Privatstiftungsgesetz - Kommentar

Nikolaus Arnold

Privatstiftungsgesetz Kommentar

4., neu bearbeitete und erweiterte Auflage

ErrichtungundEntstehungeinerPrivatstiftung

§7.(1)DiePrivatstiftungwirddurcheineStiftungserklärungerrichtet;sieentsteht mitderEintragungindasFirmenbuch.

(2)FürHandlungenimNamenderPrivatstiftungvorderEintragungindasFirmenbuchhaftendieHandelndenzurungeteiltenHand.

Stammfassung(BGBl1993/694)

Literatur

Cerha/Eiselsberg/Kirschner/Knirsch,Privatstiftungsgesetz,ecolexspezial(1993),28f; Csoklich,AnwendungsbereichundGründungeinerPrivatstiftung,in Csoklich/Müller/Gröhs/Helbich (Hrsg),HandbuchzumPrivatstiftungsgesetz(1994),13ff[insbesondere49ff]; Schauer,ErbrechtlicheProblemederPrivatstiftung,in Csoklich/ Müller/Gröhs/Helbich (Hrsg),HandbuchzumPrivatstiftungsgesetz(1994),107ff[insbesondere117ff,120]; M.C.Huber in Doralt/Nowotny/Kalss (Hrsg),Privatstiftungsgesetz(1995),§7Rz1ff; Steiger,DieGründungeinerPrivatstiftung,FJ1996,88ff; Pittl,DerStiftereinerPrivatstiftungunddieihmzustehendenRechte, NZ1999,197ff; Karollus,GläubigerschutzbeiderPrivatstiftung,in Gassner/Göth/Gröhs/Lang (Hrsg),Privatstiftungen(2000),37ff[insbesondere57f]; Pittl,ErrichtungundEntstehungvonPrivatstiftungen,NZ2000,257ff; Werkusch,GründungderPrivatstiftung,in Doralt/Kalss (Hrsg),AktuelleFragendesPrivatstiftungsrechts(2001), 71ff[insbesondere73ff,86f,100f]; Wolf,ZuwendungenaneinePrivatstiftungvorJahresende,FJ2001,142ff [insbesondere144]; Gurmann,DieVerpflichtungdesPrivatstiftungsvorstandeszurVorlagederStiftungszusatzurkunde,ecolex2002,640ff; W.Reiser in Hasch (Hrsg),PrivatstiftungsG(2002),43f; Hochedlinger,10JahrePrivatstiftungsgesetz:GelösteundungelösteFragen,GeS2003,472ff[insbesondere473f]; N.Arnold in Arnold/ Ginthör,DerStiftungsvorstand(2006)[insbesondereRz12f]; Keller,EinflussnahmedesStifters(2006)[insbesondere26ff]; Zollner,EigennützigePrivatstiftung(2011)[insbesondere26ff,94ff]; Kollros in Hasch&Partner (Hrsg),PSG2 (2014),§7; Briem,ZurÜbernahmederGründungskostendurchdiePrivatstiftung,ZFS2015,103ff; Kalss in Kalss/Nowotny/Schauer,ÖsterreichischesGesellschaftsrecht2 (2017),Rz7/1ff[insbesondere7/36ff]; N.Arnold in Arnold/Ludwig (Hrsg),Stiftungshandbuch3 (2022),Rz2/1ff,2/55.

3.Vorgründungsstiftung................................................................................................8

I.Allgemeines

§7Abs1PSGregelteinerseitsdenZeitpunktder ErrichtungderPrivatstiftung (Vorstiftung; siehe§7Rz5f)undsetztandererseitsdenZeitpunktdes EntstehensderPrivatstiftung als juristischePersonfest.

ImAbs2 legcit ordnetderGesetzgeberan,dassfürHandlungenimNamenderPrivatstiftungvorderenEintragungindasFirmenbuchdieHandelndenzurungeteiltenHandhaften(so

genannte Handelndenhaftung).DieseBestimmungist§34Abs1AktGund§2Abs1GmbHG nachgebildet(ErlRVzum§7Abs2).

II.ErrichtungderPrivatstiftung

1.Allgemeines

DiePrivatstiftungwird „durcheineStiftungserklärungerrichtet“ (§7Abs11.HalbsatzPSG).

BeiderErrichtungderStiftungserklärunghandeltessichumein einseitiges,nichtempfangsoderannahmebedürftiges Rechtsgeschäft,undzwarauchdann,wennmehrereStiftergemeinsameinePrivatstiftungerrichten(vgl Schauer in Csoklich/Müller,DieStiftungalsUnternehmer, 31; Cerha/Eiselsberg/Kirschner/Knirsch,ecolexspezial,28; M.C.Huber in Doralt/Nowotny/Kalss (Hrsg),PSG,§7Rz2; Zollner,EigennützigePrivatstiftung,27f;vglauchOGH25.2.1999, 6Ob332/98m,RdW1999,409,RZ1999/69,wbl1999/227;12.8.2004,1Ob166/04z,RdW 2004,732,ecolex2005,48,GeS2004,475[Anm N.Arnold],EvBl2005/50;9.3.2006,6Ob166/ 05p,GesRZ2006,203,ZfS2006,76,RdW2006,438,ecolex2006/440,JBl2006,521[Anm H.Torggler];OLGWien27.5.2008,28R262/07s,GesRZ2009,50).

DasStiftungsgeschäftisteinRechtsgeschäft suigeneris unddamitdurchseineDoppelnatur geprägt(zumGesellschaftsvertragderGmbHvgl Schmidsberger/Duursma in Gruber/Harrer (Hrsg), GmbHG2,§3Rz3).NebendemorganisationsrechtlichenTeilenthältdieStiftungserklärung aucheinenvermögensrechtlichenTeil(siehe Zollner,EigennützigePrivatstiftung,42f).

FürdieErrichtungderPrivatstiftungistesausreichend,wenneine Stiftungsurkunde (eine Stiftungszusatzurkundeistnichtzwingendvorgesehen)indermaßgeblichenForm(beider PrivatstiftungunterLebendensohininFormeinesNotariatsaktes;beiderPrivatstiftungvon TodeswegenzusätzlichauchinFormeinerletztwilligenVerfügung)voneinemodermehreren (beiderPrivatstiftungvonTodeswegenisteineStiftermehrheitausgeschlossen)rechtsfähigen Stiftern(zurEignungalsStifter§3Rz16ff)errichtetwird(zurForm§§8Rz2,39Rz2,6f; zurVertretungbeiErrichtung§3Rz5ff).DieStiftungsurkundemussüberdengesetzlichen Mindestinhaltverfügen(ErlRVzum§7Abs1; Pittl,NZ2000,257);mEhindertabernichtjeder (Form-)Fehler,magersichauchaufdenMindestinhaltbeziehen,dieErrichtungderPrivatstiftung(unddamitdasEntstehenderVorstiftung),selbstwenner – sofernernichtbehoben wird – einEintragungshindernisdarstellensollte.WidrigenfallskönntedieFrage,obeineVorstiftungentstandenist,stetsnur expost beurteiltwerden.

DieErrichtungeiner PrivatstiftungvonTodeswegen istdurchdasAblebendesStifters aufschiebendbedingt(§8Rz3).

ImGegensatzzurdeutschenStiftungnachdBGBund(österreichischen)Stiftungennach BStFG(2015)(§10Abs4ffBStFG(2015))bzwdenlandesgesetzlichenRegelungen(vglzB §12Abs4ffBurgenländischesStiftungs-undFondsgesetz;§9Abs4ffKärntnerStiftungsundFondsgesetz;§7Abs4WienerLandes-Stiftungs-undFondsgesetzetc)bedarfdieErrichtungeinerPrivatstiftung(unddamitdasEntsteheneinerVorstiftung) – auchbeisolchenvon Todeswegen – keinesbehördlichenGenehmigungsaktes .AuchdieRechtsfähigkeit(Rechtspersönlichkeit)derVorstiftungistnichtvoneinerbehördlichenGenehmigungabhängig(vgl allerdingsbeispielsweise§6Abs41.SatzBStFG(2015);§4Abs6WienerLandes-StiftungsundFondsgesetz;§28Abs4BurgenländischesStiftungs-undFondsgesetz;§5Abs5Kärntner

tungfortgesetztwerden(vglsinngemäßzurpersönlichenAußenhaftungderGründereinerVorGmbHfürVerbindlichkeitennachScheiternderEintragungundFortführungderGeschäfteBGH 4.11.2002,IIZR204/00,GmbHR2003,97).

IV.EntstehenderPrivatstiftung

MitderEintragungimFirmenbuchentstehtdiePrivatstiftung(§7Abs12.HalbsatzPSG).Die Eintragungwirkt konstitutiv (ErlRVzum§7).DurchdiesenkonstitutivenRechtsaktentsteht diePrivatstiftungals juristischePerson (EinlRz12;§1Rz5)undendetdieVorstiftung(vgl §7Rz7).

Organe derVorstiftungwerdenautomatischsolchederPrivatstiftung,ohnedasseseines weiterenBestellungsaktesbedarf.

RechteundPflichten derVorstiftunggehenaufdiePrivatstiftungüber.DiePrivatstiftung setztdieVorstiftungzumindestimWegederGesamtrechtsnachfolgefort(sozurGmbH Reich / Rohrwig ,GmbH-RechtI 2,Rz1/533),sofernnichtüberhauptkraftumwandlungsähnlichen RechtsvorgangesIdentitätderRechtsträger(mEzuRecht)anzunehmenist( Koppensteiner / Rüffler ,GmbHG 3,§2Rn28mwN;zurAG Zollner in Doralt/ Nowotny / Kalss ,AktG3 ,§34Rz31).

EinerGenehmigung(etwadurchdiePrivatstiftung, vertretendurchdenStiftungsvorstand) bedarfderÜbergangvonRechtenundPflichtennicht.ZurBeendigungderHandelndenhaftungvgl§7Rz15.

V.Errichtungsmängel

WirdbeiderErrichtungderStiftungsurkundedie maßgeblicheForm (dhgrundsätzlichdie FormdesNotariatsaktesbzwbeiPrivatstiftungenvonTodeswegenzusätzlichdieFormder letztwilligenVerfügung)nichteingehalten,kanndiePrivatstiftungnichtentstehen.Daes schonanderGrundlagefürdieErrichtungderPrivatstiftungmangelt,kommtesnichtzuden ÄnderungsbefugnissendesStiftungsvorstandsnach§33Abs1PSG;dieserkanndieNichteinhaltungdermaßgeblichenFormdaherauchnichtsanieren.MitunteristdemWillendesStiftersimWegederKonversionmöglichstnahezukommen(sieheauch§8Rz9).

BeiNichteinhaltungderFormvorschriftenliegtein Eintragungshindernis vor.DieNichteinhaltungderFormvorschrifteninBezugaufdieStiftungszusatzurkundehindertdasEntstehen derPrivatstiftungabernicht.Diesergibtsichschondaraus,dasseinePrivatstiftungübereine Stiftungszusatzurkundeverfügenkann,abernichtmuss(N.Arnold in Arnold/Ludwig (Hrsg),Stiftungshandbuch3,Rz2/32).

BeiFehlender zwingendenMindestinhalte derStiftungsurkundeoderunzulässigenRegelungenliegtgleichfallseinEintragungshindernisvor.Eintragungshindernissekönnendurch dieStifterbzwdenStiftungsvorstandnachMaßgabedes§33Abs1PSGsaniertwerden.ErfolgtdieEintragungderPrivatstiftungindasFirmenbuchtrotzVorliegensunzulässigerRegelungenoderFehlenszwingenderMindestinhalte,istdiePrivatstiftungjedenfallsentstanden. GegenzwingendeBestimmungenverstoßendeRegelungenderStiftungserklärungsindalsnicht existentanzusehen(N.Arnold in Arnold/Ludwig (Hrsg),Stiftungshandbuch3,Rz2/33; Csoklich, PSR2010,9f).

DieMitwirkungeinesGeschäftsunfähigenoderbeschränktGeschäftsfähigenalsStifteran derStiftungserrichtungohneMitwirkungdergesetzlichenVertreterbzwohnepflegschaftsgerichtlicheGenehmigungundgegebenenfallsBeiziehungeinesKollisionskurators(siehe§3 Rz26ff)ist(schwebend) unwirksam undwirddurchdieFirmenbucheintragungnichtgeheilt. EinenachträglicheSanierungistmöglich(§3Rz34).

BeiGewaltundDrohungmitGewalt(vgl Kastner/Doralt/Nowotny,Gesellschaftsrecht5,343; Koppensteiner/Rüffler,GmbHG3,§3Rn11; Reich/Rohrwig,GmbH-RechtI2,Rz1/713)istNichtigkeitanzunehmen.SelbigesgiltfürvollmachtsloseVertretungundVerstößegegenzwingendesRecht(Aicher/Feltl in Straube/Ratka/Rauter,WKGmbHG,§3Rz37).

Folgeder (schwebenden) Unwirksamkeit bzwNichtigkeitderStiftungserrichtunginBezug aufeinenStifterist,dassderBetroffenenichtStifterderPrivatstiftungwird.AllfälligeStifterrechtekommenihm(soweitsievonderStifterstellungabhängigsind)nichtbzwnochnichtzu.

VertretungohneVertretungsmacht,GeschäftsunfähigkeitundGewalt(bzwDrohungmit Gewalt)könnenauchnoch nachEintragungderPrivatstiftung indasFirmenbuchgeltendgemachtwerden(vgl§3Rz10,34).

SonstigeMängel derStiftungserrichtungwieIrrtum,ListoderformelleVollmachtsmängel könnenbiszurEintragungderPrivatstiftungimFirmenbuchmitdennachZivilrechtzustehendenRechtsbehelfenwahrgenommenwerden(zurGmbH Reich/Rohrwig,GmbH-RechtI2, Rz1/718).VorBeginnderTätigkeitderVorstiftungkönnensiemitWirkung extunc geltend gemachtwerden(vgl Koppensteiner/Rüffler,GmbHG3,§3Rn13).WurdedieVorstiftungbereits inVollzuggesetzt,wirktdieAnfechtunglediglich exnunc undkanngegebenenfallsdieEintragungderPrivatstiftungindasFirmenbuch(noch)verhindertwerden(vglzurGmbH Reich/ Rohrwig,GmbH-RechtI2,Rz1/718; Koppensteiner/Rüffler,GmbHG3,§3Rn14).

NachEintragung derPrivatstiftungindasFirmenbuchscheideteine extunc Anfechtung wegenWillensmängelnjedenfallsaus(vglzurGmbH Reich/Rohrwig,GmbH-RechtI2,Rz1/719). HabensichdieStifter(odereinzelneStifter)denWiderrufderPrivatstiftungvorbehaltenund habensiedenWillensmangelveranlasst,isteineKlagedesbetroffenenStiftersgegendieanderenaufAbgabeeinerWiderrufserklärungnach§34PSGdenkbar(vglOGH5.2.1958,1Ob 142/57,HS2262/136).DerUmstand,dassdiePrivatstiftungkeineGesellschafterhat,vermag eshiernicht,eineabweichendeBeurteilungzutragen.FormelleVollmachtsmängelheilenmit EintragungindasFirmenbuchundkönnennichtmehrgeltendgemachtwerden.Nach Brunner (JBl2017,768ff)könnedieStiftungserklärungeinerPrivatstiftung,dieübereineneinzigen Stifterverfügt,wegenMotivirrtumsangefochtenwerden,wasschließlich(unterBeachtung vonGläubigerschutzbestimmungen)zurAuflösungderPrivatstiftungführe.DemistmEnicht zufolgen.NachEintragungdesRechtsträgerskönnenauchbeiderPrivatstiftungBeitrittsmängelimAllgemeinennichtmehrgeltendgemachtwerden(vglmwNzurGmbH Schmidsberger/ Duursma in Gruber/Harrer (Hrsg),GmbHG2,§3Rz18).Hinzukommt,dassderStiftersich nachdemgesetzlichenKonzeptdenWiderrufderPrivatstiftungiSd§34PSGvorbehalten kann.MachtervondieserMöglichkeitnichtGebrauch,sprechenguteGründedafür,dassdamitebenauchaufeinenWiderrufverzichtetwird(zurMöglichkeitdesVerzichtsaufdenWiderrufwegenMotivirrtumsbeieinerSchenkungOGH21.12.1993,5Ob551/93).

SelbstbeiGeltendmachungschwerwiegenderMängel(etwavollmachtsloserVertretungoder derGeschäftsunfähigkeitbeiErrichtungderPrivatstiftung) nachEintragung derPrivatstiftung indasFirmenbuchscheideteineAuflösungbzwLöschungmit extunc-WirkungausGläubiger-

schutzerwägungenaus.VielmehrwirdinGesamtanalogiezu§216AktG,§40FBGund§35PSG (ZentrumfürStiftungsrecht,GesRZ2012,345[346])miteinerAuflösungundAbwicklungderPrivatstiftungunterBeachtungder gläubigerschutzrechtlichenBestimmungen vorzugehensein. EinVorgehennach§10Abs2FBGkommtdabei(andersalsbeiEintragungeneinerunwirksamenÄnderungderStiftungserklärung;siehe§33Rz70c)nichtinBetracht.

VI.Anfechtung/Pflichtteil/Unterhalt/Aufteilung

ZurAnfechtungderStiftungserrichtung(insbesondereauchderVermögenswidmungen)siehe §4Rz46ff.ZumPflichtteilsrechtEinlRz21ff;zumUnterhaltsrechtundzurAufteilungEinl Rz27ff;zurPfändbarkeitdesÄnderungsrechts§33Rz74ff;zuanfechtungs-undinsolvenzrechtlichenFragendesÄnderungsrechts§33Rz77f;zurPfändbarkeitdesWiderrufsrechts §34Rz16ff;zuanfechtungs-undinsolvenzrechtlichenFragendesWiderrufsrechts§34 Rz18af.