Derecho Mercantil I

7 ÍNDICE TEMA 1. HisTori A, concEp To y fuEnTEs dEl dEr EcHo MErc A nTil 21 Jesús Quijano González I. La configuración histórica del Derecho Mercantil .............. 21 1. Los orígenes ......................................... 22 2. Las etapas de su evolución .............................. 24 II. El significado del Derecho Mercantil actual 27 1. El concepto 27 2. Los caracteres fundamentales 28 III. El Derecho Mercantil español 30 1. Las peculiaridades de su desarrollo ....................... 30 2. La perspectiva actual .................................. 33 IV. Las fuentes del Derecho Mercantil .......................... 35 1. El sistema general de fuentes ............................ 35 2. La legislación mercantil como fuente de primer grado ......... 36 3. Los usos mercantiles como fuente de segundo grado 37 4. El Derecho común supletorio 38 5. Otros aspectos relacionados 39 TEMA 2. El EM pr EsA rio 41 Jorge Miquel Rodríguez I. Introducción. Del comerciante al empresario 41 II. El comerciante en el Código de comercio ..................... 44 1. Clases de comerciante. Adquisición de la condición de comerciante. Requisitos de capacidad ..................... 44 2. Incompatibilidades, prohibiciones, el comerciante extranjero . . . 46 III. Colaboradores del empresario ............................. 47

Apéndice bibliográfico 8 Índice 1. Concepto y clasificación de los auxiliares. Colaboradores subordinados ........................................ 47 2. El factor (apoderado general) y los apoderados singulares ..... 49 IV. La empresa ............................................ 50 1. Las distintas acepciones de la palabra empresa .............. 50 2. Negocios jurídicos sobre la empresa ....................... 52 V. La responsabilidad del empresario 53 1. Responsabilidad contractual y extracontractual. Responsabilidad por los actos de los auxiliares 53 2. Responsabilidad civil por bienes o servicios defectuosos 54 TEMA 3. l A con TA bilidA d dEl EM pr EsA rio y El r EgisT ro M Erc A n T il 61 Rafael Lara González I. Notas introductorias ..................................... 61 II. La contabilidad de los empresarios .......................... 62 1. Los aspectos interno y externo de la contabilidad ............ 62 2. Grupo normativo básico del derecho mercantil contable ....... 62 3. El deber de llevar contabilidad 63 4. Los libros contables obligatorios y facultativos. Libros extracontables obligatorios 64 5. El secreto de la contabilidad y sus excepciones: comunicación y exhibición ......................................... 65 6. El deber de conservar la contabilidad ..................... 66 7. El valor probatorio de la contabilidad ..................... 66 III. El Registro Mercantil.................................... 67 1. Registro público, grupo normativo y organización ........... 67 2. Los principios de la publicidad registral mercantil 68 3. Los efectos de la inscripción 75 4. El cierre del Registro Mercantil 75 TEMA 4. p roTEcción dE los signos disT in T ivos 77 Elena Boet Serra I. Introducción 77 1. Preliminar .......................................... 77 2. Funciones .......................................... 78 3. Legislación .......................................... 78 II. Concepto y clases de marcas ............................... 80 1. Concepto ........................................... 80 2. Clases 81

Derecho Mercantil I 9 III.Signos que no pueden ser marcas: prohibiciones absolutas y prohibiciones relativas .................................. 83 1. Preliminar .......................................... 83 2. Prohibiciones absolutas ................................ 83 3. Prohibiciones relativas ................................. 85 IV. Posición jurídica del titular de la marca ...................... 87 1. Derecho exclusivo 87 2. Uso obligatorio de la marca registrada 92 3. Acciones 95 4. La marca como objeto del derecho de propiedad 98 V. Nulidad y caducidad ..................................... 100 1. Competencia. Legitimación activa ........................ 100 2. Nulidad: causas ...................................... 102 3. Caducidad: causas .................................... 103 4. Efectos de la declaración de nulidad y caducidad ............ 104 VI.Nombre comercial 104 TEMA 5. p roTEcción dE l A s cr EAcion Es indusT ri A l Es ........... 107 Ramón Morral Soldevila I. Introducción 107 II. Fuentes y clases de invenciones 109 III. La patente de invención. Requisitos de patentabilidad 111 1. La novedad ........................................ 111 2. La actividad inventiva ................................ 112 3. La aplicación industrial ............................... 113 IV. Objeto .............................................. 114 V. Exclusiones y excepciones a la patentabilidad ................ 115 VI. Derecho a la patente. Solicitud y procedimiento. Efectos 116 VII. La solicitud de patente y la patente como objetos del derecho de propiedad 122 VIII. Obligación de explotar y licencias obligatorias 123 IX. Nulidad y caducidad. Revocación o limitación ............... 126 X. Aspectos procesales .................................... 127 XI. Patentes de interés para la defensa nacional ................. 129 XII. Breves consideraciones al derecho de la compencia y patentes. Patent thickets y patent trolls ............................... 129 XIII. El modelo de utilidad 130 XIV. Los certificados complementarios de protección de medicamentos y productos fitosanitarios 131 XV. Un supuesto especial: topografías de productos semiconductores 132 XVI. El diseño industrial* ................................... 133

Apéndice bibliográfico 10 Índice T EMA 6. dEfEnsA dE l A coM pETEnci A 137 Carlos Górriz López I. Introducción ............................................ 137 1. Derecho de la competencia: defensa de la competencia y deslealtad ......................................... 137 2. Legislación 139 II. Conductas prohibidas 142 1. Acuerdos colusorios 143 2. Abuso de posición de dominio 146 3. Falseamiento de la competencia por actos desleales .......... 149 4. Excepciones ......................................... 150 III. Concentraciones ....................................... 151 1. Concepto y normativa aplicable .......................... 151 2. Valoración .......................................... 154 IV. Ayudas públicas 155 1. Prohibición 155 2. Exenciones 156 V. Autoridades de la competencia 157 1. Comisión y Red Europea de la Competencia ................ 157 2. CNMC y autoridades autonómicas ....................... 159 VI.Aplicación pública: procedimientos administrativos ............ 162 1. Consideraciones generales .............................. 162 2. Conductas prohibidas ................................. 164 3. Control de las concentraciones 168 4. Ayudas públicas 170 VII. Aplicación privada: indemnización de daños y perjuicios 172 1. Legislación 172 2. Legitimación ........................................ 174 3. Daños indemnizables .................................. 175 4. Prueba ............................................. 176 5. Prescripción y jurisdicción competente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177 TEMA 7. dEr EcHo con T r A l A coM pETEnci A dEsl EA l ............. 179 Felipe Palau Ramírez I. Introducción: ámbito de aplicación y finalidad de la Ley de Competencia Desleal 179 II. Cláusula general contra la competencia desleal 182 1. Funciones de la cláusula general 182 2. Configuración del ilícito de deslealtad 183 3. La cláusula general como norma sustantiva ................. 186 III. Actos concretos de competencia desleal ...................... 188

Derecho Mercantil I 11 1. Introducción 188 2. Actos de engaño, de denigración y comparación ............. 189 3. Prácticas agresivas .................................... 192 4. Actos de confusión, de imitación y explotación de la reputación ajena ...................................... 194 5. Inducción a la infracción contractual y violación de normas .... 197 6. Discriminación, dependencia económica y venta a pérdida 201 IV. La tutela contra los actos de competencia desleal 203 TEMA 8. El EM pr EsA rio soci A l . A spEc Tos gEn Er A l Es. sociEdA dEs pErsonA lisTA s y sociEdA dEs dE c A pi TA l 207 Jorge Miquel Rodríguez I. Concepto y rasgos esenciales 207 1. La sociedad en el Código civil y en el Código de comercio. La sociedad en su aspecto jurídico-negocial ................. 207 2. La personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. El abuso de la personalidad jurídica y la doctrina del levantamiento del velo ................................. 209 3. Constitución de la sociedad mercantil y régimen de funcionamiento 210 II. Las sociedades personalistas 211 1. La sociedad colectiva 211 2. La sociedad comanditaria .............................. 213 III. Las sociedades de capital ................................. 214 1. Desarrollo histórico de la sociedad anónima y la sociedad de responsabilidad limitada ............................... 214 2. La Ley de Sociedades de Capital. Concepto y caracteres esenciales. La importancia del buen gobierno corporativo en la configuración del moderno derecho de sociedades de capital 218 3. Las Disposiciones generales de la Ley de Sociedades de Capital 220 IV. Las sociedades unipersonales 223 V. La sociedad comanditaria por acciones....................... 224 VI.Las sociedades mercantiles especiales y otros subtipos societarios regulados en la LSC ..................................... 225 TEMA 9. consT i T ución y A porTAcion Es ....................... 227 Jorge Viera González I. Caracterización del negocio jurídico fundacional ............... 227 II. Formas de constituir una sociedad de capital .................. 228 III.Fundación simultánea 229 1. Posición jurídica de los fundadores 229

Índice 12 2. Escritura y estatutos 231 3. Aportaciones sociales ................................. 239 4. La inscripción ....................................... 249 IV. Fundación sucesiva ...................................... 252 V. Fundación telemática .................................... 253 VI.Nulidad de la sociedad ................................... 254 1. Causas 255 2. Efectos 256 VII. Los pactos parasociales 256 1. Concepto, naturaleza jurídica y clases 256 2. Validez ............................................. 258 3. Duración ........................................... 260 4. Exigibilidad jurídico obligacional......................... 261 5. Exigibilidad jurídico- societaria .......................... 262 6. Oponibilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 265 7. Publicidad de los protocolos familiares 266 TEMA 10. l A s pA rT icipAcion Es soci A l Es y l A s Accion Es .......... 267 Miguel Trías Sagnier I. Introducción 267 II. Las participaciones sociales y las acciones como conjuntos de derechos 268 1. Derechos básicos ..................................... 268 2. Derechos de protección de la minoría ..................... 269 3. Acciones y participaciones sociales con derechos especiales .... 271 III.Las participaciones sociales y las accones como objeto de negocios jurídicos ....................................... 275 1. Representación de las acciones 276 2. Documentación y registro de las participaciones sociales 278 3. Transmisión de las acciones 278 4. Transmisión de las participaciones sociales 281 5. Constitución de derechos reales y cargas ................... 282 IV. Negocios sobre las propias acciones y participaciones sociales ..... 285 1. Cuestiones generales ................................... 287 2. Adquisición originaria ................................. 288 3. Adquisición derivativa ................................. 289 4. Asistencia financiera 293 5. Participaciones recíprocas 294 6. Régimen sancionador 295

Derecho Mercantil I 13 TEMA 11. l A jun TA gEn Er A l 297 Judith Morales Barceló I. Introducción ........................................... 297 II. Concepto, competencia y clases ............................ 298 1. Concepto ........................................... 298 2. Competencia 298 3. Clases de junta 299 III. Convocatoria de la junta 300 1. Regla general 300 2. Excepción: junta universal .............................. 304 IV. Asistencia y representación ................................ 305 1. Derecho de asistencia, deber de asistencia y autorización para asistir .......................................... 305 2. Representación....................................... 306 3. Asistencia telemática y junta telemática 307 V. Constitución y adopción de acuerdos 308 1. Mesa de la junta y lista de asistentes 308 2. Quórum en las sociedades anónimas 309 3. Prórroga de las sesiones ................................ 309 4. Derecho de información ............................... 310 5. Adopción de acuerdos y mayorías ........................ 311 VI. Acta de la junta ........................................ 314 VII. Impugnación de los acuerdos sociales ....................... 315 1. Acuerdos impugnables 315 2. Acuerdos inimpugnables 316 3. Legitimación y caducidad 317 4. Procedimiento y sentencia 318 T EMA 12. l A A dM inisT r Ación dE l A s sociEdA dEs MErc A n T il Es dE c A pi TA l 321 José Ramón Salelles Climent I. Introducción ........................................... 321 II. La función de administración como competencia orgánica ....... 324 1. El órgano de administración ............................ 324 2. La función de administración ........................... 326 3. La delimitación de competencias: la relación entre el órgano de administración y la junta general por lo que se refiere a la administración de la sociedad 327 III.La organización de la administración y su relación con la representación de la sociedad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 329 IV. La condición de administrador: nombramiento, retribución y cese .. 331

Índice 14 1. Requisitos subjetivos y nombramiento de los administradores 332 2. La retribución de los administradores ..................... 335 3. La duración del cargo, su caducidad y terminación ........... 338 V. Los deberes de los administradores.......................... 342 1. El deber de diligencia .................................. 342 2. El deber de lealtad .................................... 344 VI.El consejo de administración 348 1. Composición del consejo de administración 348 2. Los cargos del consejo de administración: el presidente y el secretario 349 2. El funcionamiento del consejo de administración: los acuerdos del consejo .......................................... 351 3. La delegación de facultades ............................. 353 VII. El régimen de responsabilidad civil de los administradores ...... 356 1. Caracterización, presupuestos y regimen de exoneración ...... 356 2. Acción social y acción individual de responsabilidad 358 3. Breve referencia a las acciones derivadas de la infracción de los deberes de lealtad 362 TEMA 13. l A s cu En TA s A nuA l Es En l A s sociEdA dEs dE c A pi TA l: for M ul Ación, v Erific Ación y A plic Ación dEl r EsulTA do 365 Ángel Marina García-Tuñón I. Introducción y cuestiones generales ......................... 365 II. El deber de contabilidad en las sociedades de capital: el sistema de fuentes ............................................. 367 1. Las cuentas anuales ................................... 367 2. La verificación de las cuentas anuales ..................... 371 3. La aprobación de las cuentas anuales 377 TEMA 14. Modific Ación dE EsTAT u Tos soci A l Es ................ 383 Isabel Fernández Torres I. La modificación de estatutos. Planteamiento general 383 1. Concepto 383 2. Competencia 384 3. Procedimiento ....................................... 385 II. El aumento de capital ................................... 387 1. Competencia orgánica ................................. 387 2. Clases ............................................. 390 III.La ejecución del acuerdo de aumento: caracteres generales ....... 392 IV. Escritura e inscripción del acuerdo 395 V. La reducción del capital social 395

Derecho Mercantil I 15 1. Planteamiento general 395 2. El acuerdo de reducción ................................ 396 3. Clases de reducción ................................... 397 4. Régimen de tutela .................................... 401 VI.Reducción y aumento simultáneos: operación acordeón .......... 402 TEMA 15. sEpA r Ación y E xclusión dE socios ................... 405 Ignacio Farrando Miguel I. La pérdida de la condición de socio ......................... 405 II Separación de socios 406 1. Causas que activan el derecho de separación del socio 407 2. Ejercicio del derecho de separación 412 III.Exclusión de socios 414 1. Causas de exclusión del socio ............................ 415 IV. Normas comunes a la separación y a la exclusión de socios ....... 418 TEMA 16. l A disolución, liquidAción y E x T inción dE l A s sociEdA dEs dE c A pi TA l ...................................... 425 José Machado Plazas I. Introducción: el proceso de extinción de las sociedades de capital .. 425 II. La disolución de la sociedad y sus causas 426 III.El mecanismo legal disolutorio. Deberes y responsabilidad de los administradores por las deudas sociales 430 IV. Los requisitos formales y de publicidad de la disolución 433 V. La reactivación de la sociedad.............................. 434 VI.La liquidación ......................................... 435 VII. La extinción de la sociedad............................... 439 TEMA 17. l A s Modific Acion Es EsT ruc T ur A l Es dE l A s sociEdA dEs MErc A n T il Es ............................................... 441 Rafael Guasch Martorell I. Introducción ........................................... 442 II. Disposiciones preliminares y disposiciones comunes 442 1. El proyecto de modificación estructural 443 2. Informe del órgano de administración 444 3. El informe del experto independiente 446 4. Publicidad preparatoria del acuerdo ...................... 447 5. La adopción del acuerdo por junta general ................. 447 6. La publicidad del acuerdo .............................. 449 7. La protección de socios y acreedores ...................... 449

Índice 16 8. Inscripción y validez de la operación de modificación estructural. ......................................... 451 III. La transformación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 452 1. Noción y supuestos de transformación .................... 452 2. Procedimiento ....................................... 453 3. Efectos de la transformación ............................ 454 IV. La fusión de sociedades 455 1. Noción y caracterización legal de la fusión 455 2. La determinación del tipo de canje 456 3. El proyecto común de fusión 457 4. Informe de expertos independientes ...................... 458 5. El balance de fusión ................................... 459 6. La documentación a facilitar a los sujetos afectados por la fusión .............................................. 460 7. Acuerdo de fusión .................................... 461 8. La impugnación de la relación de canje 462 9. Escritura e inscripción de la fusión 463 10. Las fusiones especiales 463 V. La escision de sociedades 465 1. Nocion y caracterización legal de la escisión ................ 465 2. El proyecto de escisión ................................. 467 3. La falta de atribución de los elementos del activo y pasivo. ..... 468 4. La desigualdad en la atribución de acciones, participaciones o cuotas de socios .................................... 468 5. Informe de los administradores .......................... 469 6. Informe de expertos independientes 469 7. El acuerdo de escisión 470 8. Escritura e inscripción de la escisión 470 9. Responsabilidad solidaria por las obligaciones incumplidas 471 VI. La cesion global de activo y pasivo.......................... 472 1. Noción y caracterización legal de la cesión global de activo y pasivo ............................................ 472 2. El proyecto de cesión global ............................. 473 3. Informe de los administradores .......................... 474 4. El acuerdo de cesión global 474 5. Escritura e inscripción de la cesión global 475 6. La responsabilidad solidaria por las obligaciones incumplidas 475 TEMA 18. Modific Acion Es EsT ruc T ur A l Es T r A nsfron TEriz A s 477 Francisco Mercadal Vidal I. Planteamiento .......................................... 477

Derecho Mercantil I 17 II. Modificaciones intraeuropeas 478 1. Ámbito de aplicación .................................. 478 2. Disposiciones generales ................................ 479 3. Disposiciones especiales................................ 485 III.Modificaciones extraeuropeas ............................. 491 1. Disposiciones generales ................................ 491 2. Disposiciones especiales 492 TEMA 19. sociEdA dEs A nóni MA s coT iz A dA s .................... 495 Pablo Girgado Perandones I. Introducción 495 II. Régimen jurídico 496 III.Especialidades en materia de acciones 498 1. Representación e identificación del accionista ............... 498 2. Suscripción de acciones ................................ 498 3. Dividendo preferente y usufructo de acciones ............... 500 4. Acciones rescatables ................................... 500 IV. Especialidades en materia de junta general.................... 501 1. Competencias adicionales 501 2. Reglamento y convocatoria 501 3. Asistencia y representación 502 4. Ejercicio del derecho de voto 503 5. Acciones con voto de lealtad ............................ 504 V. Especialidades en materia de administración .................. 505 1. Régimen jurídico ..................................... 505 2. Designación de sus miembros ........................... 506 3. Competencias indelegables ............................. 507 4. Retribución de los consejeros 508 VI.Transparencia y publicidad 509 1. Operaciones vinculadas 509 2. Pactos parasociales 510 3. Información societaria ................................. 511 4. Sociedades Especiales con Propósito de Adquisición (SPAC) ... 512 TEMA 20. sociEdA dEs coopEr AT ivA s 515 Joaquim Castañer Codina I. Concepto, régimen jurídico y clases ......................... 515 1. Concepto y caracteres ................................. 515 2. Régimen jurídico ..................................... 517 3. Clases de cooperativas 518 II. Constitución de la cooperativa 519

Índice 18 III.Condición de socio 520 1. Tipos de socios ....................................... 520 2. Adquisición de la condición de socio ...................... 521 3. Derechos y deberes de los socios ......................... 521 4. Pérdida de la condición de socio ......................... 522 IV. Órganos sociales ........................................ 524 1. Asamblea general 524 2. Órgano de administración 525 3. Órgano de intervención 526 4. Otros órganos 527 V. Régimen económico ..................................... 527 1. Capital social y aportaciones ............................ 527 2. Determinación y aplicación del resultado .................. 529 VI. Modificaciones estatutarias y estructurales ................... 530 1. Modificaciones de estatutos............................. 530 2. Modificaciones estructurales 531 VII. Disolución y liquidación 531 VIII. Asociacionismo e integración cooperativa 532 1. El asociacionismo cooperativo 532 2. La integración y colaboración cooperativa .................. 532 IX. Cooperativas y poderes públicos ........................... 533 TEMA 21. sociEdA dEs profEsionA l Es 535 Mercedes Sánchez Ruiz I. Sociedades profesionales: caracterización ..................... 535 1. Concepto, requisitos esenciales y régimen jurídico de la sociedad profesional .......................................... 535 2. Delimitación respecto a otras figuras afines 537 II. La constitución de la sociedad profesional 540 1. Escritura pública: contenido mínimo 540 2. Inscripción en el registro mercantil y en el registro de sociedades profesionales del colegio profesional que corresponda ......... 541 III.Estatuto jurídico del socio profesional ....................... 543 1. Composición subjetiva de la sociedad profesional: control y autoorganicismo de los socios profesionales ............... 543 2. Incompatibilidad e inhabilitación: efectos .................. 544 3. Derecho a participar en las ganancias e imputación de las pérdidas 545 4. Derecho de preferencia y aumentos de capital con fines promocionales 546

Derecho Mercantil I 19 5. Transmisión de la condición de socio voluntaria, forzosa y mortis causa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 547 6. Separación y exclusión ................................. 549 7. Derecho a la cuota de liquidación parcial .................. 552 IV. Régimen de responsabilidad: sociedad, socios y profesionales ..... 553 TEMA 22. l os grupos dE sociEdA dEs. l A sociEdA d conjun TA y oT ros MEc A nisMos dE coopEr Ación in TEr EM pr EsA ri A l ......... 555 Daniel Vázquez Albert y Jorge Miquel Rodríguez I. Los grupos de sociedades* 555 1. Los grupos de sociedades y el problema de la distribución de responsabilidades 555 2. El carácter sectorial y fragmentario de la regulación de los grupos de sociedades .................................. 557 3. El concepto y la tipología de grupos de sociedades ........... 560 4. Los grupos en nuestra jurisprudencia: interés de grupo y ventajas compensatorias................................ 562 II. Mecanismos de cooperación interempresarial* ................. 565 1. La sociedad conjunta ( joint venture corporation) 565 2. La Agrupación de Interés Económico 572 3. La Unión Temporal de Empresas 573 4. Las cuentas en participación 575 A péndic E bibliográfico 577