P rovocación de la legítima defensa
Una contribUción a los f U ndamentos filosóficos del derecho de legítima defensa
CONSEJO EDITORIAL
Miguel Ángel Collado Yurrita
Joan egea FernÁndez
isabel FernÁndez torres
José ignaCio garCía ninet
Javier lópez garCía de la serrana
belén noguera de la Muela
luis prieto sanChís
FranCisCo raMos Méndez
riCardo robles planas
sixto sÁnChez lorenzo
Jesús-María silva sÁnChez
Joan Manuel traYter JiMénez
Juan José trigÁs rodríguez
Director de publicaciones
P rovocación de la legítima defensa
Una contribUción a los fUndamentos filosóficos del derecho de legítima defensa
Leandro Dias
Colección: Atelier
Penal
Directores:
Jesús-María Silva Sánchez
Catedrático de Derecho penal de la UPF
Ricardo Robles Planas
Catedrático de Derecho penal de la UPF
Traducción al español de Notwehrprovokation (Mohr Siebeck, 2024), de Leandro Dias (DOI: 10.1628/978-3-16163848-0). La obra original fue publicada bajo licencia Creative Commons Atribución–CompartirIgual 4.0 Internacional (CC BY-SA 4.0). Esta traducción constituye una adaptación de dicha obra y se distribuye bajo la misma licencia: https://creativecommons.org/licenses/by-sa/4.0/
Traducción realizada por el autor.
Reservados todos los derechos. De conformidad con lo dispuesto en los arts. 270, 271 y 272 del Código penal vigente, podrá ser castigado con pena de multa y privación de libertad quien reprodujere, plagiare, distribuyere o comunicare públicamente, en todo o en parte, una obra literaria, artística o científica, fijada en cualquier tipo de soporte, sin la autorización de los titulares de los correspondientes derechos de propiedad intelectual o de sus cesionarios.
Este libro ha sido sometido a un riguroso proceso de revisión por pares.
© 2026 Leandro Dias
© 2026 Atelier
Santa Dorotea 8, 08004 Barcelona e-mail: editorial@ateliereditorial.com https://atelieropenaccess.com/ Tel.: 93 295 45 61
I.S.B.N.: 979-13-88250-37-8
Depósito legal: B 14285-2026
Diseño y composición: Addenda, Pau Claris 92, 08010 Barcelona www.addenda.es
Impresión: Podiprint
Dedicado a Lucila
í ndice
introdUcción del aU tor
c a Pít U lo Primero. Planteo del Problema y asU nciones metodológicas
i . la provoCaCión de la legítiMa deFensa Y la parte general del dereCho penal en el siglo xxi
ii . los tres Modelos de soluCión al probleMa de la provoCaCión de la legítiMa deFensa
1. Constelaciones básicas de casos
2. Modelo de solución 1: justificación completa de la acción de legítima defensa del provocador
3. Modelo de solución 2: sanción del provocador según los principios de la actio illicita in causa (a.i.i.c.) 33
4. Modelo de solución 3: exclusión y/o restricción del derecho de legítima defensa del provocador .........................
5. Consenso en la literatura y evaluación provisional pesimista 36 iii . una perspeCtiva inexplorada de dereCho CoMparado: el debate sobre la provoCaCión de la legítiMa deFensa en la FilosoFía Moral anglosaJona
1. Razones a favor de una perspectiva de derecho comparado
2. Tres modelos de solución (también) en el debate anglosajón ......
iv. una investigaCión de lege ferenda (¿Y de lege lata?) sobre la base de un anÁlisis de «dereCho CoMparado»
v. positivisMo JurídiCo exCluYente Y dogMÁtiCa penal
vi . asunCiones MetodológiCas adiCionales
1. Sobre la «filosofía analítica»
2. Experimentos mentales versus jurisprudencia
3. Dos asunciones éticas adicionales ...........................
vii . hipótesis Y estruCtura de la investigaCión .
c a Pít U lo segU ndo. modelo de solUción 1. irrelevancia del comPortamiento Previo del Provocador
i . intuiCiones bÁsiCas
ii . obJeCiones basadas en el prinCipio de legalidad
1. Panorama general
2. ¿Violación del principio nullum crimen, nulla poena sine lege stricta?
3. Violación del principio nullum crimen, nulla poena sine lege certa .............................................
iii . arguMentos habituales en Contra de una restriCCión de la legítiMa deFensa por provoCaCión .
1. Argumentos históricos y sistemáticos
2. Violación de la separación entre derecho y moral y falta de seguridad jurídica.....................................
3. Provocación provocada y regresión al infinito
4. Prevención general y acreditación del derecho .................
iv. iMputaCión obJetiva Y provoCaCión de la legítiMa deFensa
1. El provocado como autor auto-responsable
2. ¿Es realmente el agresor provocado el único responsable del conflicto? ...........................................
v. ConClusión
c a Pít U lo tercero. modelo de solUción 2: c astigo del comPortamiento Previo («actio illicita in caUsa»)
i . Actio illicitA in cAusA Y provoCaCión de la legítiMa deFensa
ii . la rÁFaga de CrítiCas poCo ConvinCentes
1. La llamada «tesis de la incompatibilidad» .....................
2. Sobre el paralelismo de la provocación de la legítima defensa y las figuras jurídicas de la a.l.i.c. y la autoría mediata ..........
3. ¿Riesgos de punibilidad irrazonablemente altos?
4. Objeciones de legalidad ..................................
iii . CrítiCas ConvinCentes .
1. Críticas convincentes, pero no decisivas ......................
2. Críticas convincentes y normativamente decisivas
iv. ConClusión provisional
c a Pít U lo cUarto. modelo de solUción 3: l a Provocación como restricción de la legítima defensa
i . «arguMento por eliMinaCión»
ii . ¿exClusión o restriCCión del dereCho de legítiMa deFensa?
iii . desaCuerdo sobre los FundaMentos (i): arguMentos no ConvinCentes
1. ¿El provocador como agresor mediato o indirecto?
2. Consentimiento
3. Referencia a las reglas de atenuación en caso de homicidio provocado 145
4. Innecesaridad de la acción defensiva ........................ 148
5. Ausencia de voluntad de defensa 150
6. Abuso de derecho o fraude a la ley ......................... 155 iv. desaCuerdo sobre los FundaMentos (ii): arguMentos parCialMente ConvinCentes, pero inCoMpletos
1. Reconocimiento de reglas dogmáticas de segundo nivel .......... 166
2. Corresponsabilidad de los intervinientes 171
3. Consideraciones de justicia distributiva ....................... 184 v. balanCe provisional
c a Pít U lo qU into. l a facU ltad de legítima defensa: entre la ejecUción de derechos sU bjetivos y la j Usticia distribU tiva
193 i . el dereCho Fuerte («Filoso») de la legítiMa deFensa CoMo punto de partida
ii . reChazo del FundaMento dualista del dereCho de legítiMa deFensa .
1. Breve panorama ........................................
2. Rechazo del principio del interés preponderante como fundamento del derecho fuerte de legítima defensa .......................
3. En contra de la «acreditación» (o salvaguarda) del derecho como interés supraindividual
4. Rechazo del dualismo habitual ............................. 211 iii . la legítiMa deFensa CoMo eJeCuCión de dereChos subJetivos
1. Marco hohfeldiano 213
2. La legítima defensa como facultad para ejecutar o hacer valer derechos subjetivos ...................................... 216
3. Función expresiva de los derechos, estatus moral y asimetría normativa ............................................. 219
iv. estatus Moral, Manos liMpias Y autorrespeto
1. Primera aproximación
2. ¿«Manos sucias» del provocador por violación al honor del agresor provocado? ............................................ 231
3. Provocación y autorrespeto 237 v. JustiCia distributiva ex Ante de daños inevitables CoMo JustiFiCaCión alternativa 240
1. Igualitarismo de la suerte y justicia preventiva ex ante .......... 240
2. Provocación y responsabilidad compartida ....................
3. Integración de la propuesta en la teoría del hecho punible
vi . ConClusión preliMinar 254
c a Pít U lo sexto. configU ración dogmática del modelo de legitimación y consideraciones finales
i . plena responsabilidad versus Corresponsabilidad
ii . Corresponsabilidad de las partes
1. La provocación como violación del derecho del agresor a la integridad de su autorrespeto 257
2. ¿Provocación antijurídica o inmoral? ......................... 261
3. Provocaciones imprudentes 268
4. El llamado nexo de provocación ............................ 271
5. Distribución equitativa de los daños: teoría de los tres niveles y posición de garante por injerencia 275 iii . responsabilidad plena del agresor provoCado 287
1. Conducta no violatoria del autorrespeto (I): estándar subjetivo .... 287
2. Conducta no violatoria del autorrespeto (II): correctivo objetivo 288
3. Ausencia de los requisitos subjetivos e incumplimiento del nexo de provocación .
4. Casos especiales 291 iv. responsabilidad plena del provoCador 298
1. Autoría mediata en lugar de provocación intencional ............
2. Provocados que no actúan libremente (I): error de tipo permisivo del provocado ..........................................
3. Provocados que no actúan libremente (II): provocaciones contra inimputables
4. Provocadores, agresores provocados y terceros no implicados ..... 308 v. ConsideraCiones Finales de lege lata y de lege ferenda, taMbién respeCto de argentina Y españa
1. Consideraciones sobre el ordenamiento jurídico alemán ..........
2. Consideraciones sobre los ordenamientos jurídicos de habla hispana y sus discusiones dogmáticas ........................
bibliografía
