Derecho mercantil I

9 ÍNDICE TEMA 1. HisTori A, concEp To y fuEnTEs dEl dEr EcHo MErc A nTil 23 Jesús Quijano González I. La configuración histórica del Derecho Mercantil .............. 23 1. Los orígenes ......................................... 24 2. Las etapas de su evolución .............................. 26 II. El significado del Derecho Mercantil actual ................... 29 1. El concepto 29 2. Los caracteres fundamentales 30 III. El Derecho Mercantil español 32 1. Las peculiaridades de su desarrollo 32 2. La perspectiva actual .................................. 35 IV. Las fuentes del Derecho Mercantil .......................... 37 1. El sistema general de fuentes ............................ 37 2. La legislación mercantil como fuente de primer grado ......... 38 3. Los usos mercantiles como fuente de segundo grado .......... 39 4. El Derecho común supletorio ............................ 40 5. Otros aspectos relacionados 41 TEMA 2. El EMpr EsA rio ..................................... 43 Jorge Miquel Rodríguez I. Introducción. Del comerciante al empresario 43 II. El comerciante en el código de comercio 46 1. Clases de comerciante. Adquisición de la condición de comerciante. Requisitos de capacidad 46 2. La persona casada .................................... 47 3. Incompatibilidades, prohibiciones, el comerciante extranjero . . . 48 III. Colaboradores del empresario ............................. 49

Apéndice bibliográfico 10 Índice 1. Concepto y clasificación de los auxiliares. Colaboradores subordinados ............................ 49 2. El factor (apoderado general) y los apoderados singulares ..... 51 IV. La empresa ............................................ 52 1. Las distintas acepciones de la palabra empresa .............. 52 2. Negocios jurídicos sobre la empresa ....................... 54 V. La responsabilidad del empresario 55 1. Responsabilidad contractual y extracontractual. Responsabilidad por los actos de los auxiliares 55 2. Responsabilidad civil por bienes o servicios defectuosos 56 TEMA 3. l A con TA bilidA d dEl EMpr EsA rio y El r EgisTro MErc A n Til 63 Rafael Lara González I. Notas introductorias ..................................... 63 II. La contabilidad de los empresarios .......................... 64 1. Los aspectos interno y externo de la contabilidad ............ 64 2. Grupo normativo básico del derecho mercantil contable ....... 64 3. El deber de llevar contabilidad ........................... 65 4. Los libros contables obligatorios y facultativos. Libros extracontables obligatorios 66 5. El secreto de la contabilidad y sus excepciones: comunicación y exhibición 67 6. El deber de conservar la contabilidad ..................... 68 7. El valor probatorio de la contabilidad ..................... 68 III. El Registro Mercantil .................................... 69 1. Registro público, grupo normativo y organización ........... 69 2. Los principios de la publicidad registral mercantil............ 70 3. Los efectos de la inscripción ............................ 76 4. El cierre del Registro Mercantil 77 TEMA 4. proTEcción dE los signos disTin Tivos ................. 79 Elena Boet Serra I. Introducción 79 1. Preliminar 79 2. Funciones 80 3. Legislación 80 II. Concepto y clases de marcas ............................... 82 1. Concepto ........................................... 82 2. Clases .............................................. 83 III. Signos que no pueden ser marcas: prohibiciones absolutas y prohibiciones relativas .................................. 85

Derecho Mercantil I 11 1. Preliminar 85 2. Prohibiciones absolutas ................................ 85 3. Prohibiciones relativas ................................. 87 IV. Posición jurídica del titular de la marca ...................... 89 1. Derecho exclusivo .................................... 89 2. Uso obligatorio de la marca registrada ..................... 94 3. Acciones 97 4. La marca como objeto del derecho de propiedad 100 V. Nulidad y caducidad 102 1. Competencia. Legitimación activa 102 2. Nulidad: causas ...................................... 104 3. Caducidad: causas .................................... 105 4. Efectos de la declaración de nulidad y caducidad ............ 106 VI.Nombre comercial....................................... 106 TEMA 5. proTEcción dE l A s cr EAcionEs indusTri A lEs 109 Ramón Morral Soldevila I. Introducción ......................................... 109 II. Fuentes y clases de invenciones ........................... 111 III. La patente de invención. Requisitos de patentabilidad 113 1. La novedad 113 2. La actividad inventiva 114 3. La aplicación industrial 115 IV. Objeto .............................................. 116 V. Exclusiones y excepciones a la patentabilidad ................ 117 VI. Derecho a la patente. Solicitud y procedimiento. Efectos ....... 118 VII. La solicitud de patente y la patente como objetos del derecho de .. propiedad ........................................... 124 VIII. Obligación de explotar y licencias obligatorias ............... 125 IX. Nulidad y caducidad. Revocación o limitación 128 X. Aspectos procesales 129 XI. Patentes de interés para la defensa nacional 131 XII. Breves consideraciones al derecho de la compencia y patentes. Patent thickets y patent trolls ............................... 131 XIII. El modelo de utilidad .................................. 132 XIV. Los certificados complementarios de protección de medicamentos y productos fitosanitarios ................... 133 XV. Un supuesto especial: topografías de productos semiconductores .. 134 XVI. El diseño industrial* 135

Apéndice bibliográfico 12 Índice T EMA 6. dEfEnsA dE l A coMpETEnci A 139 Carlos Górriz López I. Introducción: fundamento y legislación ...................... 139 1. Derecho de la competencia: defensa de la competencia y deslealtad ......................................... 139 2. Legislación 141 II. Conductas prohibidas 144 1. Acuerdos colusorios 145 2. Abuso de posición de dominio 148 3. Falseamiento de la competencia por actos desleales .......... 151 4. Excepciones ......................................... 152 III. Concentraciones ........................................ 153 1. Concepto y normativa aplicable .......................... 153 2. Valoración .......................................... 156 IV. Ayudas públicas 157 1. Prohibición 157 2. Exenciones 158 V. Autoridades de la competencia 159 1. Comisión y Red Europea de la Competencia ................ 159 2. CNMC y autoridades autonómicas ....................... 161 VI. Aplicación pública: procedimientos administrativos ............ 164 1. Consideraciones generales .............................. 164 2. Conductas prohibidas ................................. 166 3. Control de las concentraciones 170 4. Ayudas públicas 172 VII. Aplicación privada: indemnización de daños y perjuicios 174 1. Legislación 174 2. Legitimación ........................................ 175 3. Daños indemnizables .................................. 177 4. Prueba ............................................. 178 5. Prescripción y jurisdicción competente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179 TEMA 7. dEr EcHo con Tr A l A coMpETEnci A dEslEA l 181 Felipe Palau Ramírez I. Introducción: ámbito de aplicación y finalidad de la Ley de Competencia Desleal................................... 181 II. Cláusula general contra la competencia desleal 184 1. Funciones de la cláusula general 184 2. Configuración del ilícito de deslealtad 185 3. La cláusula general como norma sustantiva 188 III. Actos concretos de competencia desleal ...................... 190

Derecho Mercantil I 13 1. Introducción 190 2. Actos de engaño, de denigración y comparación ............. 191 3. Prácticas agresivas .................................... 194 4. Actos de confusión, de imitación y explotación de la reputación ajena ...................................... 196 5. Inducción a la infracción contractual y violación de normas .... 199 6. Discriminación, dependencia económica y venta a pérdida 203 IV. La tutela contra los actos de competencia desleal 205 TEMA 8. El EMpr EsA rio soci A l. A spEcTos gEnEr A lEs. sociEdA dEs pErsonA lisTA s y sociEdA dEs dE c A piTA l ........................ 209 Jorge Miquel Rodríguez I. Concepto y rasgos esenciales 209 1. La sociedad en el Código civil y en el Código de comercio. La sociedad en su aspecto jurídico-negocial ................. 209 2. La personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. El abuso de la personalidad jurídica y la doctrina del levantamiento del velo ................................. 211 3. Constitución de la sociedad mercantil y régimen de funcionamiento 212 II. Las sociedades personalistas 213 1. La sociedad colectiva 213 2. La sociedad comanditaria 215 III. Las sociedades de capital ................................. 216 1. Desarrollo histórico de la sociedad anónima y la sociedad de responsabilidad limitada ............................... 216 2. La Ley de Sociedades de Capital. Concepto y caracteres esenciales. La importancia del buen gobierno corporativo en la configuración del moderno derecho de sociedades de capital .. 220 3. Las Disposiciones generales de la Ley de Sociedades de Capital 222 IV. Las sociedades unipersonales 225 V. La sociedad comanditaria por acciones 226 VI.Las sociedades mercantiles especiales y otros subtipos societarios regulados en la LSC ..................................... 227 TEMA 9. consTiT ución y A porTAcionEs (A rTs. 19 A 89 lsc) 229 Jorge Viera González I. Caracterización del negocio fundacional ..................... 229 II. Tipos de procedimientos fundacionales ...................... 230 III. Fundación simultánea ................................... 231 1. Posición jurídica de los fundadores. Número. ............... 231 2. Escritura y estatutos .................................. 233

Índice 14 3. Aportaciones sociales 241 4. La inscripción ....................................... 251 IV. Fundación telemática .................................... 254 V. Nulidad de la sociedad ................................... 255 1. Causas ............................................. 256 2. Efectos de la declaración de nulidad ...................... 257 VI.Los pactos parasociales 257 1. Concepto, función económica y clases 257 2. Validez 259 3. Exigibilidad jurídico obligacional 260 4. Exigibilidad jurídico-societaria .......................... 261 5. Oponibilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264 TEMA 10. l A s pA rTicipAcionEs soci A lEs y l A s AccionEs 265 Miguel Trías Sagnier I. Introducción .......................................... 265 II. Las participaciones sociales y las acciones como conjuntos de derechos ............................................ 266 1. Derechos básicos ..................................... 266 2. Derechos de protección de la minoría 267 3. Acciones y participaciones sociales con derechos especiales 269 III. Las participaciones sociales y las accones como objeto de negocios jurídicos 273 1. Representación de las acciones .......................... 274 2. Documentación y registro de las participaciones sociales ...... 276 3. Transmisión de las acciones ............................. 276 4. Transmisión de las participaciones sociales ................. 279 5. Constitución de derechos reales y cargas ................... 280 IV. Negocios sobre las propias acciones y participaciones sociales ..... 283 1. Cuestiones generales 285 2. Adquisición originaria 286 3. Adquisición derivativa 287 4. Asistencia financiera 291 5. Participaciones recíprocas .............................. 292 6. Régimen sancionador .................................. 293 TEMA 11. l A jun TA gEnEr A l 295 Judith Morales Barceló I. Introducción ........................................... 295 II. Concepto, competencia y clases ............................ 296 1. Concepto ........................................... 296 2. Competencia ........................................ 296

Derecho Mercantil I 15 3. Clases de junta 297 III. Convocatoria de la junta ................................. 298 1. Regla general ........................................ 298 2. Excepción: junta universal .............................. 302 IV. Asistencia y representación ................................ 303 1. Derecho de asistencia, deber de asistencia y autorización para asistir 303 2. Representación 304 3. Asistencia telemática y junta telemática 305 V. Constitución y adopción de acuerdos 306 1. Mesa de la junta y lista de asistentes ...................... 306 2. Quórum en las sociedades anónimas ...................... 307 3. Prórroga de las sesiones ................................ 308 4. Derecho de información ............................... 308 5. Adopción de acuerdos y mayorías ........................ 309 VI.Acta de la junta 313 VII. Impugnación de los acuerdos sociales 314 1. Acuerdos impugnables 314 2. Acuerdos inimpugnables 314 3. Legitimación y caducidad .............................. 316 4. Procedimiento y sentencia .............................. 316 T EMA 12. l A A dMinisTr Ación dE l A s sociEdA dEs MErc A n TilEs dE c A piTA l 319 José Ramón Salelles Climent I. Introducción ........................................... 319 II. La función de administración como competencia orgánica ....... 322 1. El órgano de administración ............................ 322 2. La función de administración ........................... 324 3. La delimitación de competencias: la relación entre el órgano de administración y la junta general por lo que se refiere a la administración de la sociedad 325 III. La organización de la administración y su relación con la representación de la sociedad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 327 IV. La condición de administrador: nombramiento, retribución y cese . 329 1. Requisitos subjetivos y nombramiento de los administradores .. 330 2. La retribución de los administradores ..................... 333 3. La duración del cargo, su caducidad y terminación ........... 336 V. Los deberes de los administradores 339 1. El deber de diligencia 339 2. El deber de lealtad 342

Índice 16 VI.El consejo de administración 346 1. Composición del consejo de administración ................ 346 2. Los cargos del consejo de administración: el presidente y el secretario ........................................ 347 2. El funcionamiento del consejo de administración: los acuerdos del consejo ................................ 349 3. La delegación de facultades 351 VII. El régimen de responsabilidad civil de los administradores 354 1. Caracterización, presupuestos y regimen de exoneración 354 2. Acción social y acción individual de responsabilidad 356 3. Breve referencia a las acciones derivadas de la infracción de los deberes de lealtad................................ 359 TEMA 13. l A s cu En TA s A nuA lEs En l A s sociEdA dEs dE c A piTA l: for Mul Ación, v Erific Ación y A plic Ación dEl r EsulTA do 363 Ángel Marina García-Tuñón I. Introducción y cuestiones generales ......................... 363 II. El deber de contabilidad en las sociedades de capital: el sistema de fuentes ............................................. 365 1. Las cuentas anuales 365 2. La verificación de las cuentas anuales 369 3. La aprobación de las cuentas anuales 375 TEMA 14. Modific Ación dE EsTAT u Tos soci A lEs ................ 381 Isabel Fernández Torres I. La modificación de estatutos. Planteamiento general 381 1. Concepto 381 2. Competencia ........................................ 382 3. Procedimiento ....................................... 383 II. El aumento de capital ................................... 385 1. Competencia orgánica ................................. 385 2. Clases ............................................. 388 III. La ejecución del acuerdo de aumento: caracteres generales ....... 390 IV. Escritura e inscripción del acuerdo 393 V. La reducción del capital social 393 1. Planteamiento general 393 2. El acuerdo de reducción 394 3. Clases de reducción ................................... 395 4. Régimen de tutela .................................... 399 VI.Reducción y aumento simultáneos: operación acordeón .......... 400

Derecho Mercantil I 17 TEMA 15. sEpA r Ación y E xclusión dE socios 403 Ignacio Farrando Miguel I. La pérdida de la condición de socio ......................... 403 II. Separación de socios .................................... 404 1. Causas que activan el derecho de separación del socio ........ 405 2. Ejercicio del derecho de separación 410 III. Exclusión de socios 412 1. Causas de exclusión del socio 413 IV. Normas comunes a la separación y a la exclusión de socios 416 TEMA 16. l A disolución, liquidAción y E x Tinción dE l A s sociEdA dEs dE c A piTA l 423 José Machado Plazas I. Introducción: el proceso de extinción de las sociedades de capital .. 423 II. La disolución de la sociedad y sus causas ..................... 424 III. El mecanismo legal disolutorio. Deberes y responsabilidad de los administradores por las deudas sociales ................. 428 IV. Los requisitos formales y de publicidad de la disolución.......... 431 V. La reactivación de la sociedad 431 VI.La liquidación 432 VII. La extinción de la sociedad 436 TEMA 17. l A s Modific AcionEs EsTrucT ur A lEs dE l A s sociEdA dEs MErc A n TilEs .................................... 439 Rafael Guasch Martorell I. Introducción 440 II. La transformación....................................... 441 1. Noción y supuestos de transformación .................... 441 2. Procedimiento ....................................... 441 3. Efectos de la transformación ............................ 443 III. La fusión de sociedades .................................. 444 1. Noción y caracterización legal de la fusión 444 2. La determinación del tipo de canje 445 3. El proyecto común de fusión 446 4. El informe de los administradores 448 5. Informe de expertos independientes ...................... 449 6. El balance de fusión ................................... 450 7. La documentación a facilitar a los sujetos afectados por la fusión 452 8. Acuerdo de fusión .................................... 453 9. Derecho de oposición de los acreedores .................... 454 10. Escritura e inscripción de la fusión 456

Índice 18 11. La impugnación de la fusión 456 12. Las fusiones especiales ................................ 457 IV. La escisión de sociedades ................................. 460 1. Noción y caracterización legal de la escisión ................ 460 2. El proyecto de escisión ................................. 462 3. La falta de atribución de los elementos del activo y pasivo ..... 463 4. La desigualdad en la atribución de acciones, participaciones o cuotas de socios 463 5. Informe de los administradores 464 6. Informe de expertos independientes 464 7. El acuerdo de escisión ................................. 464 8. El derecho de oposición de los acreedores .................. 465 9. Escritura e inscripción de la escisión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 465 10. Responsabilidad solidaria por las obligaciones incumplidas .... 466 V. La cesión global de activo y pasivo .......................... 466 1. Noción y caracterización legal de la cesión global de activo y pasivo 466 2. El proyecto de cesión global 468 3. Informe de los administradores 468 4. Derecho de oposición de los acreedores .................... 469 5. Escritura e inscripción de la cesión global .................. 469 6. Impugnación de la cesión global ......................... 469 7. La responsabilidad solidaria por las obligaciones incumplidas .. 470 TEMA 18. Modific AcionEs EsTrucT ur A lEs Tr A nsfron TEriz A s 471 Francisco Mercadal Vidal I. Introducción ........................................... 471 II. Traslado internacional de domicilio ......................... 472 1. Concepto ........................................... 472 2. Traslado del domicilio social a España 472 3. Traslado del domicilio social al extranjero 473 III. Fusión transfronteriza 474 1. Concepto 474 2. Procedimiento ....................................... 475 IV. Escisión transfronteriza .................................. 477 1. Concepto ........................................... 477 2. Procedimiento ....................................... 479 V. Transformación transfronteriza ............................ 482 1. Concepto 482 2. Procedimiento 483

Derecho Mercantil I 19 TEMA 19. sociEdA dEs A nóniMA s coTiz A dA s 489 Pablo Girgado Perandones I. Introducción ........................................... 489 II. Régimen jurídico........................................ 490 III. Especialidades en materia de acciones ....................... 492 1. Representación e identificación del accionista 492 2. Suscripción de acciones 492 3. Dividendo preferente y usufructo de acciones 494 4. Acciones rescatables 494 IV. Especialidades en materia de junta general.................... 495 1. Competencias adicionales .............................. 495 2. Reglamento y convocatoria ............................. 495 3. Asistencia y representación ............................. 496 4. Ejercicio del derecho de voto ............................ 497 5. Acciones con voto de lealtad 498 V. Especialidades en materia de administración 499 1. Régimen jurídico 499 2. Designación de sus miembros 500 3. Competencias indelegables ............................. 501 4. Retribución de los consejeros ............................ 502 VI.Transparencia y publicidad ............................... 503 1. Operaciones vinculadas ................................ 503 2. Pactos parasociales.................................... 504 3. Información societaria 505 TEMA 20. sociEdA dEs coopEr ATivA s .......................... 507 Joaquim Castañer Codina I. Concepto, régimen jurídico y clases 507 1. Concepto y caracteres 507 2. Régimen jurídico 509 3. Clases de cooperativas 510 II. Constitución de la cooperativa ............................. 511 III. Condición de socio ...................................... 512 1. Tipos de socios ....................................... 512 2. Adquisición de la condición de socio ...................... 513 3. Derechos y deberes de los socios ......................... 513 4. Pérdida de la condición de socio 514 IV. Órganos sociales 516 1. Asamblea general 516 2. Órgano de administración 517 3. Órgano de intervención ................................ 518

Índice 20 4. Otros órganos 519 V. Régimen económico ..................................... 519 1. Capital social y aportaciones ............................ 519 2. Determinación y aplicación del resultado .................. 521 VI. Modificaciones estatutarias y estructurales ................... 522 1. Modificaciones de estatutos............................. 522 2. Modificaciones estructurales 523 VII. Disolución y liquidación 523 VIII. Asociacionismo e integración cooperativa 524 1. El asociacionismo cooperativo 524 2. La integración y colaboración cooperativa .................. 524 IX. Cooperativas y poderes públicos ........................... 525 TEMA 21. sociEdA dEs profEsionA lEs 527 Mercedes Sánchez Ruiz I. Sociedades profesionales: caracterización ..................... 527 1. Concepto, requisitos esenciales y régimen jurídico de la sociedad profesional ................................... 527 2. Delimitación respecto a otras figuras afines ................ 529 II. La constitución de la sociedad profesional 532 1. Escritura pública: contenido mínimo 532 2. Inscripción en el registro mercantil y en el registro de sociedades profesionales del colegio profesional que corresponda 533 III. Estatuto jurídico del socio profesional ....................... 535 1. Composición subjetiva de la sociedad profesional: control y autoorganicismo de los socios profesionales ............... 535 2. Incompatibilidad e inhabilitación: efectos .................. 536 3. Derecho a participar en las ganancias e imputación de las pérdidas ....................................... 537 4. Derecho de preferencia y aumentos de capital con fines promocionales 538 5. Transmisión de la condición de socio voluntaria, forzosa y mortis causa 539 6. Separación y exclusión ................................. 541 7. Derecho a la cuota de liquidación parcial .................. 544 IV. Régimen de responsabilidad: sociedad, socios y profesionales ..... 545 V. Bibliografía ............................................ 546 TEMA 22. los grupos dE sociEdA dEs. l A sociEdA d conjun TA y oTros MEc A nisMos dE coopEr Ación in TEr EMpr EsA ri A l ......... 547 Daniel Vázquez Albert y Jorge Miquel Rodríguez I. Los grupos de sociedades* ................................. 547

Derecho Mercantil I 21 1. Los grupos de sociedades y el problema de la distribución de responsabilidades ..................................... 547 2. El carácter sectorial y fragmentario de la regulación de los grupos de sociedades .................................. 549 3. El concepto y la tipología de grupos de sociedades ........... 552 4. Los grupos en nuestra jurisprudencia: interés de grupo y ventajas compensatorias 554 II. Mecanismos de cooperación interempresarial* 557 1. La sociedad conjunta (joint venture corporation) 557 2. La Agrupación de Interés Económico 564 3. La Unión Temporal de Empresas ......................... 565 4. Las cuentas en participación ............................ 567 A péndicE bibliográfico 569