un modelo epistemológico de acercamiento a la expresión dignidad, más aún cuando la misma es el elemento sobre el que descansan los derechos en nuestro tiempo. Asumir una postura distinta y, por lo tanto, utilizar la expresión dignidad humana en el contexto de los derechos, sin antes reflexionar

González, Ricardo, “La dignidad humana en clave hermenéutica. Una propuesta de Boaventura de Sousa Santos”, en Carlos Mendoza-Alvarez, comp., ¿Qué es hoy la dignidad humana?, México, Universidad Iberoamericana, 2015, p. 76. Atienza, Manuel, “Sobre el concepto de dignidad humana”, en María Casado, coord., Sobre la dignidad y los principios. Análisis de la Declaración Universal sobre Bioética y Derechos Humanos UNESCO, Cizur Menor, Navarra, Aranzadi, 2009 [en línea], <https://www.bcn.cl/obtienearchivo?id=document os/10221.1/53026/1/252153.pdf>, p. 74.